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JUEZ (REPARTO)
E. S. D.
HECHOS
Mediante la cual se señalan las normas, objetivos y criterios que deberá observar el Gobierno
Nacional para la fijación del régimen pensional y de asignación de Retiro de los miembros de la
Fuerza Pública de conformidad con lo establecido en el artículo 150, numeral 19, literal e) de la
Constitución Política.
El Congreso de Colombia
DECRETA:
12. La normatividad descrita demuestra que mi poderdante hoy debiera estar devengando
por el Factor Salarial Computable y de tracto sucesivo Denominado Prima De Actividad
Un 49,50% de mi Asignación Básica mensual, porque notoriamente la normatividad ha
ordenado los incrementos aquí descritos, pero el Ministerio de Defensa los ha omitido o
de manera sistemática los niega y en cambio hoy solo le está liquidando un 33% de Prima
de Actividad de su salario básico mensual, violando no solamente el derecho de igualdad,
el principio de favorabilidad, toda la normativa aquí descrita, sino la misma Carta superior.
Muy a pesar de la claridad de las disposiciones que habilitaron el reajuste de la PRIMA
DE ACTIVIDAD en su Asignación pensional se ha continuado ignorando su alcance, en
detrimento de quienes sirvieron durante los años más valiosos de sus vidas al servicio de
nuestra amada patria y de la seguridad nacional, desechando que fue el propio Gobierno
Nacional quien expidió la normatividad descrita con el objeto de incrementar y reajustar
las Asignaciones y Pensiones del personal Retirado de las Fuerzas Militares y de la
Policía Nacional. Sin lugar a dudas la entidad debe reconocerle de manera definitiva y
urgente el Derecho aquí demostrado, ya que le ha venido causando un daño desmedido,
puesto que ha vulnerado su Derecho de igualdad, su mínimo vital y móvil y demás
Derechos Fundamentales consagrados en la Carta, artículos 13, 48, 53, 220, 228,
Decreto-Ley No. 1214 De 1990, Ley 4ª de 1992, Arts. 1 y 2, Ley 797 de 2003, numeral 3,
Ley 923 de 2004, Arts. 1, 2, 3, Decreto 4433 De 2004, Arts. 2, 4, 13, y 42, Decreto 65 de
1994, Decreto 133 de 1995, Decreto 107 de 1996, Decreto 1515 de 2007, Art. 32, Decreto
Numero 2863 De 2007, Arts. 2, 4, Decreto No. 673 Del 04-03-2008, Art. 31, Decreto 737
De 2009, Art. 30, y Decreto 1530 De 2010 en su Art. 30, 1050 de 2011, 0842 de 2012,
1017 del 21 Mayo de 2013, 187 de febrero 07 de 2014, 1028 del 22 de mayo del 2015,
214 del 12 de febrero del 2016, 984 del 09 de junio del 2017, 324 del 19 de febrero de
2018, el 1002 del 06 de junio de 2019 y 318 del 27 de febrero del 2020.
También queda claro que no se está requiriendo la retroactividad de norma alguna,
solicito es su estricta aplicación y el efectivo cumplimiento que debió darse al momento
en qué fue ordenado por la normatividad, pero que de manera sistemática la entidad lo
ignoro. Como lo ha determinado el Honorable Consejo de Estado en múltiples sentencias,
los derechos laborales de tracto sucesivo son: “Imprescriptibles e Irrenunciables”.
En diversos Juzgados y Tribunales Administrativos del país, se han presentado
pronunciamientos favorables en temas similares a las que nos ocupa, considerados hoy
como precedente judicial. La Honorable Corte Constitucional sometió a estudio la
expresión “EN TODO TIEMPO” declarándola ajustada a la Constitución por lo tanto hizo
trámite a cosa juzgada constitucional, de la siguiente manera:
“RESUELVE: declarar exequible por los cargos formulados la expresión “EN TODO
TIEMPO” contenida en el artículo 151 del decreto 1212 de 1990 “por el cual se reforma el
estatuto del personal de oficiales de la Policía Nacional”
Si en principio podría sostenerse que el principio de oscilación solo se aplica a los
incrementos porcentuales de la asignación básica del personal en servicio activo, sin
importar su naturaleza, necesariamente deberá reflejarse en los conceptos reconocidos al
personal en retiro, interpretación que por resultar más favorable al trabajador, se impone
por mandato constitucional previsto en el artículo 53 de la Norma Superior.
