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L
Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 24,
a reforma al D
pp. 121-142 [julio de Obligaciones y Contratos en Francia...
2015]
erecho
comparada
Doctrina y jurisprudencia
Y CONTRATOS EN FRANCIA.
UN ANÁLISIS PRELIMINAR
Rodrigo Momberg Uribe
Universidad de Oxford
y Universidad Católica del Norte
I. Introducción
de la parte general del Derecho de lectura de los titulos iii y iv del libro
Contratos6. El análisis se efectuará iii del Code Civil no permite siquiera
incorporando referencias al Derecho obtener un conocimiento remoto del
Uniforme de Contratos cuando sea Derecho de Contratos y de Respon
pertinente. sabilidad Extracontracual vigente hoy
en Francia7. Como se dijo, el desarro
llo del Derecho de Obligaciones y
II.- Los proyectos de reforma Contratos se ha producido fuera del
después del bicentenario Code, a través de legislación especial
o por medio de la jurisprudencia de
a) Antecedentes la Cour de Cassation, haciendo difícil
122 para el ciudadano común aun para la
Puede decirse que el bicentenario del comunidad jurídica, la comprensión
Code Civil encontró al Derecho Civil y el acceso a la ley8.
francés en una encrucijada. Por una También, y quizá como conse
parte, como motivo de orgullo para cuencia de lo anterior, la enorme
los juristas franceses, no se puede influencia que el Code ejerció durante
desconocer la influencia que el Code el siglo xix y la primera parte del xx
ha ejercido sobre una buena parte ha disminuido considerablemente.
de los ordenamientos jurídicos occi Las reformas y nuevas codificaciones
dentales. Su importancia es tal que que han tenido lugar en jurisdicciones
normalmente la taxonomía de las pertenecientes (o que pertenecieron)
familias o sistemas jurídicos incluye a la denominada familia francesa,
a la denominada familia romanista o paradójicamente han abandonado en
francesa, tomando como referencia a gran medida el modelo francés, pre
aquellos países que siguieron el mo firiendo otras fuentes de inspiración.
Así, por ejemplo, en Latinoamérica
5
Detalles sobre los objetivos del Proyecto han sido el Codice Civile italiano y el
pueden consultarse en www.justice.gouv.fr/ alemán los que más han influido en las
la-justice-du-21e-siecle-12563/la-reforme- reformas o nuevas codificaciones que
du-droit-des-contrats-27898.html. [Fecha de
consulta: 11 de abril de 2015]
se han efectuado durante los siglos xx
6
No se incluyen en el análisis las normas
sobre el derecho de obligaciones y de la prueba 7
Catala (2007), p. 182.
que contiene el Proyecto. 8
Véase Sargos (2009). p. 383.
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países pertenecientes a la OHADA, falta de actualización del Derecho Pri
muchos de ellos ex colonias france vado y, en particular, del Derecho de
sas, los cuales en vez de recurrir al Obligaciones y Contratos contenido
derecho francés, decidieron buscar la en el Code, era un factor contrario a la
asesoría de UNIDROIT (y, por tanto, “exportabilidad” del Derecho francés.
la inspiración en los Principios UNI Por último, el Derecho francés
DROIT sobre Contratos Comerciales de Obligaciones se vio, al menos de
Internacionales) para la redacción de manera inicial, sustancialmente mar
su Ley Uniforme sobre Derecho de ginado del proceso de armonización y
Contratos (Acte uniforme OHADA sur unificación del Derecho de Contratos
le droit des contrats)9. europeo. En un principio, ello se debió
Otro golpe importante al Derecho al escepticismo e, incluso, resistencia de
Privado francés lo constituyó el Infor los juristas franceses al proceso, el cual
me del Banco Mundial Doing Bussiness fue asumido, entre otras cosas, como
in 2004: Understandig Regulation, en el una amenaza a la idea de codificación
cual el deficiente desempeño de cier como reflejo de identidad nacional.
tos índices económicos se vinculaba No obstante, esta hostilidad llevó a que
a la pertenencia del sistema jurídico los instrumentos producto de dicho
del país en cuestión a la tradición proceso recibieran escasa influencia
francesa10. Si bien la respuesta de la del Derecho francés. Pese a que ante
comunidad jurídica francesa fue vigo la inexorabilidad del proceso, una 123
rosa, criticando no solo (de manera parte de la doctrina francesa terminase
justificada) la metodología utilizada en incorporándose al mismo12, de nuevo,
el informe sino, también, proveyendo la falta de actualización del Derecho
argumentos plausibles en defensa del de Obligaciones y Contratos contenido
Derecho sustantivo francés11, hubo en el Code hizo difícil que este pudiese
ejercer una influencia significativa.
