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http://es.slideshare.net/Muma/tipicidad-antijuricidadculpabilidadimputabilidadinculpabilidadjuicio-
penalescuelas-dogmticas
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Introducción:
La mayoría de los códigos penales del mundo se dividen en dos: parte general y parte especial.
En el código penal colombiano en el artículo 101 empieza la parte especial, en la que se estudia
cada delito en particular; cada una de las conductas delictivas y están divididas según el bien
jurídico tutelado.
a. Vida: Es un derecho fundamental, inherente al ser humano. Es un derecho que tiene por el
hecho de ser un ser humano. Además, es el más importante de todos los derechos
fundamentales por que de él emanan los demás derechos.
II. Criterios auxiliares: Cuyo fin primordial es servir de apoyo a la labor de interpretación
del Juez de Tutela, pero que por sí solos no bastan.
Los Tratados internacionales sobre derechos humanos: Se trata de un
fundamento histórico y como tal no absoluto.
Los derechos de aplicación inmediata: Enumera los derechos que no requieren
de previo desarrollo legislativo o de algún tipo de reglamentación legal o
administrativa para su eficacia directa y que no contemplan condiciones para su
ejercicio en el tiempo, de modo que son exigibles en forma directa e inmediata.
Derechos que poseen un plus para su modificación: Art. 373 C.N. Unos
derechos poseen mas fuerza que otros, otorgándoles u plus, tiene una súper
garantía que le permite condicionar eventualmente su reforma.
Los derechos fundamentales por su ubicación y denominación: Es lo que se
denomina por la doctrina para efectos de la interpretación sistemática los
argumentos “sede materiae” y “arubrica” el significado de la norma se puede
determinar por su ubicación (sede materiae) y/o por su titulo (arubrica)
c. Cuando inicia la vida: hay que distinguir dos momentos, la vida intrauterina y la vida
extrauterina. El momento que marca estos dos momentos es el nacimiento. El derecho
protege tanto la vida extrauterina como la intrauterina. Los delitos que protegen la vida
intrauterina son los abortos y los que protegen la vida extrauterina son los genocidios y los
homicidios.
Al nasciturus se le reconoce el derecho a la vida. Para explicar cuando inicia la vida
existen cuatro teorías:
I. Teoría moralista: Dice que la vida del ser humano inicia desde el momento de la
concepción, esto es la unión entre espermatozoide y óvulo, por lo tanto, cualquier
atentado contra esa concepción debe ser penalizado. Se llama moralista porque esta
fundad en la religión y Dios da la vida y sólo él puede quitarla. Es muy difícil probar el
momento en que el espermatozoide entra al óvulo, es decir, el momento de la
concepción y lo que no se puede probar no es importante para el derecho. Nuestro
ordenamiento no concibe esta teoría ya que fomentan la píldora del día después y está
permitida por la ley.
II. Teoría de la anidación: Se da después que el óvulo ha sido fecundado y puede tener
dos posibilidades: que se anide o no, si no lo hace se malogró y no pasa nada, cuando
se adhiere a la pared del útero se llama anidación y es para que el feto sea alimentado.
Esta teoría sostiene que la vida empieza desde el momento en que el óvulo se adhiere
al endometrio, aquí científicamente hay embarazo antes no. El momento a partir de la
anidación si es posible probarlo. La anidación se produce entre el sexto y octavo día de
la concepción.
III. Teoría divisionista: Una vez que el ovulo se adhiere se da una división geométrica
hasta que forma una modula a partir de la octava división empieza la circulación. Esta
teoría sostiene que la vida inicia a partir de la octava división cuando aparece uno de
los primeros signos vitales que es la circulación. Su razón parte de que si la vida
termina con la cesación de los signos vitales debe empezar con el inicio de los signos
vitales.
IV. Teoría formacionista: La vida humana empieza a partir del momento en que el feto
toma la forma de ser humano lo que se produce entre el tercero y el cuarto mes de
gestación.
