LA TUTELA Y LA PATRIA POTESTAD.

LA CURATELA Y EL CONSEJO DE FAMILIA

“Nuestro Código Civil dedica los 3 apartados finales del Título II de la Sección Cuarta del Libro

de Familia a la curatela, la tutela y el consejo familiar, figuras que junto con las de los alimentos

y de la patria potestad a la cual suplen o completan, componen la institución de ayuda familiar de

los mal llamados “incapaces” (Cornejo Chávez, 1999, p. 667)” (Guzmán S. C., 2020)

a. PATRIA POTESTAD:

Dentro del Libro de Familia, el Código Civil regula en la Sección Tercera, específicamente

dentro del Título III, a la figura jurídica denominada Patria Potestad; esta es una institución

de precepto natural a la cual se le reconoce un cargo que desde siempre ha preexistido,

pues las personas, a lo largo de nuestra vida atravesamos por una etapa en la cual no

podemos valernos por nosotros mismos, es decir no podemos tomar decisiones ni subsistir

por nuestra propia cuenta y es aquí donde entra a tallar esta figura de carácter jurídico.

La patria potestad lo que hace es confiar el cuidado de un menor de edad a una persona que

pueda hacerse cargo de todos los cuidados de este. Justamente se debe tener en cuenta que

a esta figura no se le debe ver simplemente como un derecho, sino por el contrario debe ser

vista como una obligación, ya que es un deber de los padres la de brindar alimento a sus

hijos. Y pese a que en muchas ocasiones uno de los padres resulta “no apto” para hacerse

cargo del menor, eso no les quita la obligación de poder educarlos. (Guzmán S. J., 2020)

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Puedo decir entonces que esta figura jurídica es aquel deber que poseen los padres de velar

por la integridad física y también el bienestar económico de sus hijos, esto se dará a partir

de la concepción y durará hasta que el hijo cumpla 18 años o logre su emancipación.

Ahora bien, al ser la patria potestad una obligación y un derecho, esta como figura jurídica

también tiene sus límites plasmados dentro del mismo C.C. Así pues, se encuentran

reguladas las causales de pérdida de la patria potestad, las causales de extinción y las

causales de privación de la patria potestad.

• Causales de extinción de la Patria Potestad (Art. 461°): El C.C. establece que esta

figura jurídica se extingue por tres razones: Por el fallecimiento de los progenitores

o del hijo, porque el hijo contrajo matrimonio o también porque obtuvo un título

oficial en el que se autoriza el ejercicio de un oficio o profesión, así también porque

el hijo obtuvo ya la mayoría de edad (18 años).

• Causales de pérdida de la Patria Potestad (Art. 462°): Se establece la pérdida de

patria potestad por motivos de abandono al hijo durante un tiempo promedio de 6

meses seguidos o también cuando el tiempo de abandono al ser sumado exceda del

plazo antes mencionado.

• Causales de privación de la Patria Potestad (Art. 463°): Se les priva de ejercer la

patria potestad a los padres que aconsejen, den órdenes o inciten a sus hijos a seguir

ejemplos corruptos, así como de someter al hijo a la mendicidad.

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 También se consuma esta causal cuando los padres tratan al hijo con una dureza

extrema y por no brindarle alimentos al hijo.

La patria potestad es aquella institución que no solo va a abarcar un conjunto de derechos y

obligaciones recíprocas entre los padres y sus hijos, sino también persigue un fin, el cual debe ser

visto desde dos puntos de vistas, la primera es que los progenitores logran su realización por medio

del perfeccionamiento de sus hijos; y el segundo punto es el lado de los hijos, quienes al recibir el

amparo, apoyo por parte de sus padres se encuentran con las capacidades y virtudes óptimas para

incorporarse a la sociedad.

El ejercicio de esta institución de carácter innato se puede dar de dos maneras:

• El ejercicio conjunto de la Patria Potestad (Art. 419°): Esta se va a dar según el C.C. de

manera conjunta por ambos padres durante la etapa matrimonial, por tanto, les corresponde

a ambos representar de manera legal al hijo.

