La Teoría Garantista De Luigi Ferrajoli

Nombre del Autor:

Luigi ferrajoli

Nombres y apellidos del estudiante:

Julieth Castillo Tristancho

Profesor:

Eduard Humberto Rodríguez Meléndez

Materia:

Metodología de la Investigación II

Corporación Universitaria Remington

Programa de Derecho

Bucaramanga

2021
Contenido
1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA....................................................................3
1.1. Descripción del problema......................................................................................3
1.2. Formulación de pregunta de investigación..............................................................5
2. OBJETIVOS..................................................................................................................5
2.1. Objetivo General....................................................................................................5
2.2. Objetivos Específicos..............................................................................................5
3. JUSTIFICACIÓN..........................................................................................................6
4. MARCO TEÓRICO......................................................................................................6
4.1. Antecedentes........................................................................................................6-7
4.2. Estado del Arte....................................................................................................7-8
4.3. Marco conceptual o referencial.......................................................................9-10
5. HIPÓTESIS............................................................................................................10-11
6. METODOLOGÍA........................................................................................................11
7. RESULTADOS ESPERADOS...................................................................................12
8. CRONOGRAMA DE ACTIVIDADES.....................................................................13
9. REFERENCIAS.............................................................................................................1

2
 1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEBLEMA

1.1. Descripción Del Problema

A nivel mundial la garantía secundaria de protecció n ejerce directamente en el

á mbito de aplicació n de los derechos fundamentales que se configuran en la tutela
judicial efectiva en el sistema jurídico de Españ a y en el derecho de acceso a la
administració n justicia en el sistema jurídico colombiano es decir en la constitució n de
Españ a en su artículo 24.1 establece [todas la personas tienen derecho a obtener la
tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses
legítimos , sin que en ningú n caso pueda producirse indefensió n ]
Por su parte la constitució n de Colombia en su artículo 229 dispone [se garantiza el
derecho de toda persona para acceder a la administració n de justicia. La ley indicará
en qué casos podrá hacerlo sin la representació n de un abogado][ CITATION Mai18 \l
9226 ]

Sin embargo, Ferrajoli reconoce tres significados de garantismo: El primer supuesto

se presenta como una alternativa al estado de derecho. El segundo, como superació n
del reduccionismo y el positivismo de la ley natural. Ambos significados convergen en
un axioma distintivo: el derecho como garantía de limitació n al poder por lo que.
En primer lugar, Ferrajoli caracteriza su propuesta como Estado Garantista de
Derecho basado en sus críticas al Estado liberal. Estas críticas refieren a tres tipos
de crisis a las que asistimos: crisis de legalidad, en cuanto se ha perdido el cará cter
vinculante de las reglas respecto a los poderes pú blicos; crisis del Estado Social
ante la selectividad y desigualdad que genera el no acoplamiento del Estado de
derecho a las funciones del Welfare State; y una crisis del Estado Nacional, que se
ve en la deslocalizació n de la soberanía, la erosió n del sistema de fuentes y, por
consecuencia, un debilitamiento del constitucionalismo. [CITATION fer06 \l 9226 ]

Es decir, El estado de derecho liberal, al preocuparse ú nicamente por la libertad de

mercado, la mínima intervenció n y la seguridad del poder, alivió la ampliació n de
estas desigualdades por lo que El Welfare State al carecer de normatividades
específicas (es un modelo liberal sin una filosofía propia y sin una concepció n del
derecho específica), facilitó una triple crisis: ilegalidad, secreto del aparato estatal e
irresponsabilidad de la clase dominante. Dice que requeriría la distribució n de sus
beneficios segú n la ló gica universalista de las garantías de los derechos sociales.
[ CITATION Ben07 \l 9226 ]

sin embargo, El profesor italiano hace uso de su propuesta de garantía. Por lo que Dice
que el gobierno mundial coloca el mandato y no necesariamente legítimo y protector