El legislador Colombiano no dice nada acerca del inicio del derecho a la vida, como hay un
vació nos vamos a la doctrina, se puede escoger entre cualquiera de las cuatro teorías.
d. Cuándo nace el ser humano: Esto es importante porque el derecho penal tiene que saber
hasta dónde una conducta es aborto y hasta donde es homicidio. Dañar la vida intrauterina
es delito pero es mas grave dañar la extrauterina. Para explicar esto existen 3 teorías:
I. Teoría civilista: Se llama así porque tiene fundamento en el artículo 90 del Código
Civil según el cual el ser humano es persona a partir del nacimiento, esto es cuando se
separa completamente del vientre materno y sobrevive siquiera un instante. Esa
separación del vientre puede ocurrir por cualquiera de dos circunstancias:
- Cuando cortan el cordón umbilical
- Por alumbramiento; que es la salida de la placenta, como un segundo parto.
El código penal toma partido por una de las tres y se aparta de la teoría civilista y toma la
de la vitalidad, no lo dice expresamente pero se infiere en el artículo 108.
e. Cuándo termina la vida: Termina con la muerte el derecho a la vida. Pero, la medicina
tiene dos conceptos de muerte, uno tradicional, según el cual la muerte se produce con la
cesación de los signos vitales trascendentales como son la circulación y respiración, a
pesar de esto, el desarrollo tecnológico permite la respiración y circulación por medio de
aparatos siempre y cuando haya actividad cerebral. El concepto moderno de muerte
considera que la vida humana termina cuando cesan los signos vitales trascendentales y
se extingue la actividad cerebral.
Que incidencia tiene para el derecho penal Colombiano los actos ejecutivos con ¿intención
ó dolo de matar a una persona que se cree viva pero no lo está? Hay una tentativa imposible,
o sea que no hay responsabilidad penal.
La doctrina se pregunta ¿si entre homicidio como delito medio y el delito fin hay concurso
real y efectivo o concurso aparente?
Hay 2 teorías:
Acevedo Blanco (esp.), Pérez Pinzón (Col.): Sostienen la teoría del delito complejo
según la cual el delito fin no puede concursar real y efectivamente con el delito medio el
concurso es apenas aparente por que la imposición de mayor pena tiene su razón en
utilizarlo como delito medio por lo tanto lo que se conforma no es un concurso de delito
sino un solo delito complejo. Esta teoría niega el concurso real entre delito medio y fin,
plantea la subsunción del delito medio al delito fin. Respecto a la pena solo la del num. 2
del art. 104.
Teoría del concurso real: Esta teoría sostiene que entre el delito medio y el delito fin se
conforma un concurso real y efectivo de tipos penales
Fundamento: El concurso real se presenta porque: los sujetos pasivos son diferentes o
los bienes jurídicos tutelados son diferentes.
Homicidio como delito fin Num. 3 art. 104: Para que la causal opere se
requiere que como delito medio se halla utilizado cualquiera de los delitos
del articulo 350 al 367 y los del 368 al 374. Si cualquiera de estos delitos se
utiliza como delito medio para el homicidio, este último será agravado. La
doctrina se hace la misma pregunta y se responde con las mismas dos
teorías, igualmente se aplica la segunda teoría.
Por precio, promesa remuneratoria o motivo fútil Num. 4 art. 104:
Involucra dos causales diferentes, el precio y el motivo fútil. El homicidio es
mas grave si se utiliza con ánimo de lucro (animus lucrando), es el que se
conoce como sicariato. El motivo abyecto o fútil, es un motivo poco
importante cuando se mata por una razón insignificante.
Homicidio con inimputable Num. 5 art. 104: Se utiliza un inimputable para
cometer homicidio.
Con sevicia Num. 6 art. 104: Consiste en producirle sufrimientos
innecesarios a la victima antes de su muerte. Este delito no concursa con la
tortura por que en ella no hay intención de matar Art. 178 Código Penal.
Estado de indefensión o inferioridad de la victima num. 7 art. 104: La
indefensión supone que la victima esta en una condición física o psíquica y
no se puede defender y la inferioridad es un desequilibrio de fuerza entre
victima y victimario. Ej. Cuando se mata a alguien dormido, amarrado, por la
espalda, invalido, niño o anciano, sorpresivamente. La doctrina y la
jurisprudencia han aceptado la muerte por envenenamiento.
Con fines o actividades terroristas Num. 8 art. 104: Entrega dos
hipótesis, arts. 343 y 144:
Con fines terroristas: Artículo 343 Código Penal (terrorismo).
En actividades terroristas: Art. 144 Código Penal (actos
terroristas).