En caso de discrepancia, el Juez del Niño y Adolescente soluciona acorde al asunto

sumarísimo. (Guzmán S. J., 2020) (LP. Pasión por el Derecho, 2020)

• El ejercicio unilateral de la Patria Potestad (Art. 420°): En este artículo señala que en el

caso de que los esposos se lleguen a separarse, ya sea de hecho o de cuerpo, o si por

cualquier motivo llegasen a divorciarse, o también en caso de que el matrimonio celebrado

sea inválido; el ejercicio de la Patria Potestad será ejercido por uno de los progenitores, a

quien se le va a encargar o confiar el cuidado del hijo,, mientras tanto el otro padre queda

suspendido de dicho ejercicio. (Guzmán S. J., 2020)

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El C.C. establece en el Art. 423ª que los progenitores deben y están obligados, mientras ejercen la

patria potestad, a:

✓ “Proveer el sustento y la enseñanza de su descendencia.

✓ Guiar el desarrollo educativo de sus hijos y capacitarlos para el trabajo acorde a su aptitud

y capacidades.

✓ Aprovechar de los bienes de sus hijos, atendiendo su edad y condición y sin perjudicar su

educación.

✓ Tener a los hijos en su compañía y recogerlos del lugar donde estuviesen sin su permiso,

recurriendo a la autoridad si es necesario.

✓ Representar a los hijos en los actos de la vida civil.

✓ Administrar los bienes de sus hijos.

✓ Usufructuar los bienes de sus hijos. Tratándose de productos se está a lo dispuesto en el

artículo 1004.” (Guzmán S. J., 2020) (LP. Pasión por el Derecho, 2020)

b. TUTELA:

“Brindar amparo a las personas que sufren de alteraciones graves, o que sea incapaz de

valerse por sí mismo, es una manera de iniciar o dar pie a la tutela, esta coloca a una

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persona, afectada por una incapacidad general, bajo un régimen de representación

continuo” (Guzmàn, 2020)

Por tanto, la tutela es una institución dentro del derecho de familias y que complementa a

la patria potestad, que tiene por fin, según el art. 502ª del C.C., el cuidado del menor (con

o sin capacidad de ejercicio), de cuidar de su patrimonio y también de asegurar un óptimo

desarrollo hasta que el menor pueda valerse por su propia cuenta, y esto generalmente

ocurre cuando se alcanza los 18 años. La tutela tiene cabida ya que se va a dar por la muerte

de los progenitores del hijo menor de edad, cuando los padres no hayan reconocido al

menor, también cuando se les priva del ejercicio de la patria potestad a ambos padres, etc.

De acuerdo al artículo 503ª, señala que poseen la capacidad de nombrar a un tutor bajo

escritura pública o testamento:

✓ Cualquiera de los padres sobrevivientes en caso el menor se encuentre bajo su

cuidado, es decir este bajo el amparo de la patria potestad.

✓ La abuela o el abuelo, siempre y cuando el menor se encuentre sujeto a su tutela

legal.

✓ Cualquier testador.

El C.C. también menciona los impedimentos por los cuales una persona no puede ejercer

la tutela del menor incapaz (Art. 515ª), así tenemos:

✓ Aquellas personas que se encuentren sujetas a la curatela.

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✓ El menor de edad, en caso fuese nombrado tutor mediante escritura pública o

testamento, este podrá ejercer dicho cargo cuando cumpla la mayoría de edad.

✓ Los acreedores del pequeño, por sumas de consideración, ni los avaladores de estos,

a menos de que los papás lo hubiesen elegido teniendo conocimiento este suceso.

✓ “Los que posean en una controversia propia, o de sus ascendientes, descendientes

o cónyuge, interés contrario al del menor, a menos que con conocimiento de ello

hubiesen sido nombrados por los padres.” (Guzmàn, 2020) (LP. Pasión por el

Derecho, 2020)

✓ Las personas que sean hostiles con el menor o cualquier miembro de su familia.

✓ Personas que hayan sido destituidas explícitamente de ejercer la tutela por la madre

o padre.