3
de los derechos fundamentales. Ferrajoli utiliza este marco conceptual para afrontar
los graves peligros a los que se enfrenta la humanidad: la guerra y la destrucció n.
Por lo que ferrajoli no comparte los criterios de una guerra justa, una guerra ética o
una guerra en defensa de los derechos humanos. Afirma que la guerra, cualquier tipo
de guerra, es ilegal. Las causas de la guerra son muy claras: la política imperial, el
abandono de los necesitados y la destrucció n del medio ambiente. Por lo que cita
Hobbes: el má s débil siempre tendrá alguna posibilidad de matar al má s fuerte.
A demá s El principal presupuesto metodoló gico de una teoría general de la garantía
está en la separació n entre ley y moral y, de manera má s general, entre ser y debería
ser. Pero esto no quita mérito al valor que se decide asociar con ellos como
fundamentos externos - naturales - en el sentido de derechos pre políticos o sociales
del Estado.
Por lo que La ley debe basarse siempre en principios axioló gicos, Quiere decir que el
garantismo, en un sentido filosó fico-político, consiste en la negació n de un valor
intrínseco de la ley por el solo hecho de que está vigente y el poder como es efectivo.

Por lo que Ferrajoli sostiene que el imperio de la ley está garantizado para invertir los
roles. Argumenta que eso no significa que la política deba ser ahora el instrumento de
la ley, sujeta a los lazos normativos constitucionales. Por lo que La propuesta ferrajoli
rechaza la tesis kelseniana de validez, ú nicamente en virtud de la legitimació n formal.
Son embargo El concepto desarrollado por el profesor italiano apela a un
cuantificador ló gico y a un concepto jurídico fundamental. El cuantificador ló gico
permite distinguir entre derechos fundamentales y aquellos que no son derechos
fundamentales. Ferrajoli sostiene que siguen vigentes aquellos a quienes se reconoce
legalmente la propiedad: ciudadanía y capacidad.
La ciudadanía y la capacidad abren dos divisiones para identificar los derechos
fundamentales. Primera divisió n: ciudadanos y no ciudadanos (por tanto, el discurso
de todos o solo de los ciudadanos). Por otro lado, el encuentro de todos ellos da como
resultado cuatro tipos de derechos: derechos humanos, derechos pú blicos, derechos
civiles y, finalmente, derechos políticos. Ferrajoli sostiene que la democracia es un
modelo multidimensional de democracia. Segú n esta posició n, la dimensió n formal o
política constituye la norma formal sobre la producció n; mientras que la dimensió n
sustancial son las normas sustanciales sobre producció n. Ademá s, La norma formal se
limita a la democracia sustancial, y la democracia sustancial se basa en derechos
fundamentales que, dado que pertenecen a todos, ninguna mayoría puede cambiar.
Pero este formalismo anunciado encuentra una excepció n en cuanto al cará cter
inalienable e indisponible sostenido sobre la base de la igualdad jurídica. [ CITATION
Jhe16 \l 9226 ]

4
Sin embargo, El pensador italiano dice que la soberanía representa un residuo pre
moderno de rasgos absolutistas. Tiene tres dificultades principales: como concepto
filosó fico-jurídico (aporía filosó fico-jurídica). Y, en tercer lugar, como elemento de
coherencia y legitimidad en relació n con la teoría del derecho[ CITATION fer061 \l 9226 ]
Por lo que, El proyecto ferrajoli es una propuesta ambiciosa, con tres niveles.
(disciplinaria, metodologico, objetivo) Abre la puerta a estudios de cará cter
multifacético que pueden, si no abarcar el conjunto, al menos abordar un estudio
integral del fenó meno jurídico
Por estas razones Las propuestas de tesis ferrajoli han sido objetadas en varios
frentes. Algunos se oponen a la falta de coherencia que puede surgir entre sus
propuestas. Otros son rechazados en virtud de los postulados que sirven de
fundamento o por las consecuencias que, de aceptarse, arrojarían.[ CITATION Mai18 \l
9226 ]

1.2. Formulación De Pregunta De Investigación

Con todo lo anterior surge la necesidad de indagar

.¿segú n la teoría de Luigi ferrajoli cual paradigma influye a la garantía de todos los
derechos fundamentales?

