Resumen

2.1 Poder Constituyente

2.1.1 Definición y características del Poder Constituyente
Semejanza de creador y creación en relación con la Constitución. El Poder Constituyente es la
facultad por la cual el pueblo, en cuanto titular de la soberanía, decide instituir un orden
constitucional. No es igual que el poder establecido del Estado, sino que lo precede.
La Constitución es la creación del Poder Constituyente, por ser la depositaria objetiva de sus
intenciones.
El Tribunal Constitucional, establece que la Teoría del Poder Constituyente no excluye la
existencia previa de un Estado, indica que el Poder Constituyente, más que una fuente de
creación es una fuerza de transformación, este establece tres características:

 Único
 Extraordinario
 Ilimitado.
2.1.2 Los límites al Poder Constituyente
Si bien el Poder Constituyente no puede ser ilimitado, tiene que ser legítimo, es decir ser un
poder de ser explicado en términos racionales y de ser aceptado por la sociedad.
No todo poder que establece un ordenamiento jurídico estable para un Estado es un Poder
Constituyente, para ello el poder tiene que ser legítimo. El Poder Constituyente está presente y
actúa en un vació de legalidad, pero no de legitimidad.
Las señales características de legitimidad son la titularidad del Poder Constituyente, la decisión
popular es condición necesaria del proceso constituyente, es el pueblo el titular del Poder
Constituyente, y el proceso a través del cual dicho poder debe expresarse, este debe ser un
proceso democrático y extremarse las garantías para la manifestación de voluntad de los
ciudadanos.
Para Javier Pérez Royo, el proceso constituyente debe pasar por las etapas:
a) Afirmación inequívoca del nuevo principio de legitimidad.
b) Establecimiento de un sistema de libertades públicas.
c) Promulgación de una legislación electoral.
d) Constitución de la Asamblea Constituyente y elaboración parlamentaria de la
Constitución.
e) Ratificación popular en referéndum.
2.1.3 Clasificación del poder constituyente
Se clasifican básicamente en dos tipos de poder:

 Poder constituyente originario: Es el poder de elaborar una nueva constitución, es un

poder ilimitado con plenos poderes y competencias para elaborar o reformar la
constitución
 Poder constituyente derivado: Tiene la facultad de reformar la constitución elaborada
por el poder constituyente. Más no dicta una nueva, y no es ilimitado.
Otros autores incorporan un tercer poder denominado difuso.
2.1.4 Diferencias entre poder constituyente y poder constituido
Poder constituyente.
 Es la que establece y cambia la constitución sin someterse a una regla anterior.
 Es autónomo y carece de límites.
 Poder creador único

Poder constituido.
 Es la que puede reformar pero no en su totalidad
 Tiene que adecuar su conducta a lo que establece la constitución.
 Deben su origen y fundamento al poder constituyente

En conclusión el poder constituyente es el plenipotenciario del pueblo y el poder constituyente

solo son portavoces de una tarea regulada en sus lineamientos por la propia constitución.
2.2 El poder de reforma constitucional
2.2.1 ¿Poder Constituyente o Poder Constituido?
El poder constituyente tiene como objetivo regular jurídicamente al Estado mediante un
instrumento: La Constitución, la cual contiene todas aquellas aspiraciones del pueblo. Es
entonces una razón material, y no formal, la que convierte a la constitución en una norma
jurídica suprema.
Pero nos dice que el texto de una Constitución puede tener vacíos, incongruencias entre otro
tipo de omisiones, es ahí donde se da vida al: Poder de reforma constitucional, el cual es un
poder limitado jurídicamente, se podría decir en pocas palabras que es un poder constituido y
limitado
2.2.2 Los límites a este poder de reforma constitucional
Pueden ser dos:
 Limites Formales: Son requisitos objetivos y reconocidos en la constitución para que
toda reforma prospere.
 Limites materiales: Son aquellos parámetros esencia de la constitución que no pueden
ser reformados. Esta a su vez se divide en:
o Expresos: Llamados cláusulas pétreas, la constitución las determina y expresa
que no debe reformarse
o Implícitos: Son principios supremos que aunque la constitución no mencione
que se puede reformar, no pueden ser modificados.
2.2.3. Las mutaciones constitucionales: El poder de reforma constitucional informal
Para Hsü, la mutación constitucional es resultado de la triple especificidad de la Constitución:
 La incompletitud y elasticidad de las normas constitucionales,
 Las peculiaridades del Estado como objeto de regulación jurídica
 La falta de una instancia superior que garantice su existencia.
Asimismo, partiendo de la doble naturaleza de la Constitución, en sentido formal y material:
La mutación constitucional en sentido formal se da cuando las normas positivas de la
Constitución dejan de ser congruentes con la situación constitucional efectiva, cuando existe
una diferencia entre el derecho constitucional escrito y el efectivamente vigente.
La mutación material tiene lugar cuando se desarrollan relaciones jurídicas en la realidad vital
del Estado, que están en contradicción con el sistema encarnado en la Constitución.
2.2.4. El poder de reforma constitucional en el Perú
El artículo N° 206 de la C.P regula el poder de reforma constitucional en el Perú, condicionando
su ejercicio a la observancia de su procedimiento:
 Primer supuesto, debe ser aprobada por el Congreso con la mayoría absoluta del
número legal de sus miembros y, posteriormente, se someta a referéndum.
 Un segundo supuesto determina que se puede omitir el referéndum, siempre que el
acuerdo del Congreso se obtenga en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una
votación favorable
De esta forma, el artículo N° 206 de la Constitución ha encargado la competencia (jurídica) de
reformar la Constitución a dos poderes constituidos.
 En calidad de sujeto titular de la competencia, al Congreso de la República, quien la
podrá llevar adelante por sí.
 y el pueblo, quien se expresa mediante referéndum
El Tribunal Constitucional ha indicado que cuando el artículo N° 32, inciso N° 1, alude a la
posibilidad de que se pueda practicar una reforma total de la Constitución, en realidad, ha
constitucionalizado la función constituyente.
2.3 Norma constitucional
2.3.1 Definición Y Características De La Constitución