En el 144 el Sujeto Activo debe ser parte de un grupo armado, y en el 343 el
Sujeto Activo es indeterminado. El legislador dice que el homicidio es
igualmente agravado si se hace con el 343 del Código Penal o con el 144
del Código Penal. Hay concurso.
Por la calidad del sujeto pasivo Num. 9 y 10 art. 104: Persona que tiene
la calidad de ser agente diplomático, servidor público, periodista, juez de
paz, etc. Pero tiene que haber un nexo causal entre el homicidio y el sujeto
pasivo para que se incurra en la agravante por eso se especifica cuando se
dice “en razón de ello” y aunque el num. 9 no lo dice se entiende que debe
existir ese nexo causal. En caso de que el nexo causal no exista no hay
lugar a responsabilidad objetiva Art. 12.
¿Qué pasa si en el homicidio concurren varias causales de agravación? Puede darse el caso
en que concurra más de una causal de agravación y si esto pasa, no habrá concurso homogéneo
de tipos ni de varios homicidios, aunque es más reprochable cuando varias causales concurren lo
que significa mayor pena y se mide por la figura de dosificación punitiva, entonces si concurren
varias causales la pena tiende hacia el máximo.
Lo que se salga de este cuadro será acto pero debe realizarse en zonas
eróticas ej. Tocar senos.
Con acceso carnal se puede dar un embarazo, acceder carnalmente a otra
será delito si se hace sin el consentimiento. Solamente se habla de los
accesos que generan embarazo para que aplique al artículo 108 del Código
Penal, sino será materia del artículo 205 del Código Penal.
Hay actos sexuales que pueden conducir a embarazo cuando se produce la
eyaculación y queda atrapado en la mucosa de la mujer.
Inseminación artificial no consentida: Es un mecanismo de procreación
artificial no consentida y se produce cuando en el útero se introducen
espermatozoides por el conducto vaginal para producir el embarazo. Será
delito si se realiza sin el consentimiento de la mujer.
Transferencia de ovulo fecundado: Procreación artificial, se extraen
óvulos y espermatozoides y en un laboratorio el ovulo se empapa con el
espermatozoide y se fecunda, de ahí se transfiere al útero de la mujer para
que se anide pero este no es consentido.
Ejemplo: Si Maria tiene un hijo fruto de acceso carnal violento le paga $
1’000.000 a su ginecólogo, que es su novio para que lo mate en el
nacimiento y este lo hace, ¿cómo se tipifica cada conducta?
Maria: Es determinador.
Juan: Es autor.
Art. 30 inc. 4 Tesis más aceptable (María responde con el art. 108 y Juan
con el artículo 104 numeral 4 y 7). Rompe con el art. 30
Homicidio pasional: No tiene tipificación autónoma pero la doctrina y la
jurisprudencia lo reconocen como una de las clases de homicidio atenuado.
Se configura con la aplicación de dos artículos: las de homicidio doloso (103
y 104) y el estado de ira e intenso dolor (57). El artículo 57 es un atenuante
genérico aplicable a los delitos de la parte especial. Ejemplo. Diego fue a
su casa en la madrugada y su esposa se encontraba con su amante. Diego
mata a María. Se le aplicaría el 104 numeral 1, pero por el artículo 57 se le
atenúa.
Propio Impropio
La conducta que se reprocha es producir Aunque están presentes los dos
la muerte a los miembros de un grupo. El elementos, el sujeto activo busca un
sujeto activo quiere un exterminio exterminio a largo plazo a través de
inmediato. conductas diferentes a producir la muerte,
pero estas tienen que estar dirigidas a
extinguir el grupo.
Abandono: Esta consagrado en el artículo 127 del Código Penal. De sujeto activo
indeterminado pero el sujeto pasivo si es cualificado solamente para un menor de
12 años o una persona desvalida. Este tipo penal protege la vida por que se esta
poniendo en peligro al someterlo al abandono y el reproche es mas alto si se hace
en un lugar despoblado porque aumenta el riesgo. La doctrina y la jurisprudencia
aceptan que tiene que haber un vinculo de protección entre sujeto pasivo y sujeto
activo, tiene que haber un deber especial. Este tipo penal tiene una eximente
específica, artículo 129 del Código Penal. Cuando el sujeto activo muestra actos de
arrepentimiento y voluntariamente vuelve a asumir el rol de protección, en ese caso
no hay responsabilidad penal siempre y cuando el sujeto pasivo no sufra
enfermedad o lesión. También tiene un agravante específico, artículo 130 del
Código Penal. Pueden surgir dos consecuencias, una lesión corporal para el
abandonado la pena es mas grave, y si sobreviene la muerte es a un peor. El
abandono seguido de muerte tiene un esquema muy parecido al preterintencional
pero no lo es, este es agravado por el resultado, (dolo eventual) y por que
expresamente no está consagrado como preterintencional.
