FIDEICOMISO

Antecedentes

En el derecho Romano antiguo se señalan como negocios fiduciarios el llamado fideicommissum,

que era un acto por el cual el testador transmitían sus bines a un heredero que a su vez adquiría la
obligación de transmitirlos a un tercero. Articulo 766 y 793 del co co

Concepto de fideicomiso

Es un negocio jurídico por el que una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra
llamada fiduciario, con fines específicos y en beneficio de un tercero llamado fideicomisario.

En el fideicomiso se usan los términos de “Negocio jurídico” por ser más genérico, ya que el
fideicomiso se puede constituir por testamento o contrato.

Características del fideicomiso

1. Es un negocio que puede presentarse como acto unilateral por testamento o como acto
bilateral por contrato
2. Es un negocio oneroso. Articulo 793. En donde se prescribe que el fiduciario tiene derecho
a honorarios en compensación por su servicio, los que serán por cuenta del
fideicomitente, del fideicomisario y de ambos a la vez.
3. Es un negocio nominado legislativamente
4. Es un negocio típico mercantil
5. Es formal ad solemnitatem. Debe constar necesariamente en escritura pública en dos
formas de presentarse la constitución. La ausencia de esa formalidad, hace inexistente el
vínculo.
6. Es de tracto sucesivo. Porque la consumación del negocio se prolonga en el tiempo, así en
el artículo 787 inciso 7 del co co establece que el fideicomiso tiene un plazo máximo de 25
años, salvo que se pacte en favor de un incapaz, enfermo incurable o institución de
asistencia, en donde no opera dicho límite.
7. Es consensual. Cuando se formaliza mediante contrato, ósea el consentimiento de las
pate. No tiene razón de ser cuando proviene de una declaración unilateral de voluntad.
Ejemplo un testamento.
Elementos personales

1. Fideicomitente
Es una persona que mediante testamento o contrato, transfiere bienes con un fin
específico. Como es un acto de disposición patrimonio, la ley exige que el fideicomitente
tenga capacidad para enajenar.
En el caso de los menores, incapaces y ausentes sus representantes legales pueden
constituir fideicomisos por sus representados, siempre que medie autorización judicial.
2. Fiduciario
Es a quien se le confían los bienes fideicometidos y se le encarga darles el destino que se
previo en el instrumento constitutivo, se le llama fiduciario.
¿? Quienes pueden desempeñar el papel de fiduciarios.
 Únicamente los bancos o instituciones de crédito debidamente
autorizadas por la Junta Monetaria, buscar fundamento???
 En el caso de los bancos, actuar como fiduciarios significa una operación
neutra que reporta beneficios en concepto de honorarios.
 Pueden también existir varias personas como fiduciarios, quienes actuaran
conjunta o sucesivamente según lo previsto en el instrumento
constitutivo. A nuestro juicio, lo que no pueden es actuar aisladamente.
 En este caso del banco o de la Institución de crédito no es gratuito el
fiduciario tiene los siguientes derechos

Las cuales son:

 Ejercitar las facultades y efectuar las erogaciones necesarias para el

cumplimiento del fideicomiso.
 Otorgar mandatos especiales con representación
 Percibir remuneración que le corresponda por el servicio que presta

Tiene las siguientes obligaciones:

 Ejecutar el fideicomiso de acuerdo a la voluntad de quien lo

instituyó
  Desempeñarse con diligencia y no renunciar al cargo sino por
causa grave calificada por el Juez de Primera Instancia
 Tomar posesión de los bienes fideicometidos y velar por su
conservación y seguridad.
 Llevar control contable del fideicomiso, y debiéndose rendir
cuentas del mismo por lo menos una vez por año o cuando sea
requerido por e fideicomitente o el fideicomisario.

El fiduciario puede ser removido de su cargo si incumple las obligaciones antes detalladas. Y en
este caso la remoción del fiduciario no significa en fin del fideicomiso, a menos que resulte
insustituible según las circunstancia estipuladas en el instrumento constitutivo.

3. Fideicomisario

Es aquella persona beneficiada con motivo de la ejecución del fideicomiso. La ley requiere que
tenga capacidad para adquirir derechos y su designación puede aparecer en el instrumento
constitutivo o por lo menos darse los parámetros que servirán para determinarlo.

