TEMA 20

ANÁLISIS DETALLADO DE LAS S.R.L Y LAS S.A

Breve desarrollo de las S.R.L:

En este tipo de sociedades el capital se dividirá en cuotas de igual
valor, acumulables e indivisibles.
La responsabilidad de los socios se limitará a la integración de sus
cuotas.
El número de socios no puede exceder de cincuenta. Si por cualquier
circunstancia llegara a tener un número superior, deberá transformarse en
sociedad anónima en el plazo de dos años, bajo sanción de disolución salvo
que en ese plazo el número de los socios se reduzcan a cincuenta o menos.
El capital social no tiene mínimos ni máximos ya que fueron
eliminados por la ley de Reforma Tributaria.
Contenido del contrato: además de lo previsto en el artículo 6º el
contrato constitutivo deberá determinar el número y monto de las cuotas
que corresponda a cada socio, el valor asignado a los aportes en especie y
la mención de los antecedentes justificativos de la avaluación, el régimen
de administración, representación y en su caso, el sistema de fiscalización
interna de la sociedad.
Inscripción: una vez celebrado el contrato de sociedad se debe
inscribir el mismo en el Registro Público de Comercio dentro de los treinta
días.
Publicación: inscripto el contrato en el Registro Público de Comercio
dentro de los sesenta días siguientes se publicará en el Diario Oficial y en
otro diario, un extracto del mismo, que contendrá la denominación de la
sociedad, nombre de los socios, el capital con determinación de las cuotas
de cada socio, el objeto, el plazo, el domicilio y los datos referentes a la
inscripción. Se agregará un ejemplar de cada publicación al legajo de la
sociedad.
Integración de aportes: cada socio deberá integrar como mínimo el
50% de su aporte en dinero en el acto de suscribir el contrato social, el otro
50 % deberá suscribirse obligándose a completarlo en un plazo no mayor a
dos años. En caso que los aportes no sean en dinero se deberá integrar el
100% al momento de suscribir el contrato.
Objeto: tienen prohibido tener como objeto actividades de
intermediación financiera o de seguros.

Breve desarrollo de las S.A:

El capital se dividirá en acciones. Las acciones es un título valor que
representa una de las partes en que se divide el capital social de una
sociedad, sirve para acreditar y trasmitir la calidad y los derechos de los
socios. Su importe es el límite de la obligación que contrae al accionista
ante terceras personas y ante la sociedad.
La responsabilidad de los accionistas se limitará a la integración de
las acciones que suscriban.
Tipos de acciones: a) al portador: son tangibles, la simple entrega del
documento trasmite la acción, este tipo de acciones fueron modificadas por
la ley n° 18930 de julio de 2012, actualmente las acciones al portador si
bien no surge el nombre del titular de ellas mismas, se debe denunciar el
nombre del portador a la S.A para inscribirlo en el libro de registro
pertinente b) nominativas: tienen el nombre del dueño registrado en el
título y en el Registro de Accionistas de la Sociedad, éstas pueden ser
endosables (pueden ser trasmitidas por endoso) o no endosables (no se
trasmiten por endoso, la trasmisión se notifica a la sociedad y ésta la
registra en el libro de accionistas; c) escriturales: no se representan en
títulos negociables, son intangibles, su trasmisión debe inscribirse en un
libro llamado “Libro de registro de acciones escriturales” que posee la S.A
y la calidad de accionista se prueba por la inscripción en ese libro. Para el
caso de las S.A abiertas este último tipo de acciones debe inscribirse en un
libro de registro que lleva la Bolsa o un Banco, o una Caja de Valores a
elección de la S.A.
Tipos de S.A: Las sociedades anónimas podrán ser: a) abiertas: las
que recurran al ahorro público para la integración de su capital fundacional
o para aumentarlo, coticen sus acciones en bolsa o contraigan empréstito
mediante la emisión pública de valores o; b) cerradas: las que no entren en
el caso anterior.