9
Fontaine (2004).
El informe se encuentra disponible en
10
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concediendo al juez la facultad de buena fe (arts. 15 a 18)22.
revisar o suprimir una cláusula que La recepción de la doctrina al pro-
causa un detrimento considerable a yecto de la Chancellerie fue mixta, sien
unos de los contratantes (art. 1122-2), do la supresión de la causa la mayor
de ordenar la renegociación del con fuente de disputas23. En cambio, el
trato en caso de excesiva onerosidad Colegio de Abogados (Conseil National
sobrevenida (art. 1135-2) o conceder des Barreaux) y la Cámara de Comer
un plazo al deudor para que cumpla cio de París, se mostraron favorables
su obligación (art. 1158-1). a las reformas propuestas24.
Las diferencias con la definición vigen- dés, 7 del Código Civil español, 422 del
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te son evidentes. El actual art. 1101 del Código Civil brasilero y 9, 729 y 961
Code Civil dispone: del reciente Código Civil argentino.
Asimismo, aunque el Common Law
“El contrato es una conven inglés se mantiene reticente a utilizar
ción por la cual una o varias la expresión “buena fe”, no sucede
personas se obligan, respecto lo mismo con otras jurisdicciones del
de una o varias más, a dar, Common Law como Estados Unidos,
hacer o no hacer algo”. Australia y Canadá, en las cuales ha ido
adquiriendo importancia en las últimas
No hay, entonces, mención a la con décadas29. Sin embargo, el proyecto, a
vención, a la obligación ni a las pres diferencia de otros instrumentos como
taciones objeto de la misma. Se ha el DCFR (art. I.- 1:103) no define qué
optado por abandonar, al menos de la debe entenderse por buena fe, dejan
terminología de la reforma, a la con do, por tanto, la determinación del
vención y al acto jurídico, centrándose concepto a los tribunales para cada
la regulación en la figura del contrato caso concreto30.
como un acuerdo, tal como sucede en Los artículos siguientes efectúan
las codificaciones modernas y en los una clasificación de los contratos,
instrumentos de derecho uniforme27. donde destaca la introducción de los
A continuación de la definición de contratos negociados de forma libre
contrato, se establecen (aunque sin de (literalmente, de común acuerdo, de 127
nominarlos como tales) dos principios gré à grè), de adhesión (art. 1108), los
generales, ausentes de formulación contratos marco (art. 1109), los contra
explícita en el texto actual: la libertad tos de ejecución instantánea y los de
de contratación (art. 1102) y la buena
ejecución sucesiva (art. 1110).
fe (art. 1103). La consagración expresa
de este último principio, presente en
b. 2) La formación del contrato
el texto vigente del Code, a propósito
de la ejecución del contrato (inc. 3 El capítulo ii sobre formación del con
del actual art. 1134), es reflejo de la trato contiene una sección por com
tendencia general al otorgar un papel pleto novedosa para el Code, relativa
relevante a la buena fe en todo el iter al proceso de conclusión del contrato,
contractual28. Así, solo a modo de un tema ausente de la mayoría de
ejemplo, el deber de actuar de buena fe los códigos decimonónicos , y que
31
incluye, en la regulación propuesta, los arts. 2.1.5 los PICC, 2:301 de los
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tractual del oferente, y al igual como La sección 2 del capítulo ii, sobre la
sucede con la ruptura culposa de las validez del contrato, contiene algunas
negociaciones, solo se indemniza el de las novedades más importantes del
interés negativo (art. 1117). La regla proyecto. El art. 1127 señala:
es acorde con la jurisprudencia fran
cesa, descartándose así la alternativa “Son necesarios para la va
de no otorgar efecto a la revocación lidez del contrato: 1° El con
y entender que el contrato ha sido sentimiento de las partes; 2°
perfeccionado, como lo hacían los La capacidad de contratar; 3°
proyectos de reforma anteriores y una Un contenido lícito y cierto”.
parte de la doctrina36.