Ejemplo, si se constituyera un fideicomiso para becar a estudiantes universitarios que por sus
notas sobresalientes quisieran continuar una especialización en el exterior, las calificación
servirían para determinar a los fideicomisarios definitivos dentro de una carrera, una universidad.

El fideicomisario tiene los siguientes derechos

1. Ejercitar los que le confiere la ley y el instrumento constitutivo

2. Exigir el cumplimiento del fideicomiso
3. Pedir la remoción del fiduciario por las causas anteriormente expuestas
4. Impugnar los actos realizados por el fiduciario con manifiesta mala fe o con infracción de
las reglas del fideicomiso etc…

Formas del fideicomiso

El fideicomiso puede instituirse por medio de testamento o por contrato. En mandato del código
de notariado y del código de comercio, es necesaria la escritura pública para que se considere que
el vinculo existe como declaración unilateral o liberal de voluntad.
  Si se hace por testamento: el fideicomiso surte efectos hasta que se declara la legitimidad
de aquel, oportunidad en que se hará inventario y avaluó de los bienes para luego
entregarlos al fiduciario, quien interviene en estas diligencias.

El fideicomiso instituido por testamento o contrato, afecta a terceros en una u otra forma. En
consecuencia, la ley establece que el negocio surte efectos frente a terceros en la siguiente forma:

1. Desde el momento en que se presenta el testimonio de la escritura al registro de la

propiedad, cuando afecta bienes o derechos registrables
2. Desde que la traslación se perfecciones de acuerdo con el documento constitutivo de la
obligación
3. Desde la fecha de la escritura pública de constitución cuando se trate de bienes no sujetos
a ningún requisito de publicidad registral.
4. Desde que se efectúa la tradición si se tratare de titulo al portador
5. Desde que se efectué la publicación de un edicto en el Diario Oficial, notificado a los
interesadas si se trata de una empresa industrial, comercial o agrícola.

Régimen de los bienes fideicometidos

El fiduciario tiene un poder de disposición sobre los bienes fideicometidos de naturaleza especial,
y consiste en que únicamente puede realizar los actos que sean necesarios para cumplir con los
fines para los cuales se instituyo.

El fiduciario desarrollara su función según los términos de la escritura y de la ley. No puede

vender, donar o gravar los bienes si carece de facultades especificas. Si necesita realizar un acto
fuera de su poder, debe solicitar autorización judicial.

Si hay extralimitación o abuso de su función, se le puede reclamar daños y perjuicios, pedir su

remoción y que se impongan las sanciones relacionadas con las circunstancias.

Clases de fideicomiso

No es una clasificación absoluta, solo se aproxima genéricamente a los diversos propósitos de un

fideicomiso en particular.

1. Fideicomiso de Garantía: articulo 791

 Se instituye para garantizar el cumplimiento de obligaciones crediticias, suele recaer sobre
bienes inmuebles y cumple una función accesoria a la obligación garantizada.

2. Fideicomiso de administración
Es aquel en que el fiduciario administra los bienes fideicometidos: otorga contratos de
arrendamiento, cobra rentas, paga impuestos, toma medidas de conservación de os bines,
en beneficio del fideicomisario.
Ejemplo
Una persona que no quiere administrar personalmente sus bienes, y en lugar de dárselo a
un mandatario, los somete a un fideicomiso de administración, con un fiduciario solvente
y organizado que garantiza la efectividad de los beneficios que va a recibir el
fideicomisario.
3. Fideicomiso de inversión
Se da cuando el fideicomitente transfiere bienes destinados a ser invertidos en ejecución
del fideicomiso.
Por lo general el fideicomitente es fideicomisario, y e fiduciario se encarga de conceder
préstamos con los bienes fideicometidos, aunque no necesariamente son operación de
muto las se van a ejecutar. Y lo que persigue el fideicomitente es encargar al fiduciario
operaciones de inversión con el bien fideicometido, a efecto de obtener una ganancia.

Nulidad
Según articulo 789 son nulos los fideicomisos constituidos de forma secreta. Ósea que
constituyeran en documento privado,
También son nulos aquellos en que el beneficio se otorgue a diversas personas q e se irán
sustituyendo sucesivamente por fallecimiento del anterior.

Extinción

Articulo 787