¿Qué es rostro? La medicina legal nos dice que rostro es la parte del
cuerpo comprendida entre la línea de implantación capilar, donde empieza la
frente, y el final del maxilar inferior, y entre un pabellón auricular y el otro.
Perturbación funcional de órgano o miembro: Se encuentra consagrado
en el art. 114 C.P.
Perturbación funcional: es la alteración de las funciones propias de cada
parte del cuerpo, implica la limitación de una función tales como oído, vista,
olfato, motriz, digestiva, respiratoria, etc.
Órgano: Es el conjunto de aparatos, de tejido similar, que actúan de manera
armónica para cumplir una función determinada Ej.: Los riñones y la vejiga
son órganos de la función urinaria. El páncreas es de la función digestiva,
etc.
Miembros: Se entienden las 4 extremidades y el miembro viril (pene o falo).
Tanto los órganos como los miembros prestan una función en el cuerpo
humano. Las extremidades inferiores cumplen una función de locomoción,
las superiores de aprehensión. Esas funciones, de órganos o miembros se
pueden afectar. Puede ser de 2 clases:
-Transitoria: Reversible.
- Permanente: Secuela de por vida.
Perturbación psíquica: El cuerpo humano esta dotado de unas facultades
mentales. Tienen a través de su funcionamiento cerebral unas funciones
tales como memoria, ideación, pronunciación, relación de ideas,
comunicación (expresar ideas lógicas). Es la alteración de esas facultades
mentales que se generan casi siempre por traumas cráneo encefálico, es
decir, golpes o fracturas de cráneo que a la vez golpean o dañan el cerebro.
Puede ser de 2 clases:
- Permanente.
- Transitoria.
Perdida anatómica o funcional de órgano o miembro: Se describen 2
hipótesis de realización:
1. Que sea perdida funcional, supone que el órgano o miembro
permanecen en el cuerpo pero no prestan la función para cual están
hechos.
2. Perdida anatómica; es la eliminación física de un órgano o la
amputación de un miembro.
Puede ser:
-Permanente.
Las lesiones personales pueden ser dolosas y culposas. El artículo 120 consagra de
manera expresa la modalidad culposa de las lesiones personales, pero tanto las
dolosas como las culposas pueden ser agravadas o simples. A las lesiones personales
dolosas se les impone las mismas circunstancias de agravación del homicidio doloso y
las lesiones personales culposas las del homicidio culposo.
Dolosas Simples
Lesiones
Personales Agravadas (104 C.P.)
Simples
Culposas
Agravadas (110 C. P.)
B. Lesiones al feto: En contra del nasciturus el que todavía esta en el vientre materno.
Feto: Es la criatura que esta en estado de formación dentro del vientre de la madre.
Las lesiones al feto son los daños que se le produce al cuerpo de la criatura
humana que aun se encuentra dentro del vientre materno, sin matarlo.
Las lesiones al feto nunca habían estado tipificadas dentro de nuestro
ordenamiento por primera vez las tipifica el legislador en el código penal del 2000 y
las clasifica en dos dependiendo de la modalidad de la conducta.
Clasificación:
Lesiones al feto dolosas: Esta consagrado en el artículo 125 C.P.
Causarle daño al feto en su cuerpo o en su salud son lesiones al feto
dolosas.
Lesiones al feto culposas: Esta consagrado en el artículo 126 C.P. Admite
la modalidad culposa.
a. ¿Qué es el D.I.H.?
Es un conjunto de normas establecidas por los países que conforman la comunidad
internacional para regular las confrontaciones armadas, la guerra, cualquiera sea la guerra;
interna o externa. Significa en si mismo la negación del derecho, pero el derecho a la
misma guerra le puso normas. Hay unas normas del D.I.H. que deben ser aplicadas en el
conflicto con dos propósitos:
I. Limitar la guerra: Para restringir el uso de ciertas armas.
II. Humanizar la guerra: Para que esta no sea tan atroz para las personas.
Estas reglas son las que se conocen como D.I.H.
