BOLILLA 6: “HACIA LA CONSTRUCCIÓN DEL MUNDO JURIDICO DE LA EDAD

MODERNA”

LOS GRANDES MOVIMIENTOS FILOSOFICO – JURIDICO:

La edad moderna se caracteriza por una perspectiva dinámica del hombre y del mundo en
contiguo progreso que remplaza la concepción universalista, estática y trascendente de
la cristiandad medieval. Este cambio se produjo no solo debido a los factores externos
como la caída de Constantinopla, o el descubrimiento de América, sino que también a
profundas transformaciones internas. Veremos que es una época de muchos conflictos y
tensiones entre las diferentes concepciones del mundo, del hombre y del derecho, que no
buscan conciliar sino imponer sus propios puntos de vista, lo que nos lleva a afirmar que
el mundo moderno surge bajo el signo de fuerzas desintegradoras.

Los grandes movimientos que surgen y dejan su huella en la construcción de los sistemas
jurídicos modernos son :

EL RENACIMIENTO Y EL HUMANISMO DEL SIGLO XV Y XVI), LA REFORMA PROTESTANTE DEL

SIGLO XV, LAS SINTESIS DEL SIGLO XVII, LA ILUSTRACION DEL SIGLO XVIII, Y POR ULTIMO
LA AFIRMACION DEL POSITIVISMO DEL SIGLO XIX.

CARACTERES Y TENDENCIAS DE LA SOCIEDAD EN ESTOS MOMENTOS HISTORICOS,, fueron

expresados con distintos matices y en diversas corrientes de pensamiento a lo largo de
los siglos XV y XVI, por ello podemos señalar los siguientes:

> Se produce el retorno al pensamiento greco – romano.

> El intento por devolver a la razón humana la confianza en sus posibilidades creadoras y
salvadoras del hombre.
> El desarrollo de un espíritu crítico con respecto a las instituciones, los modos de vida y
el pensamiento filosófico precedentes. De esto resulta la secularización del pensamiento
y se da el comienzo de la separación de la ciencia y la filosofía de la religión.
> La universalización de la cultura como resultado del movimiento que impulso el
humanismo.
> El análisis de la naturaleza en sus manifestaciones concretas. La naturaleza se convierte
en objeto del dominio racional del hombre, y en campo de su estudio e investigación.
> El afianzamiento de los estados europeos. Europa se organiza en un sistema de estados
independientes.
> Los humanistas se centran en los problemas del hombre. Acentúan el poder de la razón
y el culto a la belleza de las formas corporales inspirados en los modelos humanos,
espirituales y físicos de la antigüedad clásica.

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LA CONCEPCION Y LOS CARACTERES DEL ESTADO MODERNO:

El estado se convierte en el eje de toda la vida política del siglo XVI.

Los presupuestos teóricos del estado moderno pueden sintetizarse de la siguiente
manera:

# Las ideas de soberanía y nacionalidad sustituyen la concepción medieval de un imperio

cristiano unificado.
# Los distintos estados deben mantener sus relaciones políticas en un marco de equilibrio
y de igualdad, que remplaza a la organización jerárquica de la edad media.

Estas ideas se expresaban de la siguiente manera: “En lo externo, afianzamiento de cada

uno de los estados nacionales, como entes soberanos e independientes, sin ataduras
supranacionales, y en el orden interno estableciendo la organización institucional que
permita la unidad interior y la seguridad jurídica.

Se produce así, el paso de la cristiandad medieval a otra realidad jurídica, política

cultural: Europa, que se constituye una pluralidad de estados, con sus propios intereses y
políticas.

Existe, por tanto, una concepción empírica y científica de la política, cuyo origen se
encuentra en el análisis de los comportamientos concretos de los hombres y las naciones.
Responden, al mismo tiempo, a la idea del estado absoluto y a la de la razón de estado
como argumento para justificar cualquier tipo de decisión política.