2. Objetivos

2.1 objetivos generales

Determinar en la teoría del garantismo penal de Luigi ferrajoli como base de la

protecció n de los derechos fundamentales de los ciudadanos en el ejercicio y
despliegue del derecho punitivo estatal en la ley 906 de 2004

2.2 objetivos específicos

•observar los alcances de la teoría del garantismo penal en contraste con el modelo
jurídico penal a nivel global
•Conocer la relació n entre los derechos fundamentales como límites al ejercicio de ius
puniendi colombiano frente a la garantía de libertad de habeas corpus

5
•investigar es como la teoría de garantismo penal se relaciona a los derechos
fundamentales de la ley 906 del 2004

3. justificación

Las razones de ser del proyecto es La teoría de Luigi ferrajoli en la garantía secundaria
de habeas corpus como derecho fundamental en la ley 906 del 2004 por lo que aporta
en su teoría del garantismo penal, no só lo como una alternativa al discurso corriente
sobre los derechos humanos, sino, fundamentalmente, como el gran proyecto teó rico
de la filosofía del derecho contemporá nea, cuyo ú nico propó sito sería el de reforzar la
tutela y protecció n de las libertades de los sujetos. Y beneficiar a los que estudian
sobre la teoría del derecho y los teó ricos de la política.

4. marco teórico

4.1 antecedentes

El modelo de la pena elaborado por ferrajoli y segú n el cual la pena se justifica no solo
por la prevenció n de los delitos sino también por la prevenció n de la mayor reacció n
que a falta de penas podría provenir de la parte ofendida o de fuerzas sociales vista así
la justificació n del derecho penal viene dada por su funció n de garantía por lo que en
Colombia encontramos la particularidad de que el ejercido del poder punitivo estatal
se ejerce también y casi que de manera principal hoy en día de forma extralegal por
consiguiente , la legitimació n de la pena por la necesidad de prevenir de las penas
informales corre el riesgo de que manipulada pueda convertirse en el motivo por el
estado para justificar un derecho penal má ximo a partir de sus propias acciones u
omisiones pues en ultimas los sistema legal y extralegal constituye de alguna manera
solo manifestaciones diferentes del mismo poder punitivo obedecen a la misma ló gica
Sin embargo, Ferrajoli expresa la expansión de su modelo garantista al nivel internacional. Un
modelo constitucional internacional sustentado en los principios de la democracia sustancial y de

6
la democracia política. Democracia sustancial que contiene los derechos fundamentales que
indican qué si y qué no se puede decidir en el plano internacional, así como qué no se puede dejar
de decidir. Democracia política que permite la participación de todos los países en la búsqueda de
una relación internacional que asegure la paz y destierre la posibilidad de una guerra.

Por lo que Una parte de la obra de Ferrajoli está enfocada a tratar el fenómeno de la globalización
y sus consecuencias en la organización jurídica mundial. Esta atención reposa sobre una evidente
base fáctica: En la era de la globalización, en efecto, el destino de cualquier país, con la única
excepción de los Estados Unidos, depende cada vez menos de las decisiones internas adoptadas
por sus gobernantes, sobre todo si se trata de países pobres, y cada vez más de decisiones
externas, adoptadas en sedes o por poderes políticos o económicos de carácter supra o extra
estatal Para lograr su objetivo, el profesor florentino hace uso de su propuesta garantista (en los
tres sentidos) y retoma la idea de la limitación al poder. Consciente de que los peligros latentes del
abuso del poder también se expanden al ámbito internacional (el abuso de los países más
poderosos sobre los más débiles, el gobierno de los ricos sobre los pobres) pugna por una
democracia internacional. Entendida ésta como el resultado de la participación, en plano de
igualdad, de todos los países y bajo el marco de respeto a los derechos fundamentales. Su
propuesta, manifiesta, debe distinguirse claramente de un gobierno mundial