Respecto al tiempo del perfeccio
Se elimina, así, como requisito para la
namiento del contrato, el art. 1122
validez del contrato no solo a una de
estipula que este se entiende perfec
las instituciones insignes del Derecho
cionado al momento en que la acepta
Privado francés, la causa (la cause), a
ción llega al oferente. Se acoge, en
la que se aludirá más adelante, sino,
tonces, la denominada “teoría de la
también, al objeto (l’objet), reempla
recepción”. Se decide así una materia
zando ambos por el ya mencionado
sobre la cual no había acuerdo en el
“contenido licito y cierto”.
Derecho francés, existiendo fallos y
La subsección sobre el consenti
doctrina que optaban por la “teoría 129
miento dedica un artículo al “Deber de
de la emisión”37. El Avant-projet Catala
información”, otra novedad del pro-
(art. 1107) y el Proyecto Terré (art. 21)
yecto. En él se establece que aquel con-
optaban también por la teoría de la
tratante que conozca o deba conocer
recepción, lo mismo que los PECL
una información cuya importancia es
(art. 2:205(1) y (2)) y los PICC (art.
2.1.6(2))38. determinante para el consentimiento
de la otra, debe informarla si aquella
ignora legítimamente la información o
36
Art. 1105-4 Avant-projet Catala y art.
18 inc. 2 Proyecto Terré, esta última norma
actúa confiando en el co-contratante.
limitada a las ofertas a persona determinada. La infracción al deber de información
Referencias a la doctrina en Aubert de Vin genera responsabilidad extracontrac
celles (2009), pp. 127-128. Los PECL parecen
tual, pero si a su vez constituye un vi
también adoptar esta solución, al disponer
en su art. 2:202(3) que en ciertos casos, la cio del consentimiento (por ejemplo,
revocación de la oferta “carece de efecto”. la omisión conduce a error o consti
37
Com. 7 de enero de 1981, Bull. Civ. iv, tuye dolo), la sanción es la nulidad
Nº 14, RTD civ., 1981, p. 849, obs. François Cha del contrato (art. 1129). El proyecto
bas.
38
Sin embargo, los PICC y los PECL opta por establecer un deber de in
regulan también la situación en que cuando formación autónomo, cuya sanción
el destinatario puede indicar su aceptación natural es la indemnización de per
ejecutando un acto sin notificación al oferente,
juicios y eventualmente la nulidad del
el contrato se perfecciona al ejecutarse dicho
acto (art. 2:205(3) de los PECL y 2.1.6(3) de contrato si llega a constituir un vicio
los PICC). del consentimiento, alejándose de los
PICC y los PECL que solo vinculan de dar más relevancia a la seguridad
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tada derive justamente de su estado terés en el contrato que justi-
de necesidad o dependencia. En este fique su obligación (engage
sentido, la norma es más cercana al ment)”.
art. 4:109 de los PECL (“Beneficio
excesivo o ventaja injusta”) que al Al respecto, alguna doctrina señaló
art. 3.2.7 de los PICC (“Excesiva des que se trataba meramente de una sus-
proporción”). Como consecuencia de titución formal o terminológica que
lo anterior, la sanción es la nulidad no cambiaba en forma sustancial el
del contrato y no se admite, como en concepto de causa y las funciones que
las normas de Derecho Uniforme, la ha desempeñado en el Derecho Pri-
posibilidad de que el juez restablezca vado francés44.
el equilibrio económico del contrato43. El concepto y las funciones de
la causa es quizá uno de los temas
b. 4) El contenido del contrato. más debatidos por la doctrina en el
La supresión de la causa Derecho de Contratos francés. Así,
por ejemplo, se habla de causa final,
La subsección 3, sobre “El contenido eficiente, objetiva, subjetiva, abstracta,
del contrato”, sin duda constituye una del contrato, de la obligación, inme
de las mayores innovaciones de la diata, entre otras45. En virtud de lo
reforma. Como se dijo, la supresión anterior, se ha señalado:
formal de la causa y del objeto como 131
requisitos para la validez del contrato “En una lectura imparcial de
serán tratados con mayor detalle más la doctrina francesa contem
adelante. poránea, es prácticamente
Esta subsección contiene normas imposible saber qué es lo que
que, aunque no lo indiquen expresa significa o denota la causa”46.