El Honorable Consejo de Estado, sala de lo Contencioso Administrativo
Sección Segunda Subsección "B" Consejero Ponente: BERTHA LUCIA RAMIREZ
DE PAEZ, en la sentencia del 31 de mayo de 2007; Indico:
"Se reitera, por el principio de oscilación que gobierna las asignaciones de retiro y de
pensiones de los oficiales y suboficiales de la Policía Nacional y de las Fuerzas Militares
dichas prestaciones sociales se liquidarán tomándose en cuenta las variaciones que en
todo tiempo se introduzcan en las asignaciones de actividad para cada grado y de
conformidad con los factores que forman la base de liquidación de las prestaciones
sociales”
Con fecha 26 de junio de 2008, el H. Consejo de Estado Sala de lo Contencioso
Administrativo Sección Segunda Subsección "A" Expediente No.1701-2006. M.P.
Dr. ALFONSO VARGAS RINCON, Concluyó:
"La prima introduce una modificación gradual a las asignaciones de actividad que es
computable para el reconocimiento de la asignación de retiro y pensión, no solo para
quienes la devengan en servicio activo, sino también para el personal retirado, ya que
por el sistema de oscilación,. .. …, las variaciones que en todo tiempo Se introduzcan en
las asignaciones de actividad se deben reflejar en las asignaciones y pensiones ya
reconocidas"
El régimen especial de la Fuerza Pública, sus asignaciones de retiro y pensión son
oscilantes y que la expresión "en todo tiempo" Significa que el principio de oscilación
para efectos de este caso en concreto, no obstante haberse retirado en vigencia de
norma anterior al Decreto 4433/04, por razón del Principio de Oscilación debe aplicarse,
conforme a la variación o incremento que estipuló el artículo 13 de esta última norma
en cuanto a Prima de actividad se refiere. Como el Decreto 4433 de 2004 previó un
sistema más favorable para la liquidación de la asignación mensual de retiro para el
personal que al momento de entrar en vigencia se encontraba en servicio activo, deriva
en que debe aplicarse para aquellos en que para esa fecha se encontraban gozando de
la asignación de retiro.
El reajuste de la asignación se fundamenta en el hecho de la pérdida del poder de la
moneda y consecuencialmente la pérdida del poder adquisitivo de quienes adquirieron el
derecho antes de la Ley 923 de 2004, pues lo que se busca es reafirmar la igualdad en
materia salarial y prestacional entre personal retirado y activo.
13. Por estas razones la entidad demandada, debe efectuar dicho reajuste, tal como lo
establece la normatividad, pues no aplicar estos beneficios al personal retirado o
pensionado contraría no solo a las previsiones de la Ley 4ª de 1992, sino los postulados
previstos en el artículo 13 y 53 de la Constitución Política. Si a partir del año 2005 se
aplica el Decreto que ha venido estableciendo el régimen pensional para el personal de
la Fuerza Pública activa, no hay razón para que no se le aplique al personal retirado
antes de la vigencia de la Ley 923 de 2004 el reajuste pensional consagrado en el
artículo3, numeral 3.1.3 de la citada Ley 923 y del Decreto 4433 de 2004.-retrospectividad
de la Ley, pues si lo que se buscó con la mencionada ley fue nivelar la situación del
personal que se encontraba en servicio activo, mal harían en tratar de manera distinta a
quienes se han retirado del servicio, siendo que para ellos las circunstancias laborales no
fueron mejores.
En este orden de ideas la respuesta debiera ser positiva, en vista de que a la fecha la
entidad solo le está reconociendo un 33% de su asignación básica, entonces, la
asignación pensional de mi poderdante debe ser reliquidada con la inclusión de la
totalidad del porcentaje de la prima de actividad en un 49,5% del salario básico, en virtud
de la aplicación de una norma expedida con posterioridad a la fecha en que adquirió el
status, como lo son los decretos: 4433/04, Decreto 65 de 1994, Decreto 133 de 1995,
Decreto 107 de 1996, Decreto 1515 de 2007, Art. 32, Decreto Numero 2863 De 2007,
Arts. 2, 4, Decreto No. 673 Del 04-03-2008, Art. 31, Decreto 737 De 2009, Art. 30, y
Decreto 1530 De 2010 en su Art. 30, 1050 de 2011, 0842 de 2012, 1017 del 21 Mayo de
2013 y 187 de febrero 07 de 2014, 1028 del 22 de mayo del 2015, 214 del 12 de febrero
del 2016, 984 del 09 de junio del 2017, 324 del 19 de febrero de 2018, el 1002 del 06 de
junio de 2019 y 318 del 27 de febrero del 2020, respuesta que puede encontrarse, en
diversos pronunciamiento del Honorable Consejo de Estado referidos al principio de
oscilación en la liquidación de la asignación de retiro y las pensiones de los miembros de
la Fuerza Pública.