D.I.H D.I.D.H.
Normativización de un acto humano Se aplica siempre, ya sea que se este en
llamado guerra. Solo se aplica en los guerra o no. Reconocimiento que se le
actos de guerra. hace al ser humano Reconocer que se
tienen unos derechos y que hay que
protegerlos en todo tiempo por los
Estados.
II. Protocolo I: Regula todo lo relacionado con los conflictos armados internacionales.
III. Protocolo II: Regula los conflictos armados internos, los que no tienen carácter
internacional. Aclara o adiciona los 4 convenios para que sean aplicados. Este
protocolo define que conflicto armado interno es aquel que se presenta entre
cualquiera de tres hipótesis:
Entre fuerzas regulares de un país y fuerzas disidentes del mismo país.
Entre fuerzas regulares de un Estado y fuerzas armadas de particulares.
Entre fuerzas armadas de particulares entre sí.
Cuando se dan cualquiera de estas hay conflicto armado interno y se debe respetar el D.I.H.
d. ¿Cómo se rige el DIH en el derecho interno? Rige mediante la ratificación que hace el
congreso a través de una ley. El congreso a través de un proyecto de ley transcribe un
tratado, se aprueba y entra al derecho interno.
Artículo 93 Constitución Política: Bloque de constitucionalidad: Los cuatro convenios
y los dos protocolos han sido ratificados por Colombia. El que más interesa es el protocolo
2. Rige como norma constitucional por mandato del Artículo 93 Constitución Política
Artículo 2 Código Penal. Integración: Hacen parte del derecho penal.
Delitos del D.I.H.: Desde el art. 135 al 164 C.P. Todos los tipos penales del D.I.H tienen 2
características comunes:
I. Aunque los tipos penales utilizan la expresión “el que” no nos cabe duda de que son
de sujeto activo calificado, porque solo lo cometen quienes tengan la calidad de
combatientes, es decir, quien hace parte activa del conflicto armado.
II. Todos los delitos del D.I.H. tiene como característica un ingrediente normativo por que
la palabra conflicto armado esta definida en los protocolos. Ej. El Mono jojoy se
enamora de Alejandra quien tiene novio y el mono jojoy lo mata; es homicidio simple
porque no lo realiza en desarrollo y ocasión del conflicto armado.
Hay tipos penales que van en protección a los bienes y otros a las personas y otros mixtos:
A. Respecto de personas:
Atentados contra la vida y en particular el homicidio.
Atentados contra la integridad personal, lesiones personales.
Todo lo que tiene que ver con tratos crueles e inhumanos como la tortura.
La esclavitud, prostitución forzada.
La toma de rehenes.
B. Respecto de bienes:
Destrucción de bienes o instalaciones dedicados a la salud.
Destrucción de bienes culturales o bienes dedicados al culto.
Todo ataque a obras que contengan fuerzas peligrosa.
Destrucción del medio ambiente.
C. Mixtos:
Perfidia. Artículo 143 Código Penal.
Autonomía
1. Genocidio
4 tipos de delitos 2. Delitos de lesa humanidad
Legisla a todo el 3. Delitos contra el D.I.H.
Genero humano 4 Delito de agresión
5. De los delitos sexuales: Se encuentran a partir del art. 205 C.P. El código penal del 2001
protege 3 bienes jurídicos que son:
A. La libertad sexual: Es un derecho fundamental, actualmente es el derecho que toda
persona tiene de escoger libremente con quién, cuándo, cómo y dónde, desea tener sus
relaciones sexuales. Cualquier imposición o afectación a esa voluntad a cualquiera de
estos aspectos será la violación de la libertad sexual.
Pudor sexual: Se entiende como el sentimiento de vergüenza que las personas
tienen o suelen tener para la realización de sus relaciones sexuales, el problema
con el pudor sexual es un concepto moral no jurídico, si es un concepto moral no
puede ser un bien jurídico tutelado.
Ley 360/97: Modifico al C.P. del 80 en lo que tiene que ver con los delitos sexuales,
empezando por cambiar el bien jurídico tutelado y lo llamo delitos contra la libertad
sexual y a la dignidad humana. Ambos derechos fundamentales.