El estado se constituye de acuerdo con el “Principio de secularización” y lleva implícitos

los presupuestos de la autonomía: su separación del ámbito religioso y de la moral. Su
razón de ser la dan su misma existencia y su realidad, que se manifiestan como fuerza y
poder. Junto a esos dos elementos aparece también la idea de soberanía que supone la
facultad de dictar leyes, administrar justicia, percibir impuestos, delegar facultades,
entre otros.

“EL ESTADO ES CONCEBIDO COMO UNICO REGULADOR Y ORDENADOR DE LA VIDA

SOCIAL”

LA CIENCIA JURÍDICA MODERNA:

El redescubrimiento del mundo como naturaleza, la nueva concepción del hombre, y las
nuevas orientaciones científicas y filosóficas, configuran en el siglo XVI, la llamada” Culta
jurisprudencia”

Los juristas se interesan por los problemas de la naturaleza de la ley. El derecho romano
es el punto de partida de esta ciencia jurídica. Se trata, en el aspecto formal, de devolver
a los textos romanos su estructura originaria, para lo cual se proponen comentarios
sistematizados en los que se exponen las distintas perspectivas filosófico – jurídicas; y al
mismo tiempo, se intentan distinguir los textos auténticos y recopilar los omitidos en el
corpus iuris de Justiniano.

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Los autores más destacados de la ciencia jurídica de los siglos XVI y XVII sostienen la
necesidad del consenso popular en la formulación de la ley y del derecho.

LAS PROPUESTAS RACIONALISTAS:

Comienzan a afirmarse dos principios:

a) La voluntad popular como origen de la ley.

b) El consenso del pueblo como fundamento de la autoridad de la ley y del derecho.
En un estado constituido por hombres libres e iguales por naturaleza, la autoridad de
la ley y el derecho no puede tener otro origen que el acuerdo voluntario y libre de los
ciudadanos. Las leyes formuladas por la mayoría de cuanto les deben obediencia son
más difíciles de violar. No obstante el pueblo puede delegar esta facultad en el
gobernante que, en principio, solo posee el poder de interpretar y aplicar la ley.
La ley es una manifestación de la soberanía del estado, y el gobernante debe sujetarse
a ella.
Los siglos XV Y XVI entienden el derecho en general como expresión de la voluntad
humana, y en particular como expresión de la voluntad del estado, en el cual se delega el
poder de legislar. Se pone de manifiesto la importancia del hombre en los procesos de
creaciones de las leyes y de los ordenamientos jurídicos. De acuerdo con la idea
racionalista se afirma que los hombres poseen una razón justa, identificada con el
derecho natural, y para justificar este derecho bastan los argumentos de la razón.

De esta manera, surge la doctrina del derecho natural racionalista que se desarrollara
durante los siglos XVII y XVIII.

El concepto de derecho como creación del hombre y la idea de que el orden social no es
algo recibido, sino creado por el hombre, orientan las líneas generales de las propuestas
racionalistas. Las nuevas propuestas se expresan en una tendencia hacia el monopolio de
todas las funciones ordenadoras de la sociedad por parte del derecho, lo cual supone
desplazar los principios morales y religiosos como elementos a tener en cuenta para
regular el orden y el equilibrio de la sociedad.

FACTORES QUE CONCURRIERON AL DESARROLLO DE ESTAS NUEVAS IDEAS:

> Las tendencias secularizadoras que construyen una ciencia del derecho ajena a
cualquier principio espiritual o religioso.
> La crítica a los fundamentos del orden social cristiano.
> La negación de la existencia de un derecho natural impuesto o derivado de la razón o de
la voluntad divina.

Una de las vías del racionalismo es la que intenta sistematizar el derecho romano de
acuerdo con los presupuestos del método científico, con el fin de proponerlo como
“Derecho natural racional”, pero con los caracteres determinantes del derecho positivo.
El aporte más significativo a la construcción del orden jurídico es la “Doctrina de la
soberanía”. La soberanía es definida como el poder supremo sobre los ciudadanos y
súbditos, no sometido a las leyes (Bodino).