mente, sustituyen diversas funciones
que la causa ha cumplido en el Dere En el mismo sentido, el informe del
cho de Contratos francés. El Proyecto grupo de trabajo de la Cour de cassation
sigue en esta materia al Proyecto Te al Proyecto Catala recomendaba la
rré, aunque la supresión de la causa eliminación de la causa, principal
había sido ya planteada en proyectos mente por su carácter vago e, incluso,
de reforma anteriores. Así, el proyecto incomprensible para los demás or
de la Chancellerie había reemplazado la denamientos jurídicos europeos. En
“causa” por el “interés”, estableciendo este sentido, debe tenerse presente
en su art. 85: que ninguno de los instrumentos de
43
Al incluirse como un caso de vicio del 44
Houtcieff (2009), quien destaca el pe
consentimiento, puede interpretarse en el ligro de reemplazar la noción de causa por otra
sentido que su objeto es controlar que el con igual de imprecisa y vaga como la de interés,
sentimiento se manifieste de manera libre y sin el desarrollo doctrinario de la doctrina de
espontánea, sin tener relación con el equilibrio la causa.
de las prestaciones. En este sentido, Mazeaud 45
Op. cit., p. 199.
(2009). 46
Ghestin (2005).
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que es una innovación en relación con no distingue entre contratos de libre
la jurisprudencia de la Cour, que solo discusión y de adhesión, y basta el
admite la terminación del contrato o desequilibrio significativo, sin exigir
la indemnización de perjuicios para que se haya contravenido la buena fe.
dicho caso. La norma, en todo caso, El inciso segundo de la norma sigue
es más restrictiva que la contenida en la regla comúnmente establecida en
el Proyecto Terré, donde se admitía de el ámbito europeo, excluyendo de
manera general en su art. 60 respecto la apreciación del desequilibrio a las
del objeto de la obligación. cláusulas relativas al objeto del con
Los artículos propuestos, al res trato y a la adecuación del precio a la
tringir la regla a ciertos tipos de con prestación51.
tratos, son coherentes con el art. 1591 La inclusión de una norma ge
del Code, que dispone para el contrato neral sobre cláusulas abusivas en el
de compraventa que Code civil puede considerarse como la
culminación de una evolución legis
“El precio deberá ser determi lativa y jurisprudencial en la materia.
nado y establecido por las par- A partir de la ley No. 95-96 de 1 de
tes”. febrero de 1995, el art. 132-1 del Có
digo del Consumo estableció:
No obstante, la tendencia en el ámbito
comparado es a establecer como regla “En los contratos celebrados 133
general la posibilidad de que el precio entre profesionales y no pro
quede indeterminado al momento fesionales o consumidores,
de la celebración del contrato o que son abusivas las cláusulas que
pueda ser fijado unilateralmente por tiene por objeto o por efecto
una de las partes, sin que esto afecte producir, en perjuicio del no
la validez del contrato (arts. 55 de la profesional o del consumidor,
CVCIM, art. 5.1.7 de los PICC, 6:104 un desequilibrio significativo
a 6:107 de los PECL). entre los derechos y obliga
El art. 1169, en otro de los temas ciones para las partes del con-
que con seguridad traerán mayor trato”.
polémica, introduce al texto del Code
civil la sanción a las cláusulas abusivas. De dicha norma, dos cosas pueden
La norma propone: destacarse: lo relevante es el desequi
librio en los derechos y obligaciones
“Una cláusula que crea un de las partes, y la norma se aplica no
desequilibrio significativo en solo en beneficio de los consumidores
tre los derechos y obligaciones sino, también, de los no profesionales.
de las partes puede ser supri La Cour de cassation había fallado
que los jueces de fondo podían exami
mida por el juez a petición del
contratante a cuyo detrimento 51
Directiva 93/13 sobre cláusulas abusivas,
se hubiere estipulado”. art. 4.2.
sin necesidad de texto expreso52. Por común acuerdo (1178). La misma nor-
último, por la ley Nº 2008-776 de 4 ma otorga expresamente a la parte
de agosto de 2008, se estableció en el afectada por la nulidad, acción para
demandar los perjuicios que hubiese
art. L. 442-6, i, 2° que debe reparar el
daño causado sufrido, si se cumplen los requisitos de
la responsabilidad extracontractual,
“todo productor, comerciante, lo cual implica, al menos, un actuar
industrial o persona inscrita culposo de la otra parte. Esta regla se
en el Registro Central de Arte- encuentra también en los PICC (art.