Estatuto: si se constituyen por acto único, la escritura deberá
contener, además de las cláusulas generales, los siguientes:
1.- la naturaleza o clases, monto, condiciones de creación y de
emisión en su caso y demás características de las acciones;
2.- el plazo, que podrá superar los treinta años;
3.- el régimen de administración, asambleas y control interno, en su
caso, pudiéndose designar el primer directorio o el administrador, así como
el síndico o la comisión fiscal y establecerse la forma de su nombramiento.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores.
Aportes: al celebrar el contrato social, los fundadores deberán
suscribir e integrar por lo menos el 25% del capital social, suscribiendo lo
que resta hasta llegar al 50%. Los importes que se integren en efectivo
deberán depositarse en una institución bancaria en una cuenta a nombre de
la sociedad en formación bajo el rubro “Cuenta integración de capital”.
Auditoría Interna de la Nación: Dentro de los 30 días de celebrado, el
contrato deberá ser presentado ante la Auditoría Interna de la Nación que
fiscalizará su legalidad y las suscripciones e integraciones efectuadas, y que
deberá expedirse dentro de los 30 días contados a partir de la presentación
de la solicitud.
 Si al vencimiento de los plazos establecidos no se hubiera dictado
resolución administrativa o la constancia de su aprobación, se entenderá
por aprobado en forma ficta el contrato social original o con las
observaciones aceptadas en su caso.
Inscripción en el Registro: El contrato, con el testimonio de la
resolución administrativa o la constancia de su aprobación ficta deberá ser
inscripto en el Registro Público de Comercio dentro de los treinta días
contados desde el día siguiente a la fecha de expedición del testimonio o la
constancia de referidos. Si el contrato social previese un reglamento, éste se
inscribirá con idénticos requisitos. La Auditoría Interna de la Nación
deberá expedir la constancia antes mencionada dentro de los cinco días
contados desde la fecha de producida la resolución aprobatoria ficta.
Publicaciones: Efectuada la inscripción dentro de los sesenta días
siguientes, se publicará un extracto que contendrá la denominación de la
sociedad, el capital social, el objeto, la duración, el domicilio y los datos
referentes a su inscripción. La publicación deberá realizarse en el Diario
Oficial y en otro diario.
Personería Jurídica: Las sociedades anónimas adquirirán personería
jurídica desde la celebración del contrato constitutivo (cerradas) o desde la
suscripción del acta de asamblea constitutiva (abiertas).

Comparación de las S.A y las S.R.L, ventajas y desventajas:

La Ley Nº 18083 de Reforma Tributaria del 18 de enero de 2007 (en

adelante LRT) introdujo modificaciones a la Ley Nº 16060 de Sociedades.
En nuestro país debido a la limitación máxima del capital de las
S.R.L, entendemos que este tipo social no ha tenido el desarrollo que
debería tener. En la medida que se elimina la existencia de un capital social
máximo, entendemos que se está dando un paso importante para potenciar
la utilización de las S.R.L.
A) Elección del tipo social: S.R.L vs S.A
No existe un tipo de sociedad que sea el mejor o el más conveniente,
sino que el tipo social a ser utilizado va a depender del tipo de negocio que
se pretende realizar y de las personas involucradas en el mismo.
Para ciertos socios de una sociedad puede ser fundamental la
limitación de responsabilidad, mientras que para otros puede ser
fundamental mantenerse en el anonimato a través de la posibilidad de
representar su partición en acciones al portador.
B) Aspectos que se tienen en cuenta al momento de optar por
algunos de los tipos sociales.
1.- Aspectos tributarios:
En el régimen anterior a la LRT, las S.R.L debían abonar el Impuesto
a las Rentas de Industria y Comercio (IRIC) en la medida que las rentas
fueran producto de actividades que combinaran capital y trabajo. Esto
significaba que si la sociedad realizaba una actividad que solamente
implicaba la utilización del trabajo o solamente la utilización de capital, no
debía abonar IRIC. En la medida que no verificaran el aspecto objetivo del
hecho generador del IRIC tampoco abonaban Impuesto al Patrimonio.
Si la misma actividad se realizaba a través de una S.A, todas las
rentas de la S.A están gravadas por IRIC y además en todos los casos
tributan Impuesto al Patrimonio.