Ferrajoli utiliza este marco conceptual para enfrentar los graves peligros que enfrenta la
humanidad: la guerra y la destrucción, y con ello resaltar el papel de la paz y el respeto a los
derechos fundamentales en las relaciones internacionales.

como la que desarrolla Estados Unidos, es un latente peligro para la paz. Es peligroso porque los
países sometidos, constantemente buscarán su liberación y se vivirá en un acoso de guerra
permanente; por ello, aunque se pueda ver como una ley del más fuerte, a la larga ni el mismo se
verá beneficiado ya que —cita a Hobbes— el más débil siempre tendrá alguna posibilidad de
matar al más fuerte. Por otro lado, la desatención de los necesitados en los que se agrupa el
conjunto de los países que tienen problemas de hambre, miseria y enfermedades, también
constituye una bomba de tiempo pues es irreal considerar que las cosas permanezcan
indefinidamente como están. El cambio llegará por la vía violenta o por la razón artificial que es la
democracia internacional.

Por lo que es indispensable que la corte sea de carácter obligatorio y no facultativo como lo es,
ahora, la adhesión al Tribunal Penal Internacional de Roma. Aunque cabe destacar, dice Ferrajoli,
más sus virtudes que lo convierten en un verdadero acontecimiento en la historia, a pesar del
escándalo que ocasionaron Estados Unidos e Israel con la negación de su adscripción al tratado.
Un punto más, agrega, consiste en el reconocimiento de la responsabilidad personal de los
gobernantes por crímenes de derecho internacional.[ CITATION Rod07 \l 9226 ]

4.2 Estado del arte

7
CARBONELL, Miguel; SALAZAR UGARTE, Pedro (eds.). Garantismo. Estudios sobre el
pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli. Madrid: Trotta, 2005. [CITATION Mig06 \l 9226 ]
5
 Ferrajoli, Luigi, El garantismo y la filosofía del derecho, Bogotá, Universidad
Externado de Colombia, 2000, p. 121.  [ CITATION Lui00 \l 9226 ]

Ferrajoli, Luigi, "Pasado y futuro del Estado de derecho", en Carbonell,

Miguel, Neoconstitucionalismo, Madrid, Trotta, 2005[ CITATION Mig03 \l 9226 ]

 De aquí en adelante, y por lo que se refiere al punto de la democracia y

derechos fundamentales, se sigue con modificaciones lo ya expuesto en otro
documento de la misma autoría que esto escribe. Cfr. Moreno, Rodolfo,
"Democracia y derechos fundamentales en la obra de Luigi
Ferrajoli", Universitas. Revista de Filosofía, Derecho y Política[ CITATION mor \l
9226 ]

Cfr. Ferrajoli, Luigi, Derechos y garantías. La ley del más débil, Madrid, Trotta,

2004,[ CITATION Der \l 9226 ]

Ferrajoli, Luigi, Epistemología jurídica y garantismo, México, Fontamara,

2004[ CITATION Fer15 \l 9226 ]

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pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli, Madrid, Trotta, 2005,

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Pisarello, Gerardo (eds.), Los fundamentos de los derechos
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cit., nota 39, p. 219.[ CITATION Rui \l 9226 ]

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Antonio y Pisarello, Gerardo (eds.), op. cit., nota 40, pp. 82-84.

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8
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En Derecho y democracia constitucional. Una discusión sobre principia iuris de
Luigi Ferrajoli (pp. 341-355). Lima: ARA .