Dignidad humana: Es un derecho fundamental propio de los seres humanos y
consiste en que nadie puede recibir tratos crueles, inhumanos y degradantes. Los
delitos sexuales afectan la dignidad humana pero no esta ligada directamente a
esta por no ser un bien jurídico exclusivo de este delito. Código penal de 2000
B. La integridad sexual: Es el derecho fundamental que toda persona tiene de no ser tocado
en sus partes sexuales o eróticas sin su consentimiento. La medicina legal nos enseña que
las partes eróticas son en la mujer, los senos, vellosidad púbica, vagina, ano y glúteos. En
el hombre son vellosidad púbica, pene, ano, escroto y glúteos.
C. Formación sexual: Es un derecho fundamental, el que toda persona tiene a formarse una
idea adecuada sobre la sexualidad. Se incluyó porque los menores no disponen de libertad
sexual, en términos reales, la idea que se puede formar por el sexo.
El código penal del 80=> Lo denominaba delitos contra la libertad y el pudor sexual (dos
bienes jurídicos tutelados).
En ocasiones en las conductas sexuales puede existir una violencia consentida, las
personas que realizan la relación sexual pueden consentir que sobre ellos se
realice violencia tales son las prácticas sadomasoquistas, pues con ello, disfrutar
la relación sexual no se incurre en ningún delito.
Cuando el sujeto pasivo consiente en la violencia eso se llama VIS grata puellis
(VIS- fuerza. Grata- agradable. Puellis mujeres jóvenes) fuerza agradable a las
mujeres (antes) fuerza agradable a la relación sexual (ahora).
B. Abusivos: A diferencia de los anteriores en los delitos sexuales abusivos no hay violencia
por que el sujeto pasivo consiente en la relación sexual, en estos delitos el sujeto pasivo
desea la relación sexual, consiente en ella solo que ese sujeto pasivo es una persona
menor de 14 años y el derecho penal tiene una presunción, de derecho, en el sentido en
que las personas menores de 14 años no son capaces de consentir en materia sexual.
Esos delitos abusivos son:
Acceso carnal abusivo con menor de 14 años (Relación sexual consentida):
La conducta reprochable es acceso carnal que no es violento y es consentido, solo
que el sujeto pasivo es menor de 14 años.
Acto sexual con menor de 14 años (relación sexual consentida): Se encuentra
consagrado en el artículo 209 C.P. También supone que hay una persona menor
de 14 años como víctima, pero este delito tiene tres maneras de realizarse.
Que el acto se realice en el cuerpo del menor de 14 años.
Que el acto se realice no en le cuerpo sino en presencia de el.
Inducir al menor a prácticas sexuales.
Conclusión: No es la edad del sujeto pasivo lo que diferencia los delitos violentos de
los abusivos es el consentimiento.
Acceso carnal o acto sexual con incapaz de resistir.
C. Injuria y calumnia indirecta: Esta consagrado en el artículo 222 del Código Penal,
este tipo penal tiene dos formas de realizarse
Se conoce como injuria o calumnia repetidas, consiste en publicar, reproducir la
injuria o la calumnia que ha hecho otra persona.
Imputaciones impersonales, es una forma de realizar este delito, y consiste en que
el sujeto activo pretende substraerse de la creación de las expresiones injuriosas o
calumniosas.
D. Injuria por vías de hecho: Se encuentra consagrado en el artículo 226 del Código
Penal, es un delito poco común, es agraviar a otro utilizando medios distintos de la
palabra o el escrito como representaciones, graficas, imágenes, etc.
B. Falsificación de sellos y efectos oficiales: Efectos oficiales son las estampillas. Son
documentos que elabora el Estado y que tienen un valor de cambio, es un producto
oficial. Los sellos oficiales fueron creados para dar una mayor credibilidad a la
autenticidad del documento, hay dos clases de sellos: húmedos y secos.
Consiste en que esos sellos o esos efectos se adulteran o se falsifican. Adulterar o
falsificar es el delito, igualmente emitirlos más allá de lo autorizado. Pero en la práctica
estos delitos han perdido su realización porque las leyes de supresión de tramite han
suprimido los sellos oficiales, el delito ha perdido su ocurrencia practica. Con las
estampillas pasa lo mismo.