comparada
sanos, por el hecho de: 2° So- 3.2.16) y los PECL (art. 4:117), con
meter o intentar someter a un la precisión que se exige que el con
colaborador comercial a obli- tratante responsable haya debido o
gaciones que provoquen un debido saber del vicio que invalidaba
desequilibrio significativo en el contrato, y limitando los perjuicios
los derechos y obligaciones al interés negativo. La nulidad parcial
de las partes” .
53
es acogida en el art. 1185, siguiendo
la tendencia en Derecho Comparado
Complementado la regla ya citada y uniforme (arts. 3.2.13 de los PICC,
del propuesto art. 1169, el art. 1170 4:116 de los PECL y II.- 7:213 del
deja claro que, sin embargo, se man DCFR).
134 tiene la tradición francesa de excluir
a la lesión como causal general de b. 6) Interpretación del contrato
nulidad del contrato, al disponer: El capítulo iii del Proyecto, sobre la
interpretación del contrato, también
“En los contratos sinalagmá modifica sustancialmente la normati
ticos, la falta de equivalencia va vigente (arts. 1156 a 1164). Si bien
de las obligaciones no es una el criterio principal de interpretación
causa de nulidad del contrato, sigue siendo la intención común de los
a menos que la ley disponga contratantes, cuando dicha intención
lo contrario”. no puede ser determinada, el contrato
deberá interpretarse según el sentido
b. 5) Sanciones. La nulidad que le daría una persona razonable en
La sección 4 sobre “Las sanciones”, la misma situación que los contratan
también contiene algunas novedades tes (art. 1188), norma similar al art. 4.1
importantes. La nulidad sigue requi de los PICC y 5:101 de los PECL. La
riendo pronunciamiento judicial, pero protección de la parte débil se hace
se abre la posibilidad de que ambas presente en la regla que señala que
en caso de duda, la obligación deberá
52
Civ. 1ª 14 de mayo de 1991, Nº 89, p. 20.999, interpretarse contra el acreedor y en
D. 1991, p. 449, nota Jacques Ghestin.
favor del deudor (art. 1190); y que en
53
Traducción disponible en www.legi
france.gouv.fr [Fecha de consulta: 9 de abril caso de ambigüedad, las cláusulas de
de 2015]. un contrato de adhesión se interpre
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propuesto (art. 1193). ha sido constantemente denegada por
la Cour de Cassation desde el famoso
b. 7) Los efectos del contrato caso del Canal de Craponne54. Solo
El capítulo iv del Proyecto, relativo por excepción, fundada en el deber
a los efectos del contrato, comienza de buena fe en la ejecución de los con
regulando los efectos entre las partes, tratos (arts. 1134 inc. 3), una reciente,
con el efecto obligatorio en la sub pero consistente jurisprudencia de la
sección 1, la cual es encabezada por Cour ha establecido la existencia de
la reproducción parcial del conocido un deber de renegociar en los casos
art. 1134 del Code civil: en que la obligación de una de las
partes ha devenido en excesivamente
“Los contratos legalmente onerosa, alterando de manera radical
celebrados tendrán fuerza de el equilibrio contractual55.
ley entre quienes los han ce- El propuesto art. 1196 sigue en la
lebrado. Podrán ser modifi materia al Proyecto de la Chancellerie
cados o revocados por mu- (art. 136)56, disponiendo:
tuo consentimiento o por las
causas que autoriza la ley”. “Si un cambio de circunstan
cias imprevisible al tiempo
La propuesta elimina el actual inciso de la celebración del contrato
hace la ejecución excesivamen- 135
tercero que se refiere al deber de
ejecutar las convenciones de buena te onerosa para una parte que
fe; y cambia el término convención no había aceptado asumir tal
o acuerdo (convention) por contrato. riesgo, ésta podrá solicitar
Asimismo, el art. 1195 del proyecto una renegociación del con-
reproduce el actual art. 1135: trato a la otra parte. La primera
parte seguirá cumpliendo sus
“Los contratos obligan no solo obligaciones durante la rene-
a lo expresado en ellos, sino gociación. En caso de negati
también a todas las consecuen va o de fracaso de la renego
cias que la equidad, la costum ciación, las partes podrán soli
bre o la ley le atribuyan a la 54
Canal de Craponne, Civ. 6 de marzo
obligación según su naturale de 1876, DP 1876.I.197. La doctrina del fallo
za”. ha sido confirmada con posterioridad en rei
teradas ocasiones.