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Sus notas fundamentales son:

No delegada; incondicional; permanente e inalienable. Los denominadores comunes de

los ciudadanos son el deber de obediencia y la sumisión a la autoridad soberana; el
ciudadano es un súbdito.

Sin embargo, no se afirma un poder soberano absoluto y sin límites; pueden señalarse
como límites:

A) La ley divina y la de la naturaleza por ser superiores a las leyes humanas

b) Las leyes fundamentales y las constituciones.

LA CONCEPCION DEL DERECHO EN LA REFORMA PROTESTANTE:

La reforma protestante aparece en los países germánicos a partir del siglo XVI
produciendo una escisión que rompe realmente por primera vez la unidad cristiana, y
separa de la iglesia católica a casi la mitad de Europa. Se trata de una forma de
cristianismo sustancialmente distinta a la católica.
Las causas que le dieron origen pueden encontrarse en la descomposición y en la quiebra
de los principios y actitudes que construyeron el mundo medieval.

Pueden mencionarse, dentro del os factores que confluyeron a la reforma protestante:

> El estado de la iglesia católica que exigía drásticas medidas para restaurar el espíritu
cristiano influido por las doctrinas del renacimiento y del humanismo.
> La doctrina de Martin Lutero (1483 – 1546)
> La oposición de los pueblos germánicos a la preeminencia latina.
> La creciente secularización de la cultura.
> La actitud de algunos estados, que encuentran en los principios de la reforma los
argumentos para oponerse a la autoridad universal de la iglesia católica.

La reforma protestante mantiene puntos en común con el renacimiento, en otros aspectos

diferente. Pueden señalarse las siguientes diferentes:

a) Mientras el renacimiento exalta y sobre eleva la razón humana; para la reforma

protestante no constituye un tema central.
b) El renacimiento revaloriza lo natural en el hombre; la reforma protestante ve en este
una naturaleza originariamente inclinada al mal y al pecado.-

En general, las doctrinas filosóficas – jurídicas de la reforma protestante se afirman sobre

todo en el voluntarismo, puesto que la razón humana no constituye un elemento decisivo
para el derecho.

Dos ideas influyen en su concepción:

1 – La exigencia de separar el ámbito religioso del civil.

2 – El principio voluntarista y naturalista como fundamento del derecho civil.
Ambas ideas se manifiestan en una tendencia hacia la secularización.

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En efecto, la autoridad y la potestad que antes estaba en la iglesia católica, deben pasar a
manos de los gobernantes civiles, a quienes se atribuye el derecho a una obediencia
incondicional.
Para la doctrina de la reforma, la obligación de obediencia se desprende del origen divino
atribuido a la autoridad temporal. Al mismo tiempo, se desconoce el derecho de
rebelarse contra la autoridad, aun en los casos de comprobada y reiterada injusticia.
La separación de los ámbitos civiles y religiosos abre las vías del naturalismo y de la
secularización, escindiendo en el hombre lo natural de lo sobre natural. El hombre
interior se rige por las leyes divinas, que el interpreta según la inspiración del espíritu
santo, el hombre exterior debe actuar según las leyes humanas que regulan la vida social
y política de la sociedad.
El derecho adquiere un carácter voluntarista que deriva de la autoridad divina del
gobernante, y un absolutismo cuyo origen debe buscarse tanto en el anterior argumento
de autoridad como en la renuncia a la voluntad personal, pues se exige una obediencia
incondicional a quien gobierna. Ese absolutismo jurídico se traslada al estado, por
derecho divino, ya que la nueva iglesia y el estado serian obra de la voluntad divina,
constituyendo 2 esferas autónomas, con funciones, fines y objetivos totalmente
diferentes.