 Concepto racional normativo:

La constitución es un sistema de normas expresada jurídicamente en forma escrita siendo
este un elemento característico del concepto racional.

 Concepto histórico tradicional:

La constitución es una estructura resultado de una lenta transformación histórica, en la que
intervienen frecuentes motivos irracionales y fortuitos irreductibles a un esquema teniendo
como elemento característico la no distinción entre leyes constitucionales y leyes ordinarias.

 Concepto sociológico:
Se basa en que la constitución es primordialmente una forma del ser y non del deber ser
siendo resultado de las situaciones y estructuras sociales del presente girando entorno de la
vigencia teniendo como principal característica la expresión de una infraestructura social.
De los tres conceptos solo el concepto racional normativo de la constitución ha tenido
importancia relativa para la formación de la ciencia del derecho constitucional. Sin embargo no
deja de plantear problemas de tipo formal.
2.3.2 El Contenido De La Constitución
 Tradicionalmente:
o La parte orgánica, que establecía la estructura y el funcionamiento de los
órganos y poderes del estado.
o La parte inorgánica, que recoge y reconoce los derechos y deberes de las
personas, así como las garantías para el efectivo cumplimiento y respeto de los
derechos de las personas.
  Moderna doctrina constitucional:
El contenido de la constitución debe buscar la construcción jurídica del orden político de la
igualdad y la libertad.
Para que la constitución sea autentica y no espuria (falso) debe tener las siguientes exigencias
o La sociedad civil debe expresarse políticamente
o El orden político de la sociedad tiene que ser el mismo para todos (única)
o El estado no puede tener una voluntad formada al margen dela sociedad

Asimismo no existe uniformidad entre las constituciones por lo que existe un punto de
referencia existiendo así un contenido constitucional consolidado
o La constitución no debe decidir cómo debe organizarse la sociedad
o La constitución debe reconocer y garantizar los principios de las sociedades
evitando su desnaturalización
o La constitución debe establecer el procedimiento a traes del cual la sociedad va a
determinar el contenido de la manifestación de voluntad del estado y el contenido
de la ley
o La constitución debe prever que órgano tendrá como tarea las diferentes decisiones

La constitución debe otorgar un mecanismo para resolver las disputas particulares que se
producen entre los individuos.
2.3.3 Clasificación y tipología de las constituciones
Según su carácter normativo y semántico se puede clasificar en:

 La constitución normativa: Los detentadores y destinatarios del poder se manifiestan

en la práctica. Es una constitución viva, real y efectiva (gobierno constitucional)
 La constitución nominal: Está constitución carece de realidad existente su función
primaria es educativa y objeto a futuro
 La constitución semántica: En esta se da una aplicación plena de sus disposiciones en
lugar de servir a la limitación del poder, la constitución es un instrumento para
estabilizar y aterrizar la intervención de los denominados facticos de la localización del
poder político
2.3.4 La constitución como norma jurídica
Según Kaegi “lo fundamentalmente nuevo del estado constitucional frente a todo el mundo del
autoritarismo, es la fuerza vinculante bilateral de la norma constitucional”
La constitución como una norma jurídica es la primera de todas las normas de ordenamiento
entero porque:

 Una nueva serie valida si se dicte conforme a lo dispuesto por la constitución

 La constitución tiene una pretensión de permanencia y duración
El tribunal constitucional ha reconocido a la constitución el carácter de norma política así como
también su carácter normativo y vinculante
La constitución es una norma jurídica si expresa auto representación cultural, refleja sus
aspiraciones de nación
2.3.5 La constitución en el sistema de fuentes de derecho
La constitución es la primera norma del estado de modo que solo será válida una norma que se
dicte conforme lo dispuesto a la constitución.
Francisco Balaguer callejón “la constitución contiene las normas fundamentales que estructura
el sistema jurídico y que actúan como parámetro de validez del resto de normas.
Norma suprema, la constitución termina convirtiéndose en el fundamento de validez de todo el
ordenamiento instituido por ella, la constitución es la norma que regula la producción normativa
(fuente de fuentes del derecho).
La constitución como fuente de suprema:

 Crea los órganos encargados de la producción normativa.

 Otorga competencias materiales.
 Determina los procedimientos, límites para la elaboración normativa.