A continuación, se introduce ex-
55
“Arrêt Huard”, Com, 3 November 1992,
D. 1995, Somm. p. 85, note D. Ferrier; “Arrêt
presamente al Code la teoría de la Chevassus-Marge”, Com. 24 November 1998,
imprevisión (art. 1196), estableciendo D. 1999, IR p. 9; Civ. 16 de marzo de 2004, D.
la obligación de renegociación del 2004 Somm. p. 1754, nota Denis Mazeaud; CA
Nancy 2nd Ch. Com. 26 de septiembre de 2007.
contrato para las partes y una limi 56
El art. 92 del Proyecto Terré permitía la
tada facultad al juez para revisar el modificación judicial del contrato sin requerir
acuerdo. Debe recordarse que la pro acuerdo de las partes para dicho efecto.
citar de común acuerdo al juez arts. 711, 1136 y 1138 del Code. La nor
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con la enumeración de los remedios único. El texto, en lo formal, se sepa
del acreedor ante el incumplimiento ra de la distinción que en la materia
del deudor. La utilización del galicismo hacen los instrumentos de Derecho
remède es ya una innovación importan Uniforme, los cuales distinguen entre
te59. Dichos remedios son la suspensión la ejecución forzada de obligaciones
de la obligación propia, la ejecución dinerarias y no dinerarias (arts. 7.2.1
forzada, la reducción del precio, la y 7.2.2 de los PICC, 9:101 y 9:102 de
resolución y la indemnización de per los PECL).
juicios (art. 1217). La norma excluye La resolución por incumplimiento
una jerarquización de los remedios se regula sistemáticamente en la sub-
disponibles para el creedor y expresa sección 4, dejando de estar regulada
mente señala que aquellos que no son a propósito de las obligaciones con-
incompatibles pueden ser acumulados, dicionales (actual art. 1184), e intro-
disponiendo que la indemnización de duciendo las soluciones jurispruden
perjuicios puede demandarse junto con ciales y doctrinarias que se han desa
cualquier otro remedio. rrollado en la materia.
La subsección 1 reglamenta la ex- En primer lugar, sin limitarla a
cepción de contrato no cumplido (l’ex los contratos bilaterales, el art. 1224
ception d’inexécution), la cual no había dispone que la resolución resulta de la
sido regulada por el Code, estable operación de una cláusula resolutoria,
ciendo que una parte puede negarse o en caso de incumplimiento grave, 137
a cumplir su prestación cuando la no de la notificación del acreedor o de
otra no ha ejecutado la suya y dicho una decisión judicial.
incumplimiento es suficientemente El proyecto acepta la resolución
grave (art. 1219). El art. 1220 introdu unilateral (art. 1226), señalando que
ce como novedad la posibilidad que el acreedor puede, en caso de incum
una parte suspenda la ejecución de su plimiento grave y a su riesgo, resol-
prestación cuando es manifiesto que ver el contrato por medio de la no
la otra parte no cumplirá y las con tificación al deudor. Se trata de la con-
secuencias de dicho incumplimiento sagración de la jurisprudencia de la
serán graves para ella. Cour, que desde 1998 ha permitido
La regulación de la ejecución for la resolución unilateral, sin necesidad
zada también presenta novedades (sub- de sentencia judicial previa, cuando el
sección 2). Ella deja de ser el remedio incumplimiento grave de la otra parte
o efecto primario del acreedor ante el así lo justifica60. Se sigue la tendencia
incumplimiento y se señala que ella no en Derecho Uniforme: arts. 7.3.1. de
procederá si la ejecución es imposible los PICC y 9:301 de los PECL. Em
o manifiestamente irrazonable (art. pero se ha rechazado la posibilidad de
1221). Se eliminan, entonces, las distin la resolución por incumplimiento an
ciones entre obligaciones de dar, hacer
60
Civ. 1, 13 de octubre de 1998, Bull. civ. i,
58
Tallon (1994), p. 223. Nº 300; D. 1999, p. 197, nota Christophe Ja
59
Así lo había hecho ya el Proyecto Terré. min; RTD civ. 1999, p. 374, obs. Jacques Mestre.