Consecuencialmente a todo lo anterior, esa entidad pagadora le adeuda entonces, un
16,5% de la asignación básica, en razón al aumento ordenado por el Decreto 2863 del
01/07/2007 (un 50% más) para completar ese 49,5% establecido por toda la normatividad
vigente descrita y aplicada a todos los activos, retirados o pensionados de la Fuerza
Pública en materia salarial y para el caso específico en el factor salarial de tracto sucesivo
denominado Prima de actividad. Como lo ha señalado el mismo Honorable Concejo de
Estado para alcanzar la “Igualdad entre Iguales”
El Ministerio deberá reajustar ese factor de tracto sucesivo denominado Prima de
Actividad, dentro de la Asignación pensional al 49,50% Ordenado y reconocer y pagar el
valor retroactivo resultante del reajuste peticionado, aplicando estrictamente los artículos
192 y 195 de la Ley 1437 de 2011 Código Contencioso administrativo, teniendo en cuenta
igualmente la aplicación del Índice de precios al Consumidor IPC que tampoco le ha sido
reconocido por la Ley 238 de 1995 y que debió ser aplicada año a año a su Asignación
Salarial desde 1997, tal como se podrá apreciar más adelante en la Tabla de estimación
razonada de la cuantía aquí reclamada, Efectuando un comparativo de salarios básicos, y
aplicando la reajustabilidad de valores con base al método del cálculo de variaciones del
índice de precios al consumidor (IPC), no pagado, ni incluido tal como lo ordena la
normativa dentro de la pensión reconocida por esa entidad.
14. Señor Juez, siendo ampliamente conocedor de la lamentable política sistemática de
estado, de negar los derechos laborales y fundamentales de los pensionados y o retirados
de la Fuerza Pública y la Policía Nacional incluidos los pensionados civiles, regidos y
contemplados en el Decreto 1214 de 1990 y otros, dentro de los dos (2) Derechos de
petición aquí referidos, también solicite igualmente la inclusión junto con las respuestas
de las postulaciones, la emisión y envió de los documentos requeridos por la Procuraduría
General de la Nación en un eventual negativa a las petitorias, para anexarlos en la
solicitud de conciliación extrajudicial y o en la posible demanda administrativa a presentar
debidamente conforme a la normatividad y la Ley.
En los dos (2) Derechos de petición en comento, Textualmente Dije:
“PETICIONES DE FONDO
A) Como consecuencia de mi solicitud al acatamiento legal que hoy es inevitable, REQUIERO del
Ministerio de Defensa, en cabeza del Ministro y o quien haga sus veces legalmente, que como
nominador de mi poderdante, reconozca y ordene liquidar y pagar dentro de la asignación
Pensional del señor JAIME BONILLA, las diferencias adeudadas que surjan de la efectiva
aplicación de la normatividad aquí tratada y que en la siguiente Tabla demostrativa de lo
adeudado, se explica en aplicación de la fórmula establecida, como debe ser reconocido el derecho
peticionado, conforme al mecanismo de cálculo del incremento anual por IPC, ordenado por el
Honorable Consejo de Estado y explicado en el pronunciamiento del 23 de enero del año 2013, allí
declara, que con ponencia del Consejero Gerardo Arenas Monsalve, de la Subsección B de la
Sección Segunda, reiteró lo expuesto por la Sala en el sentido de que el ajuste de pensiones y
asignaciones de retiro de los miembros de la Fuerza Pública y de la Policía Nacional debe hacerse
conforme al índice de precios al consumidor (IPC), solo para los periodos 1997, 1999, 2000, 2001,
2002, 2003 y 2004, por ser esta aplicación la más favorable.