De acuerdo a lo establecido por el art 3 de la LRT, las S.R.L pasan a
ser sujetos pasivos del Impuesto a las Rentas de Actividades Empresariales
(IRAE). Esto significa que las S.R.L, deberán abonar IRAE
independientemente de si sus rentas son derivadas de la combinación de
capital y trabajo o si son puras de capital o puras de trabajo. En el caso del
Impuesto al Patrimonio, se convierten en nuevos sujetos pasivos del
mismo.
Las S.R.L no tributan el Impuesto a la Constitución de las S.A,
mientras que las S.A sí lo hacen y continuarán haciéndolo.
Resumiendo, la ventaja que ofrecía la S.R.L para desarrollar
actividades que obtuvieran rentas puras de capital y puras de trabajo, sin
que las mismas no estuvieran gravadas deja de existir. De esta manera las
S.R.L y las S.A quedan equiparadas en cuanto al tratamiento tributario al
que estarán sujetas, salvo el pago del ICOSA que entendemos no es tan
determinante para decidir sobre la utilización de una S.R.L o una S.A
(aproximadamente U$S 350 por año).
2.- Aspectos societarios:
-- Capital máximo:
Actualmente con la LRT no existe ni capital mínimo ni máxima para
ninguna de los dos tipos de sociedades. Igualmente el capital máximo de
las S.R.L que estaba establecido en la ley de sociedades no significaba que
las mismas no pudieran desarrollar grandes emprendimientos y contar con
recursos mayores a la cifra del capital. Mediante la creación de reservas o
la cuenta de resultados acumulado, una S.R.L podía tener un patrimonio
varias veces mayor a su capital.
--Limitación de la responsabilidad de los socios:
Art 223 de la lay 16060 establece que la responsabilidad de los
socios de una S.R.L se limita a la integración de sus cuotas. Esto significa
que los socios de una S.R.L no son responsables por el pago de las deudas
sociales. Existen dos excepciones a este principio: el caso de deudas de
naturaleza salarial y la responsabilidad por el IRAE consagrada e la LRT
en su art 95 que establece que los socios de las sociedades personales serán
solidariamente responsables del pago del IRAE (esto ya estaba regulado
también para el IRIC).
 En las S.A, la responsabilidad de los accionistas se limitará a la
integración de las acciones que suscriban, por lo tanto tampoco son
responsables los accionistas por las deudas sociales y no existe en este caso
excepción alguna como sí existe para las S.R.L como se mencionó
anteriormente.
-- Control Estatal:
Las S.R.L no están sujetas a control de la Auditoría Interna de la
Nación, como si lo están las S.A en su constitución, reformas del estatuo y
funcionamiento en algunos casos. Esto puede implicar mayor rapidez para
lograr modificaciones del contrato social de una S.R.L que al estatuto de
una S.A.
Tampoco existe el control de la Auditoría sobre la realización de las
integraciones y suscripciones mínimas de capital previstas en el art 228,
como lo existe para el caso de las S.A.
--Representación de la participación social y transferencia de la
misma:
Art 223 de la Ley 16060, el capital de las S.R.L se divide en cuotas
sociales y no pueden estar representadas por títulos negociables. Esto
significa que en el contrato social debe figurar el nombre del socio y la
cantidad de cuotas que tiene, por lo tanto no existe anonimato en cuánto a
la titularidad de cuotas. Esta es la diferencia importante respecto del
régimen previsto para las S.A, en el cual las acciones pueden ser al
portador y de esta manera se logra el anonimato de los accionistas.
S.R.L el régimen de cesión de cuotas es de orden público, o sea que
no puede ser modificado por acuerdo de las partes involucradas. Bugallo
expresa: “En torno al cumplimiento del procedimiento establecido por la
ley para la transmisión de cuotas a terceros, cualquier pacto en contrario
daría lugar a una nulidad por tratarse de una disposición de orden público”.