lución que efectúa el acreedor, ya (1230). Las restituciones que las partes
que se requiere, además del incumpli deban hacerse se rigen por el nuevo
miento grave, que el acreedor dé aviso capítulo v del título iv.
al deudor moroso y le otorgue un pla La sección sobre incumplimiento
zo razonable para cumplir (inc. 2 art. del contrato concluye con la regula
1226). El deudor puede, además, siem ción de la indemnización de perjuicios
pre objetar ante el juez la resolución, (subsección 5, arts, 1231 a 1231-7).
y es el acreedor quien tiene la carga Nuevamente, el mérito del proyecto
de probar la gravedad del incumpli es la sistematización de las reglas
miento (inc. 4 art. 1226). Mantiene desarrolladas por la doctrina y la ju
así, el Derecho francés, un resguardo risprudencia. El art. 1231-1 establece
138 (al menos formal) importante de los que el deudor deberá indemnizar los
intereses del deudor, cuestión que no perjuicios siempre que no justifique
sucede en el Derecho Uniforme. que la inejecución de la obligación
El juez mantiene amplias atribu proviene de una causa extraña que
ciones en caso de que la resolución no pueda serle imputada. Las normas
se ejerza por vía judicial. Así, puede siguientes agregan que la indemni
constatar o pronunciar la resolución, u zación incluye el daño emergente
ordenar la ejecución del contrato, con y el lucro cesante (art. 1231-2)63, los
cediendo eventualmente al deudor un perjuicios previstos o que pudieron
plazo para cumplir (art. 1228)62. preverse, salvo en caso de dolo (art.
Si bien el proyecto establece solo 1231-3), pero siempre que sean resul
que “La resolución pone fin al con tado inmediato y directo del incum
trato” (art. 1229 inc. 1), sin adoptar la plimiento (art. 1231-4).
fórmula del Proyecto Terré y del De Asimismo, manteniendo la regla
recho Uniforme en cuanto a expresar introducida en 1975 al Code64, se facul
que la resolución opera hacia el futuro
(art. 115 del Proyecto Terré, 7.3.5 de 63
Sin explicitar, como lo hacía el Proyecto
Terré (art. 118), que la indemnización debe
61
El Proyecto Terré también la admitía en dejar al acreedor en la posición en que se
su art. 111. encontraría si el contrato si hubiese ejecutado
62
Al efecto, véase Civ. 1ª, 7 de noviembre (interés positivo).
de 2000, Bull. Civ. i, Nº 286, D. 2001, Somm. 64
Art. 1152, modificado por la ley de 9 de
1137, obs. Denis Mazeaud, D. 2001, Somm. julio de 1975 y posteriormente por la ley de 11
256, obs. Christophe Jamin. de octubre de 1985.
comparada
Doctrina y jurisprudencia
el monto de los perjuicios establecido a la parte débil de la relación. Así
por medio de una cláusula penal en sucede, por ejemplo, con la facultad
caso que ella sea manifiestamente del juez para revisar el precio que ha
excesiva o irrisoria. El juez puede sido fijado de manera abusiva unilate
rebajar proporcionalmente la pena ralmente por uno de los contratantes,
en caso de cumplimiento parcial (art. la eventual (pero limitada) posibilidad
1231-5). Esta norma es de orden públi de revisar el contrato en caso de im
co y no puede, por tanto, ser derogada previsión, la concesión de un plazo al
por las partes. deudor para cumplir o la adecuación
de la cláusula penal.