Pero que sin embargo, para determinar la base de la liquidación, sobre la cual se aplicará el
principio de oscilación, es necesario mirar el reajuste que se ordenó sobre la variación del IPC
para dichos años. Es decir, se debe realizar la actualización de la mesada pensional con
fundamento en el IPC para fijar el monto sobre el cual se empezaría a utilizar el principio de
oscilación.
El Magistrado ponente señaló que aunque el fallo del pasado 15 de noviembre, versó sobre un
caso específico, esta es la tesis que ha venido aplicando la Sala y en los demás procesos de su
conocimiento que tengan similares pretensiones, por lo que los casos que lleguen, tendrán una
decisión similar.
B) Como consecuencia del ítem anterior se requiere que esa entidad extienda la jurisprudencia
emanada del Honorable Consejo de estado mediante la cual esa alta corporación unifica y ordena
que se actualice la mesada pensional de los Militares y Policías cualquiera sea su grado,
reajustándola con los porcentajes de la variación del IPC desde enero de 1997, hasta la fecha en
que se reconozca y pague esta postulación y de manera cíclica en el tiempo, contando para efectos
del retroactivo desde la fecha en que la normativa lo ordena y con la nueva base de liquidación ya
aplicado el IPC desde el año 1997 para el grado quedara debidamente igualado el salario básico,
en el mismo porcentaje debido por IPC, entre los años 1997 al 2004 del 7,07% debido, como aquí
queda ampliamente demostrado.
C) Igualmente se requiere y por interés exclusivo de mi poderdante para los fines pertinentes,
que esa entidad expida copia de los siguientes Documentos que reposan en sus archivos, para el
trámite ante la Procuraduría General y demás: A. Copia de La resolución mediante la cual le fue
reconocida asignación pensional, B) Copia de La hoja de servicios C) La liquidación de la
asignación Pensional HOY, discriminando el salario básico y los factores salariales con
sus respectivos porcentajes reconocidos. D) Constancia del último lugar o sitio geográfico en
donde estaba prestando los servicios para la fecha del retiro definitivo.
“PETICIONES DE FONDO
1.- Acudo mediante este Derecho Constitucional Fundamental de Petición, para que se efectué el
incremento de la PRIMA DE ACTIVIDAD, como factor salarial determinante en la Asignación
pensional de mi poderdante, desde la fecha en que la normatividad lo ordeno el 30 junio 2007,
en un 16,5% desde el 01 de julio de 2007 hasta la fecha en la que se resuelva de manera positiva
y a su favor la presente petición, para completar el 49,5% de la Asignación Básica, así mismo
solicito se efectué el reajuste de la Asignación pensional con los anteriores incrementos en forma
permanente desde esa fecha, teniendo en cuenta que ese aumento solo se ha efectuado en forma
parcial, pagándose hoy únicamente un 33% en el factor salarial de tracto sucesivo denominado
prima de actividad del salario básico en la Asignación pensional y se reconozcan y paguen los
valores resultantes del reajuste, tal como aquí se demuestra.
2.- Igualmente se requiere y por interés exclusivo de mi poderdante para los fines pertinentes,
que esa entidad expida copia de los siguientes Documentos que reposan en sus archivos, para el
trámite ante la Procuraduría General y demás:
DERECHOS VULNERADOS
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
El derecho de petición
El derecho de petición fue establecido en el artículo 23 de la Constitución, donde se prevé
que “toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades por
motivos de interés general o particular y a obtener pronta resolución”.
“a) la posibilidad cierta y efectiva de elevar, en términos respetuosos, solicitudes ante las
autoridades, sin que éstas se nieguen a recibirlas o se abstengan de tramitarlas; b) la
respuesta oportuna, es decir, dentro de los términos establecidos en el ordenamiento
jurídico; c) la respuesta de fondo o contestación material, lo que supone que la autoridad
entre en la materia propia de la solicitud, sobre la base de su competencia, refiriéndose
de manera completa a todos los asuntos planteados (plena correspondencia entre la
petición y la respuesta), excluyendo fórmulas evasivas o elusivas; y d) la pronta
comunicación de lo decidido al peticionario, con independencia de que su sentido sea
positivo o negativo.”