4.3. Marco conceptual o referencial

garantismo penal: El garantismo es una doctrina filosó fico-política de justificació n

del derecho penal y a la vez una teoría jurídico-normativa de las garantías penales y
procesales. Como filosofía política, el garantismo es una doctrina normativa sobre el
deber ser del derecho penal desde un punto de vista axioló gico externo.[ CITATION gar \l
9226 ]

9
modelo jurídico: Al derecho positivo creado a partir de propuestas de una misma
política jurídica, lo identificamos como un modelo jurídico. El derecho establece
modelos de comportamiento, por lo que se presenta como un instrumento de
intervenció n y planificació n social[ CITATION dic \l 9226 ]
derechos fundamentales: son aquellos inherentes al ser humano, que pertenecen a
toda persona en razó n a su dignidad. Concepto objetivo: el Estado está ligado a las
leyes, normas y otros; por lo cual, ya es un Estado de derecho [ CITATION sig \l 9226 ]
habeas corpus: El objetivo de este recurso es brindar una solució n judicial ante un
arresto arbitrario, ilegal o donde ocurra un abuso de autoridad. Por lo que se estaría
considerando una restricció n de libertad ilegítima cometida por una autoridad del
Estado.[ CITATION con \l 9226 ]
derecho punitivo: Se entiende por punitivo como perteneciente, alusivo,
concerniente y relativo al castigo, pena, escarmiento, sanció n, condena, penitencia,
multa o excomunió n, no está referido en el á mbito físico sino una correcció n en que ha
cometido una falta.[ CITATION def \l 9226 ]
paradigma: Un paradigma es una teoría o modelo explicativo de las realidades físicas.
Con el significado de paradigma científico, se usa hoy en la investigació n científica y
fue introducido por Thomas Kuhn (1975) para explicar o los cambios o “revoluciones
científicas”.[ CITATION htt \l 9226 ]
derechos civiles: Conjunto de derechos o libertades bá sicas de las personas, que
protegen intereses individuales, y conforman una posició n constitucional del
individuo frente al Estado; entre otros, abarcan los derechos a la vida, a la integridad
personal, a la igualdad ante la ley, o a la libertad y seguridad personales. [ CITATION
dic1 \l 9226 ]

DERECHOS POLÍTICOS: Son aquellos derechos que tienen los ciudadanos para
expresar, ejercer y participar en el universo democrá tico de la sociedad a la que
pertenece, porque con ello se consolida y se realiza la democracia, una de las maneras
de manifestar este derecho, es a través de las elecciones.[ CITATION mon \l 9226 ]
Democracia sustancial: la Democracia se adjetivaría como Sustancial y se remitiría a
los principios e ideales característicos de la democracia moderna donde se privilegia
la idea de igualdad ante la ley e incluso en el á mbito econó mico o social, y la libertad
del individuo frente al poder político.[ CITATION sil \l 9226 ]
Cuantificados lógico: Operaciones de la ló gica matemá tica que relacionan en
distintas funciones ló gicas variables de objeto, proposiciones variables o predicados
variables, formando de este modo expresiones que caracterizan de manera
completamente determinada el significado de veracidad o de falsedad. [ CITATION htt1 \l
9226 ]

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 5. HIPÓTESIS

En el Estado Constitucional esa divergencia suele expresarse en la distancia entre las

normas constitucionales y la realidad, entre la validez y universalidad de los derechos
fundamentales y su escasa aplicació n u observancia por parte del Estado y los
particulares. Por eso, salvaguardar á mbitos en los que el poder se encuentre
restringido y su expresió n positiva se manifieste a través del derecho y solo a través
de este significa por sí misma una forma de garantía de los derechos. Es falaz la
divisió n entre unos derechos que solo requieren la inactividad del poder para
proteger un á mbito de libertad y unos derechos que exigen la acció n positiva o
prestaciones por parte del Estado. Con otras palabras, tanto los derechos de libertad y
los derechos sociales implican límites y prestaciones. De ahí que el garantismo deba ir
má s allá de los límites al poder y busque su ejercicio regulado por la égida de los
derechos fundamentales. La discusió n iniciada por Ferrajoli (1995) en Derecho y
Razó n (pp. 851-948) pretende asentarse en la teoría general del derecho y ser uno de
los fundamentos del Estado Constitucional y base de la democracia sustancial. Como
se verá , los fundamentos epistemoló gicos impactan el significado de la garantía y se
ubican en la tensió n entre el derecho y la realidad otorgando un papel protagó nico a
los derechos fundamentales.