El Proyecto reconoce en varios
IV. Consideraciones finales aspectos la influencia del Derecho
Internacional y europeo de Contra
Sin perjuicio de que el Proyecto con- tos, y en tal sentido pone en línea al
sagra una serie de instituciones desa Derecho de Contratos francés con
rrolladas por la doctrina y la jurispru los desarrollos contemporáneos en
dencia francesas, deliberadamente se la materia. Ello es visible ya en la es
aleja del modelo tradicional francés tructura del Proyecto, así como en el
en cuestiones esenciales como la su- reconocimiento de la buena fe como
presión de la causa y el reconocimien principio general, en las reglas sobre
to de la teoría de la imprevisión. Lo retractación de la oferta y formación 139
anterior, unido a la sanción amplia a del consentimiento (teoría de la recep
las cláusulas abusivas, permite con ción), en la interpretación del contrato
cluir que este es un proyecto de rup- según el sentido que le otorgue una
tura y no solo de adecuación o con persona razonable y en la resolución
tinuidad. unilateral por notificación. Sin per
El papel del juez también se trans- juicio de ello, el Proyecto mantiene
forma. Por una parte, situaciones también algunas instituciones propias
tradicionalmente reservadas a la de de la tradición francesa, como la dis
cisión judicial, como la resolución tinción entre nulidad absoluta y rela
por incumplimiento, se dejan ahora al tiva, la distinción entre distintos casos
arbitrio de la parte afectada. Así, en ge de error y las normas particulares en
neral, los remedios del acreedor ante que se mantiene la necesidad de una
el incumplimiento se hacen efectivos contraprestación real para la validez
mediante la notificación de aquel al del contrato (arts. 1167 y 1168).
deudor. La intervención del juez en la En este sentido, cabe destacar nue-
mayoría de los casos es solo a posterio vamente una de las motivaciones prin
ri, a modo de control que el ejercicio cipales de la reforma, cual es volver
de los derechos por parte acreedor se a poner al Derecho francés como un
efectúe de acuerdo con la ley. modelo de inspiración para otros
Por otra parte, el papel del juez se ordenamientos jurídicos, un modelo
refuerza, en particular con la finalidad “exportable” y atractivo no solo para
los contratantes sino, también, para Castets Renard, Céline (2010). “Les
Doctrina y jurisprudencia
Grimaldi, Cyril (2015). “Les maux de ment”, in François Terré (dir.). Pour
comparada
Doctrina y jurisprudencia
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815. Paris. travail sous la direction de François
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Remy-Corlay, Pauline et Dominique Avant-projet Catala’). Oxford and
Fenouillet (2009). “Le consete Portland: Hart Publishing.
Vogenauer, Stefan (2015). “Article 1.7”, Civ. 1, 13 de octubre de 1998, Bull. civ. i,
Doctrina y jurisprudencia
du travail sous la direction de François Civ. 1ª, 7 noviembre 2000, Bull. Civ. i,
Terré. Paris: Dalloz. Nº 286, D. 2001, Somm. p. 1137, obs.
Denis Mazeaud, D. 2001, Somm.
256, obs. Christophe Jamin.
Jurisprudencia citada
Com. 12 de febrero de 2002, CCC
2002, p. 90, obs. Laurent Leveneur
Civ. 6 de marzo de 1876, DP 1876.I.197.
Civ. 3 de abril de 2002, D. 2002, p.
Com. 7 de enero de 1981, Bull. Civ. iv,
Nº 14, RTD civ., 1981, p. 849, obs. 1860, nota Jean-Pascal Chazal
François Chabas. Com. 26 Noviembre 2003, Bull. Civ.
iv, Nº 186, D. 2004, p. 869, nota
Civ. 1ª 14 de mayo de 1991, Nº 89,
p. 20.999, D. 1991, p. 449, nota Anne-Sophie Dupré-Dallemagne
142 Jacques Ghestin. Com. 11 de junio Civ. 16 de marzo 2004, D. 2004 Somm.
de 1996, RTD civ. 1997, p. 120, obs. p. 1754, nota Denis Mazeaud.
Jacques Mestre. Civ. 3ª 25 de mayo de 2005, Bull. Civ. iii
Com, 3 November 1992, D. 1995, Nº 117, D. 2005, p. 2837, obs. So
Somm. p. 85, note Didier Ferrier; raya Amrani Mekki
Ass. plen. 1 de diciembre de 1995, Civ. 3ª, 28 de junio de 2006, Bull. civ. iii
Bull. Ass. plen. Nº 9. Nº 168, JCP 2006 ii, p. 10.130, obs.
Com. 22 de octubre de 1996; D. 1997, p. Olivier Deshayes.
121, note A. Sérieux; RTD civ. 1997, CA Nancy 2nd Ch. Com. 26 de septiem
148, obs. Jacques Mestre. bre de 2007.