 Esto significa que la cesión de cuotas a terceros va a quedar sujeta al
complejo procedimiento establecido por los art 232 y 233 que consagran
mayorías especiales para hacer posible la cesión, posibilidad de oposición
por los socios, solicitud de autorización judicial para ceder, derecho de
preferencia de los socios y derecho de preferencia de la sociedad e incluso
impugnación del precio, lo que hacen que todo este procedimiento pueda
tornar prácticamente imposible una efectiva cesión de cuotas si no hay
acuerdos de socios.
Esta se una diferencia importante con el régimen previsto para las
S.A en el cual en caso de acciones al portador, el principio rector en la
materia es la libertad para transferir las acciones sin necesidad de recabar
mayorías especiales, derecho de preferencia de los restantes accionistas u
otras limitaciones.
--Funcionamiento:
Entendemos que el funcionamiento de la S.R.L es más flexible que el
de las S.A.
Las S.R.L pueden tener solo un administrador o un directorio que
puede ser designado por contrato social o posteriormente. En el caso de las
S.R.L se exige que el régimen de la administración esté designado en el
contrato social.
Mientras que para las S.A en el contrato se puede delegar en la
asamblea de accionistas si la administración de la sociedad está a cargo de
un administrador o de un directorio y cuál será el número de directores.
Para las S.R.L las reuniones pueden ser establecidas de forma libre
por los socios; esto es una ventaja respecto de las S.A ya que aquí es
necesaria la existencia de asambleas de accionistas y su regulación esta
expresamente prevista en relación a la convocatoria, mayorías, quórum, etc.
En materia de control interno en las S.R.L el art 238 consagra la
posibilidad de que funcione un órgano de control interno, siendo aplicable
las normas en materia de S.A, por lo tanto la solución es la misma para las
S.R.L y las S.A cerradas. En el caso de las S.R.L con más de 20 socios o
una S.A abierta, va a ser obligatoria la existencia de un órgano de control
interno.
--Derecho de voto de los socios:
En las S.R.L cada cuota del socio le da un derecho de voto.
En el caso de las S.A cada acción ordinaria dará un derecho de voto.
Bugallo admite la posibilidad de que existan en las S.R.L cuotas
privilegiadas. Menciona como ejemplos de preferencias: prerrogativas en la
administración de la sociedad; preferencia en caso de aumento de capital;
porcentaje extra o mayor en la distribución de utilidades.
--Dividendo mínimo obligatorio:
A ambos tipos sociales son aplicables las normas relativas al pago de
utilidades (art 98 a 100).
Para las S.R.L no existe la obligación de distribuir un dividendo
mínimo del 20% en efectivo, como sí está previsto para las S.A. En la
medida que exista una minoría en la S.R.L que considere de importancia la
distribución anual efectiva de un porcentaje de las utilidades, se podría
pactar esta obligación en un convenio de socios y de esa forma obligarse a
votar una determinada distribución de utilidades en forma anual.
-- Fiscalización de la gestión de los negocios sociales:
Tanto en las S.R.L como en la sociedad anónima puede existir un
órgano de control interno, por lo tanto no hay diferencia sobre este punto.
En ambos tipos sociales existe la posibilidad de examinar libros y
documentos sociales.
-- Preferencia en la suscripción de cuotas o acciones en los casos de
aumentos de capital:
En sede de S.R.L no se prevé en forma expresa el derecho de
preferencia a la suscripción de nuevas cuotas en caso de aumentos de
capital social, pero esto sería posible pactarlo en el contrato social o en un
convenio de socios. La ventaja para las S.R.L puede ser en caso de no
haberse pactado este derecho en forma expresa, el mismo no va a existir y
sería posible recibir aporte de capital sin tener que recorrer el proceso que
implica otorgar preferencia a los socios. En la medida que se puede acordar
por los socios la inclusión de este derecho y que no está regulado en forma
expresa por la ley de sociedades, se podría pactar un procedimiento ágil
que no implique demoras para la recepción de nuevos aportes.
-- Derecho de receso:
Art 240 de la ley 16060 consagra en forma expresa el derecho de
receso para las resoluciones sociales. Art 150 permite regular libremente en
el contrato el derecho de receso, podemos entender que existe total libertad
respecto del derecho de receso en materia de S.R.L.