6. METODOLOGÍA
Para realizar la presente investigació n que tiene como principal objetivo es el
garantismo penal de Luigi ferrajoli como base de la protecció n de los derechos
fundamentales por lo propone una clara definició n del modelo garantista por lo que la
investigació n se centrará en los Lineamientos generales del modelo garantista de
Luigi Ferrajoli y Finalmente, el enfoque adoptado para la presente investigació n será
cualitativo, en donde se examinará n las características principales, el concepto y los
modelos que se establecen del garantismo penal presentes en el ordenamiento
jurídico a nivel mundial
Sin embargo, para lograr los resultados de la investigació n se siguió ciertos
procedimientos que fueron los siguientes:
•Bú squeda del tema de investigació n
•Planteamiento del problema
•Definició n del problema
•Desarrollo del problema

11
•Estado del arte
•Bú squeda de artículos de investigació n

7. RESULTADOS ESPERADOS

El paradigma garantista se presenta como un modelo de derecho y de Estado de

derecho que propone el aseguramiento de los derechos con base en una estructura de
los ordenamientos jurídicos que tiene en la cú spide a la Constitució n y a los derechos
fundamentales; cualquier acto que busque legalidad y legitimidad debe sujetarse a
estos presupuestos. También puede entenderse por garantismo una teoría general del
derecho con varios niveles delimitados que posibilitan la crítica reflexiva tanto desde
las disciplinas positivas del derecho como desde la filosofía del derecho o la sociología
jurídica; los tres niveles se encuentran conectados y son los que ofrecen sentido a la
racionalidad jurídica. En el centro de la cual se encuentran los fines del Estado
Constitucional, y particularmente los derechos fundamentales. Esto no se puede
comprender sin considerar el cará cter bifronte de los derechos fundamentales, es
decir, su cara operativa y su cara proyectiva que orienta el ordenamiento. Por ello, lo
que se propone en el paradigma garantista es un juicio sustancial que permita
distinguir el á mbito de la vigencia y el á mbito de la validez de las normas, lo cual
permite el control en términos del significado de las normas jurídicas y su coherencia
con los derechos fundamentales. De este modo, el cará cter proyectivo de los derechos
fundamentales impone límites y habilita, a su vez, el ejercicio del poder. Esto no
implica que los derechos fundamentales sean abstracciones; al contrario, se trata de
derechos subjetivos y de intereses legítimos que es necesario garantizar en el marco
del Estado Constitucional. El paradigma garantista como teoría del derecho y como
modelo de Estado se propone tanto la crítica como la superació n de la brecha entre las
normas y la realidad; en este sentido tiene un gran potencial para suscitar estudios e
investigaciones sobre todos los á mbitos del derecho. Vistos aquí los elementos
fundamentales de dicho modelo, cabe preguntarse todavía por su capacidad para

12
instalarse en la prá ctica de los operadores jurídicos, quienes parecen ser los
principales llamados al aseguramiento de los derechos.

8. CRONOGRAMA DE ACTIVIDADES

Tabla 1.

Cronograma de actividades

MESES

ACTIVIDADES A febrero marzo abril mayo

DESARROLLAR Semana Semana Semana Semana

1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 5

Búsqueda del tema de

investigación X

Planteamiento del problema X X

Definición del problema X X
Desarrollo del problema X X
Estado del arte X X
Metodología X
Búsqueda de artículos de
investigación X X
Presentación Del proyecto de
Investigación X

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