✓ Personas que estén en la quiebra o se encuentre al borde de esta.

✓ Personas que hayan sido condenadas por delitos como: homicidio, aborto, lesiones

graves, abandono de personas vulnerables, delitos contra el patrimonio, alteración

de su estado civil o también quien haya cometido delitos contra las buenas

costumbres.

✓ Aquellas personas que hubiesen sido destituidas del ejercicio de la patria potestad.

✓ Los que ya hayan sido destituidos anteriormente de otra tutela.

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Según lo ya mencionado líneas arriba, puedo decir que la tutela es una imposición que va a derivar

del compromiso que tengamos para ser solidarios con la sociedad, es que todos nos corresponde

cumplir con esto cuando se nos requiera para ello; no obstante, esta “obligación” no debe acarrear

a que el nombrado se perciba afectado en sus intereses propios, es por ellos que el legislador señala

dentro del artículo 518ª algunas situaciones en la cuales puede estar incriminado el nombrado

“tutor” y lo autoriza mas no le exige hacerse cargo de esta obligación.

Las personas que pueden excusarse de ejercer este cargo pueden ser: los analfabetos, personas que

tengan alguna enfermedad grave, los adultos mayores, personas que no cuenten con una residencia

fija, personas que tengan más de 4 hijos bajo su cuidado, también quienes ya posean o hayan tenido

en su poder la tutela o curatela de otra persona, así mismo los que ejercen un cargo público que no

sea acorde para que ejerza la tutela. Por tanto, estas personas pueden excusarse de ejercer la tutela,

pero también lo pueden hacer si lo desean.

Si la persona llamada a ejercer el cargo de tutor no se encuentra dentro de ninguna de las causales

que le impida hacerse cargo del menor o no presente motivos para excusarse de este cargo, se

puede decir entonces que dicha persona se encuentra apta para asumir dicho cargo. Sin embargo,

el C.C. dentro de su artículo 520ª establece exigencias o requisitos que el convocado debe cumplir

obligatoriamente para hacerse cargo del menor, así se tiene: “La facción de relación legal de las

riquezas del menor, con interposición de este si tiene 16 años cumplidos; hasta que se ejecute esta

actividad, los bienes permanecen en depósito. La constitución de precaución hipotecaria, o de

prenda si le es imposible al amparador dar alguna de aquéllas, para certificar el compromiso de su

misión. El discernimiento del cargo. El tutor en el discernimiento del cargo está obligado a dar

palabra que guardará fielmente la persona y bienes del menor, así como a expresar si es su acreedor

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y la estimación de su solvencia bajo sanción de perderlo o si es su deudor o fiador del deudor.”

(Guzmàn, 2020)

El legislador propone esto ya que se busca el buen cuidado de un menor y del patrimonio de este,

quien no se encuentra bajo el cuidado de sus progenitores.

Ahora bien, al ser la tutela un complemento a la patria potestad, es de suponerse que al llamado

tutor le va a corresponder los mismas obligaciones y derechos que la de los padres, por tanto, los

fines que persigue la tutela no pueden ser cumplidos si el tutor carece de autoridad y facultades

sobre el menor. Así mismo al ser el tutor quien desempeña en algunas ocasiones el papel de ªpadreª,

en el aspecto legal, el pupilo deberá obedecer y respetar a este como si fuese su progenitor.

c. CURATELA:

Esta es una institución que, de la mano de las figuras jurídicas mencionadas anteriormente,

tiene por finalidad el amparo a aquellas personas que tiene una capacidad de ejercicio

particular, específicamente protege a la persona mayor de edad en situación de incapacidad,

ya que este no puede velar por sus intereses.