En las S.A, el art 363 consagra una serie de causales que originan
derecho de receso y no se admite el pacto en contrario respecto de los
mismos. Además el art 364 y 330 también consagran otras hipótesis de
derecho de receso que tampoco podrán ser eliminadas por las partes en
forma voluntaria. Esto significa que en las S.A existe un régimen de
derecho de receso que no puede ser modificado por los accionistas.
-- Objeto:
El art 518 de la ley de sociedades prohíbe a las S.R.L tener por
objeto actividades de intermediación financiera o de seguros.
Las S.A no tienen esta restricción.
-- Capital social:
En las S.R.L existe un capital social que figura en el contrato social,
que debe necesariamente estar totalmente integrado y suscripto.
En el caso de las S.A existe un capital contractual, que no
necesariamente debe estar integrado y/o suscripto totalmente.
 En las S.R.L es obligatorio integrar como mínimo el 50% de los
aportes en dinero al momento de suscribirse el contrato social, y existe la
obligación de completar el resto de la integración en un plazo no mayor de
2 años, o sea que hay una suscripción del capital no integrado.
Para las S.A existe la obligación de integrar por lo menos el 25% del
capital contractual y de suscribir hasta llegar al 50%. No se establece para
estas un plazo máximo dentro del cual deberá integrarse totalmente el
capital contractual y tampoco un plazo dentro del cual se deberá
efectivamente integrar el capital suscripto.
3.- Otros aspectos:
- Constitución de la sociedad
En la medida que la S.R.L no está sujeta al control de la Auditoría y
no abona el impuesto al control de S.A, el costo es menor que para la
constitución de las S.A que sí debe abonar proventos a la Auditoría y el
impuesto.
- Modificación del contrato social
La diferencia se encuentra básicamente en los proventos de la
Auditoría aplicables a las S.A pero no a las S.R.L.
En los casos de modificaciones del contrato social, el trámite para la
S.R.L va a ser más rápido dado que no es necesario obtener la aprobación
de la Auditoría, solamente deberá inscribirse la modificación en el Registro
Nacional de Comercio y publicarse.
- Constitución y reforma
Para las S.A puede ser más compleja e insumir más tiempo que para
la S.R.L debido al control de la Auditoría.
- Honorarios profesionales.
Como las S.A pueden llevar más tiempo en su constitución los
honorarios profesionales pueden ser mayores.
 Tanto en las S.R.L como en las S.A los honorarios se establecen en
función del capital; si éste es mayor a 2854 Unidades Reajustables se
cobrara un 5% de honorarios y si el capital es menor a 2854 Unidades
Reajustables se cobrará un 3%.
- Momento de comienzo de las operaciones.
S.R.L puede comenzar a operar desde el momento que se celebra el
contrato de sociedad, dado que es sujeto de derecho desde ese momento, y
operar en formación hasta que finalice el trámite de constitución regular.
Las S.A recién pueden comenzar a funcionar cuando está terminado
el proceso de formación, es decir después de que se autorice su creación
por la Auditoría Interna de la Nación.
4.- Conclusiones:
Con los cambios introducidos por la LRT, no habría grandes
diferencias en la tributación entre las S.A y las S.R.L, por lo que este no
sería un elemento definitorio en la elección.
Desde el punto de vista de aspectos societarios, la S.R.L ofrece la
ventaja de mayor flexibilidad en cuánto a su funcionamiento y no estaría
sujeta a control de la Auditoría Interna de la Nación, como sí lo están las
S.A.
En la medida que la S.R.L se pueden celebrar convenios de socios,
se puede regular la transferencia de cuotas, preferencia de los socios de
aumento de capital, política de distribución de utilidades y otros aspectos,
que harían posible establecer un régimen similar al de las S.A.
Con estas características las S.R.L pueden ser un tipo social
interesante que no se encuentra en las “listas negras” de otros países, como
sí lo pueden estar las S.A.
La S.A siempre va a continuar ofreciendo la ventaja del anonimato
de los accionistas y la posibilidad de adquirir acciones prontas para
funcionar en cuestión de horas.