LA RENOVACION DE LA ESCOLASTICA: EL PENSAMIENTO JURIDICO DE FRANCISCO DE

VITORIA Y LA CONCEPCION JURIDICA DE FRANCISCO SUAREZ:

Como respuesta a las ideas del renacimiento y del humanismo y a la nueva doctrina de la
reforma protestante, el pensamiento católico propone una renovación de la escolástica.
Dicha renovación, también llamada “Reforma católica”, influye en la cultura y en las
corrientes filosóficas católicas a partir de la segundad mitad del siglo XVII y todo el siglo
XVII, sobre todo en Italia y España.
Esta renovación presenta dos notas importantes a saber:

> Se entronca en la doctrina tomista.

> Tiene en cuenta algunos de los presupuestos traídos por el renacimiento y el
humanismo.

FRANCISCO DE VITORIA (1492 – 1546): Una de las doctrinas jurídico – políticas más
importantes es la de francisco de vitoria, teólogo y jurista español, a quien se considera
uno de los fundadores del derecho internacional.

A partir de un concepto de naturaleza humana basado en la doctrina de Santo tomas

reivindica el principio de la recta razón. Para vitoria, la naturaleza humana ha sido
perfeccionada por cristo, de manera que lo permitido por la naturaleza humana no se
prohíbe en el evangelio. La recta Razón puede definir y valorar los problemas éticos –
jurídicos.
Esa recta razón tiene una serie de características:

# No solo se refiere a la inteligencia o al entendimiento humanos para razonar, sino que

su finalidad primordial es la de inquirir y dar respuesta acerca de los fines y significado de
los hombres y de las cosas creadas.
# Esta iluminada por la revelación, que le proporciona elementos y puntos de partida
para especificar y solucionar los problemas del hombre.
De esta manera, la recta razón hace posible no solo el replanteo de los problemas de las
relaciones jurídicas de la sociedad, sino el de las relaciones internacionales.

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LA DOCTRINA DEL DERECHO INTERNACIONAL DE VITORIA parte del concepto de derecho
natural de la escolástica, pero encuadrada en un marco renovado. Su pensamiento afirma
el origen contractual de la reforma de gobierno, pero no de la sociedad, que es la
expresión propia de la naturaleza social del hombre. La sociedad es una institución de
derecho natural con autonomía para procurar los fines y los bienes temporales; detenta el
poder soberano, en virtud del cual constituye a sus gobernantes y les reclama el
cumplimiento tanto del derecho divino y natural, como del derecho positivo.

El CONCEPTO CONTRACTUAL SE EXPRESA DE LA SIGUIENTE MANERA:

a) El gobernante tiene un poder delegado por la comunidad; y

b) Aun cuando posee la facultad de legislar, las leyes lo vinculan en la misma medida que
a los demás súbditos.

ENTRE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO NATURAL SOBRE LOS QUE SE AFIRMA LA DOCTRINA
DE VITORIA PUEDEN SEÑALARSE:

La base del estado es el derecho natural, una de cuyas expresiones consiste en la

naturaleza social propia de todos los hombres, al margen de su fe religiosa.
> De ese derecho natural que vincula a los hombres nacen también los vínculos entre los
estados.
> Existen 2 tipos de orden jurídico: El interno de cada estado, y el que regula la
comunidad de los distintos estados.
Ambos órdenes jurídicos son de derecho natural. Las relaciones jurídicas entre los
estados se estructuran y garantiza mediante la suscripción de tratados internacionales.
Hay bienes naturales como los ríos, mares que son comunes a todos los pueblos.
> Ninguna autoridad puede invocar una pretensión legítima al dominio del mundo, pues
ni dios ni los pueblos han entregado a nadie ese poder.

Según esta doctrina, los estados no pueden aislarse, sino que están llamados a construir
de una manera solidaria la paz y el orden universales. La comunidad internacional tiene
su origen en la naturaleza social del hombre, que lo hace trascender el ámbito de su
propio territorio. Vitoria llama a este derecho “Ius inter gentes”.