Ahora bien, de acuerdo con el C.C., artículo 564°, menciona a aquellas personas que son

de una u otra manera nominados como incapaces, y por tanto les corresponde o van a estar

sujetos a curatela, entre este grupo de personas el legislador señala a alas siguientes: “los

ebrios habituales, los pródigos, los toxicómanos, los que incurren en mala gestión y los que

sufren pena que lleva anexa a la exclusión civil.” (LP. Pasión por el Derecho, 2020)

(Guzmán S. , 2020). Es evidente que estas personas a las que hace mención en este artículo

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 son mayores de edad que como se puede ver tiene una capacidad de ejercicio limitada y

que obviamente necesitan del apoyo y cuidado de otra persona a la que se llama curador,

más no representante, ya que el curador va a asistir y cuidar a este mayor de edad incapaz,

en la toma de decisiones que tengan que ver ejercer sus derechos, así mismo de velar por

su patrimonio. Se debe saber que se trata de un apoyo, más no de una representación ya

que lo primero hace mención a la ayuda en todo el proceso de la toma de decisiones, a la

vez que aporta a que esta persona recupere su capacidad de ejercicio plena, y el segundo

va a reemplazar al curador.

Como ya se ha mencionado el curador va a asistir y proteger a este mayor de edad en estado

de incapacidad, por lo tanto, su finalidad (artículo 565°) va a ser pues la administración

del patrimonio, así como asistir en el mayor de edad en asuntos especiales, en este caso se

le va a hacer encargo al curador de situaciones específicas, que al cumplirse se terminará

con esta curatela determinada.

• Requerimientos indispensables para el ejercicio de la curatela (Art. 566°): “No

se puede nombrar curador para las personas con capacidad de ejercicio restringida

contempladas en el artículo 44 en los numerales 4 al 7 sin que preceda declaración

judicial de interdicción.” (Guzmán S. , 2020) (LP. Pasión por el Derecho, 2020)

d. CONSEJO DE FAMILIA:

Esta es una institución supletoria de resguardo familiar, y tiene como función la de

controlar y supervisar las funciones del curador y el tutor, a excepción de los padres, pero

también a su vez también va a cuidar de los bienes tanto patrimoniales y extrapatrimoniales

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de todos aquellos menores, ya sea si o con discapacidad, también aquellas personas

mayores con ejercicio restringido.

Esta institución naturalmente se encuentra constituida por los miembros de la familia del

mayor o menor de edad, ya antes mencionados.

Cabe recordar que la persona miembro de este consejo de familia, no va a percibir ningún

pago y el miembro tras aceptar no puede desistir de este cargo, salvo por un motivo

debidamente fundamentado, esto quiere decir cuando haya un impedimento judicial para

que se ejerza este cargo (artículo 657°).

La declaración de quiebra, la muerte o la renuncia co9mo causas de pérdida del ejercicio

de la tutela, también son aplicables para el cargo del miembro responsable del consejo de

familia. Así también si el mencionado miembro causa un daño al pequeño tanto en su

integridad como persona, como también en su patrimonio, este automáticamente será

sacado de su puesto.

La disolución del consejo de familia se va a dar bajo las causales previstas en los incisos

del artículo 626°.

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Referencias
Guzmán, S. (05 de noviembre de 2020). Derecho de familia: ¿qué es la curatela? Obtenido de lp Pasión
por el Derecho: https://lpderecho.pe/curatela-familia-derecho-civil/

Guzmán, S. C. (20 de noviembre de 2020). Derecho de familia: ¿qué es el consejo de familia? Obtenido
de lp Pasión por el Derecho: https://lpderecho.pe/consejo-familia-familia-derecho-civil/

Guzmàn, S. C. (5 de noviembre de 2020). Derecho de familia: ¿qué es la tutela? Obtenido de lp Pasiòn

por el Derecho: https://lpderecho.pe/tutela-familia-derecho-civil/

Guzmán, S. J. (19 de octubre de 2020). ¿Qué es la patria potestad? Bien explicado. Obtenido de lp Pasión
por el Derecho: https://lpderecho.pe/patria-potestad-familia-derecho-civil/

LP. Pasión por el Derecho. (22 de mayo de 2020). Código Civil peruano [realmente actualizado 2020].
Obtenido de lp Pasión por el Derecho: https://lpderecho.pe/codigo-civil-peruano-realmente-
actualizado/

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