3) La respuesta debe satisfacer cuando menos tres requisitos básicos: (i) debe ser
oportuna, es decir, debe ser dada dentro de los términos que establezca la ley; (ii) la
respuesta debe resolver de fondo el asunto solicitado. Además de ello, debe ser clara,
precisa y congruente con lo solicitado; y (iii) debe ser puesta en conocimiento del
peticionario.
5) El derecho de petición fue inicialmente dispuesto para las actuaciones ante las
autoridades públicas, pero la Constitución de 1991 lo extendió a las organizaciones
privadas y en general, a los particulares.
6) Durante la vigencia del Decreto 01 de 1984 el término para resolver las peticiones
formuladas fue el señalado por el artículo 6 del Código Contencioso Administrativo, que
señalaba un término de quince (15) días para resolver, y en los casos en que no pudiere
darse la respuesta en ese lapso, entonces la autoridad pública debía explicar los motivos
de la imposibilidad, señalando además el término en el que sería dada la contestación.
Posteriormente sería expedida la Ley 1437 de 2011 “Por la cual se expide el Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo”, que destinó el Título II
de la Primera Parte, artículos 13 a 33, al Derecho de Petición, dividiendo la materia en
tres capítulos referidos a las reglas generales del derecho de petición ante autoridades,
las reglas especiales del derecho de petición ante autoridades y el derecho de petición
ante organizaciones e instituciones privadas, respectivamente. Este título sería declarado
inexequible por la Sentencia C-818 de 2011[17] por violación de la reserva de ley
estatutaria, otorgándole al Congreso un plazo de dos años para la expedición de la
respectiva ley.
Finalmente fue expedida la Ley 1755 de 2015 “Por medio de la cual se regula el Derecho
Fundamental de Petición y se sustituye un título del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo”, una norma de carácter estatutario,
conformada por 33 artículos, sectorizados en tres capítulos, que establecen la regulación
integral de ese derecho fundamental, cuyo proyecto fue objeto de control previo de
constitucionalidad por medio de la Sentencia C-951 de 2014.
Sentencia T-558/12
A este respecto, la Ley 57 de 1985, por medio de la cual se ordena la publicidad de los
actos y documentos oficiales, en su artículo 12, establece que en la medida en que no
sean materia de reserva legal o versen sobre temas que involucren la seguridad nacional,
toda persona tiene el derecho de acceder a los documentos que reposen en los archivos
de las entidades públicas y a obtener copias de los mismos.
En igual sentido, en los artículos 17, 20 y 25 de la mencionada ley, se indica que el costo
de las copias correrá a cargo del peticionario, que la decisión negativa debe contar con la
suficiente motivación, y que la entidad cuenta con un término de 10 días para resolver la
petición, de manera que, de no hacerlo, la misma se entenderá aceptada y el documento
solicitado deberá ser entregado dentro de los 3 días siguientes.
En conclusión, debido a su íntima relación con el derecho fundamental de petición, el
derecho fundamental de acceso a los documentos públicos se rige por las mismas
disposiciones que el primero, encontrando límite en el carácter reservado que por ley se
le otorgue a la información.
PRUEBAS
Ruego al Señor Juez se sirva tener en cuenta como fundamentos de los hechos, las
siguientes pruebas:
Documentales:
2. Poder Conferido para actuar en la reclamación del IPC, en el cual se incluye la petición
de los documentos requeridos.
4. Derecho de Petición: Cumplimiento del Decreto 1214 de 1990, de la Ley 923 del 2004 y
normas concordantes, los que Comúnmente Establecieron, El Factor Salarial Computable
Denominado Prima de Actividad “En El 49.5% de la Asignación Básica, fechado también
el 13 Noviembre de 2020.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRETENSIONES
Con fundamento en los hechos relacionados, solicito al señor Juez disponer y ordenar a
favor de mi prohijado lo siguiente:
D) Constancia del último lugar o sitio geográfico en donde estaba prestando los servicios
para la fecha del retiro definitivo.
4. Quede claro que el Ministro de la Defensa Nacional o Quien Haga sus Veces, aquí
demandado, no debe, ni podrá alegar como sistemáticamente lo hace con los
pensionados y o retirados “Que no ha enviado los documentos por que no se ha pagado
el costo de ellos” ya que claramente en cada una de mis oficios peticionarios se lee:
ANEXOS
Al demandado,