Puede afirmarse que el derecho internacional es aquel que la razón establece para todos
los pueblos, formando parte, en consecuencia, del derecho natural. A su vez, la voluntad
de los pueblos da lugar a un derecho de gentes positivo expresado en leyes justas que
cuentan con la aceptación de la comunidad internacional.

Por último, vitoria sostuvo que la “colonización solo será legitima cuando se realice por el
bien del pueblo conquistado, pues cualquier otro motivo se opone al derecho inter
gentes”.
Otra idea que surgió de esta doctrina fue la igualdad de todos los pueblos y el derecho de
cada uno a realizar sus propios fines.

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FRANCISCO SUAREZ 1548 – 1616:

Fue el expositor de una corriente filosófica jurídica que une la razón y la voluntad. Se
opone al voluntarismo y al racionalismo absoluto.
Francisco Suarez parte de una concepción de la ley natural que no solo hace obligatorios
sus principios sino también sus consecuencias. También funda en Santo tomas sus
afirmaciones generales acerca de la naturaleza humana, de los derechos natural y
positivo, y de la ley.
Esta doctrina alcanza su mayor originalidad en los planteos sobre la “MORAL SOCIAL”.
Su punto de partida se encuentra en la afirmación de la soberanía natural de los pueblos,
que se deduce de la sociabilidad natural de los hombres, por las siguientes razones:

a) El hombre nace libre por naturaleza, de modo que ninguno tiene jurisdicción política
sobre otro, ni dominio.
b) Solo la comunidad, que es un cuerpo moral y no una suma de individuos, posee poder y
dominio sobre sus miembros.
c) El estado surge como respuesta a la necesidad, natural en el hombre, de satisfacer
determinados fines; y para ello necesita una autoridad soberana que garantice o
imponga el orden social.
d) Al pacto originario que constituye el estado sucede un segundo acuerdo, cuyo objeto
es determinar la forma de gobierno y las personas que han de ejercerlo.
e) La persona o personas designadas para gobernar ejercen su autoridad de un modo
pleno, y no están sometida al control del pueblo como comunidad política.
f) La potestad recibida no es absoluta.

De esta manera, el estado tiene en dios su causa mediata, por ser creador de la naturaleza
humana, y tiene en el acuerdo libre de los hombres que lo consienten y estructuran su
causa inmediata. Así, el poder político pertenece a la comunidad por derecho natural. No
es inmediatamente e dios de quien los gobernantes reciben la soberanía, esta reside en el
pueblo, el que le delega a sus representantes. Si bien su origen se encuentra en dios, se la
tribuye a la comunidad, no como una concesión divina, sino en virtud de la misma
naturaleza de la comunidad.

El derecho internacional también aparece fundado en el derecho natural, puesto que sus
normas generales se deducen de la razón natural. La idea clave del derecho internacional
de Francisco Suarez es procurar el bien común de todas las naciones, que comprende a su
vez, el bien común de la humanidad, por lo cual cada estado debe tener a la consecución
de sus fines en el marco impuesto por las necesidades y los derechos de los demás. El
contenido específico del derecho internacional es el conjunto de las normas positivas que
regulan las relaciones entre los estados. Sobre estas normas se construye un derecho que
no depende de una voluntad supraestatal, sino del libre acuerdo y consenso de los
pueblos.

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IMPORTANCIA DE LAS DOCTRINAS DE VITORIA Y SUAREZ (APORTES QUE REALIZA):
> Una concepción del estado como resultado de la sociabilidad natural del hombre.
> El origen mediato del poder político.
> La teoría contractual de las formas de gobierno.
> Constituyen el antecedente del moderno Derecho internacional.

PROGRAMA DE LA MATERIA: “INTRODUCCION AL DERECHO – CATEDRA “ A”

BOLILLA N° 6 “HACIA LA CONSTRUCCION DEL MUNDO JURIDICO DE LA EDAD MODERNA ”

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