Peculado por uso indebido: Sujeto activo calificado debe ser servidor público,
tiene ingrediente normativo, nos remite al artículo 20C.P., aquí lo reprochable no es
la despatrimonialización, sino el uso indebido de bienes o empresas donde el
Estado tenga parte. Se requiere la relación de disponibilidad jurídica. No todo uso
genera el reproche solamente es si el uso es indebido es un uso ilegal. Aquel uso
que no corresponde a las funciones propias del servidor público, a las funciones
propias por las cuales el Estado se lo entrego (estas no generan conducta típica).
Hay que tener los siguientes cuidados:
El uso indebido depende de cada caso concreto por el objeto mismo que se use
y por las funciones del servidor público porque lo que puede dar uso indebido
respecto de un servidor público no puede serlo respecto a otro servidor publico.
Es decir que puede ser debido.
En este tipo penal puede operar el principio de insignificancia que es la
ausencia de antijuridicidad material. Hay unos usos que siendo indebidos son
insignificantes por que no alcanza ni a lesionar ni a poner en peligro el bien
jurídico tutelado. Será el juez el que pondere en cada caso si es insignificante o
no. Ej. El dinero es bien fungible, se consume con su uso y quien lo usa tiene el
animo de propietario, o sea, que hubo apoderamiento por eso es peculado por
apropiación, así se tenga la intención de restituirlo.
Peculado por destinación oficial diferente: Artículo 399 del Código Penal, se
reprocha que se destine o aplique a los dineros del Estado a rubros diferentes a los
establecidos en el presupuesto o que comprometa sumas mayores a las
establecidas en el presupuesto. Aquí rige el principio de la disponibilidad
presupuestal, lo público no se maneja igual que lo privado. El servidor público no
puede invertir como si estuviera manejando su presupuesto sino que debe basarse,
por obligación en el presupuesto de rentas y gastos cada año. No es cualquier
servidor público sino el que tenga la función de ordenador de gastos (secretarios,
etc.). Tiene dos eximentes de responsabilidad específicos:
Si se hace destinación diferente pero no se perjudica la inversión social, se
exime de responsabilidad.
Sino se afecta los salarios o prestaciones sociales de los servidores públicos.
Peculado culposo: Artículo 400 del Código Penal. Esta es una conducta
expresamente consagrada como culposa. Da lugar a que estos bienes del Estado
se pierdan, se dañen o se extravíen.
Cohecho impropio: Inciso 1 artículo 406 del Código Penal. También tiene
sujeto activo cualificado se sanciona al servidor público se le reprocha solo que
acepte recibir dinero o cualquier otra utilidad, para hacer lo que tiene que hacer.
Cohecho aparente: Esta descrito en el inc. 2 del artículo 406 el verbo rector es
recibir dinero u otra utilidad de una persona que tenga interés en un asunto a su
cargo, el servidor público aquí no se obliga a nada.
Cohecho por dar u ofrecer: Se presenta una figura que se llama paralelismo
de tipos penales. El cohecho se presenta por dar u ofrecer, es tipo penal
paralelo a los otros tres. Aquí se sanciona al otro extremo de la relación
corrupta porque le da o por que le ofrece dar a un servidor público para que él
cometa cualquiera de los tres cohechos.
Los cohechos propios e impropios se parecen a la concusión pero son
diferentes. En la concusión se sanciona solamente al servidor público en
cambio en los cohechos propio e impropio se sancionan los dos extremos de la
relación. La doctrina y la jurisprudencia tienen establecidos 2 criterios para
saber cuando estamos en presencia de un cohecho y concusión.
La iniciativa: Dependiendo quien haya tenido la iniciativa en la relación
corrupta se tipificará: en concusión, si es por parte del servidor público, y
cohecho si es por parte del usuario. Pero este criterio no es confiable por que la
iniciativa pudo partir del servidor público y no haber constreñimiento ni
coacción.
Metus publicae potestas: Metus; Miedo, Potestas; Poder, Publicae; Público.
Según este criterio si el usuario de la administración actúa por temor o por
miedo a la investidura o poder del servidor público se habla de concusión, en
cambio, si el usuario actúa desprovisto de ese miedo se habla de cohecho. Esta
aplica actualmente según este criterio en la concusión las partes de la relación
corrupta no actúan en un plano de igualdad, en el cohecho los extremos de la
relación corrupta actúan en un plano de igualdad. Sencillamente acuerdan
voluntades como si se tratara de un contrato.