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TESIS
Carné 99070276
1
Universidad Rafael Landívar
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
Campus de Quetzaltenango
TESIS
Por:
Previo a conferirle en el grado académico de: Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales Los títulos de
Abogado y Notario
Autoridades de la Facultad de
Ciencias Jurídicas y Sociales
Sub-Director de Campus
y Coordinador de
Integración Universitaria Msc. P. José María Ferrero Muñiz
de Campus
S.J. Licenciado Alberto Axt Rodríguez
Coordinador Administrativo de
Campus
Ingeniero Jorge Derik Lima Par
Asesora
Revisora de Fondo
A: Dios
A: mis Padres
A: mi Hermano
Dedicatoria
A: María de Guadalupe
Índi
ce
Pá
g.
Introducción……………………………………………………………… 1
Capítulo I
Conceptos Preliminares……………………………………………… 3
1.1 Derecho Bancario………………………………………………………… 3
1.2 Derecho Financiero……………………………………………………… 3
1.3 Derecho Bursátil………………………………………………………… 4
1.4 Entidades de Crédito…………………………………………………… 4
1.4. Distintas Entidades de Crédito………………………………………… 6
1
Capítulo II
De la Banca.……………………………………………………………… 9
2. Los Contratos Bancarios………………………………………………… 9
2.1 Naturaleza Jurídica……………………………………………………… 1
0
2.2 Operaciones Bancarias………………………………………………… 1
0
2.2. Clases de Operaciones Bancarias……………………………………… 1
1 1
2.2. Características de las Operaciones Bancarias……………………… 1
2 2
2.2. Operaciones Bancarias Pasivas………………………………………… 1
3 3
2.2. Operaciones Bancarias Activas………………………………………… 1
4 4
Capítulo III
Mercado de Valores…………………………………………………… 1
6
3.1 Mercado Primario………………………………………………………… 1
6
3.2 Mercado Secundario…………………………………………………… 1
7
3.3 Contratos Típicos del Mercado de Valores…………………………… 1
9
8
3.3. Los Contratos Típicos del Mercado Primario de 2
1 Valores……………… 0
…..
3.3. Contratos Típicos de los Mercados Secundarios de 2
2 Valores………… 2
3.3. Contratos Típicos fuera de los Mercados Primario y Secundario…… 2
3 2
…….
……
…….
………
……..
……..
……
……
…….
……..
……
……...
……
……
…….
……
………
…….
….
……
…..
9
Capítulo IV
LA Bolsa……………………………………………………………………… 25
4.1 Historia de la Bolsa…………………………………………………………… 25
4.2 Concepto………………………………………………………………………. 26
4.3 Consideraciones Generales de Bolsa………………………………………. 26
4.4 Funciones de la Bolsa………………………………………………………… 28
4.5 Funcionamiento de la Bolsa…………………………………………………. 29
4.6 Objetivos de la Bolsa………………………………………………………….. 31
4.7 La Bolsa de Valores Nacional………………………………………………… 33
4.8 Para Fomentar y Promover la Bolsa de Valores en Guatemala
se Necesita……………………………………………………………………. 33
4.9 Tipos de Contrataciones que Existen a Nivel de Bolsa de Valores
en Guatemala…………………………………………………………………. 33
4.9.1 Títulos de Deuda………………………………………………………… …… 33
4.9.2 Reportos……………………………………………………………………….. 34
4.9.3 Acciones……………………………………………………………………….. 35
Capítulo V
Contratos de Bolsa………………………………………………………… 36
5.1 Concepto………………………………………………………………… …… 36
5.2 Punto de Partida Metodológico para el Estudio del Contrato…………… 39
5.3 Interpretación, Ejecución y Cumplimiento de los Contratos…………….. 40
5.4 Formalidades de los Contratos de Bolsa………………………………….. 40
Capítulo VI
Contratos de Bolsa En Guatemala…………………………………… …. 42
6.1 Clasificación de los Contratos de Bolsa………………………………… … 43
6.1.2 Contratos de Contado……………………………………………………….. 43
6.1.3 Contratos a Plazo…………………………………………………………….. 44
6.1.4 Contratos Condicionales……………………………………………………… 48
6.1.5 Contratos Opcionales, Contratos de Opción……………………………….. 49
6.1.6 Las Sociedades de Inversión……………………………………………….. 51
6.1.7 Contrato de Fondo de Inversión……………………………………………. 55
6.1.8 Contrato de Fideicomiso de Inversión……………………………………… 57
6.1.9 Contrato de Suscripción de Valores………………………………………… 59
6.1.10 Contratos a Futuro…………………………………………………………….. 62
6.1.11 Depósito Colectivo de Valores……………………………………………….. 64
Capítulo Final
Presentación de Resultados……………………………………………… 67
Discusión de Resultados…………………………………………………. 69
Conclusiones……………………………………………………………….. 74
Recomendaciones………………………………………………………… 76
Referencias Bibliográficas…………………………………………… ….. 77
ANEXOS……………………………………………………………………… 82
Resumen
Antes de iniciar a tratar lo que son los contratos bursátiles en sí, debemos de
comprender lo amplio y variado de la contratación bancaria, debido a que en la
actualidad es la base de la economía nacional, ya que en los bancos es en donde se
realiza la mayor cantidad de contratación, tanto a nivel nacional como internacional,
debido a que estas instituciones son las que respaldan la mayoría de inversiones
extranjeras, son precisamente también estas instituciones las que vienen a invertir en
valores que se cotizan en bolsa, es ella la razón fundamental de que crezca en
número la necesidad de contratos bursátiles que sean de operación rápida y eficaz,
ya que característica de ellos es que se desarrollan en masa, por lo que necesitan de
las cualidades anteriores para que cumplan su objetivo.
1
si no necesitan ser renovadas en su totalidad, precisan de un análisis para poder
brindarles cambios para que con el avance social y económico no se queden atrás,
he ahí la finalidad de mejorar el funcionamiento y la competitividad, para que nuestra
bolsa de valores se adapte al cambio mundial.
Los requisitos generales que debe reunir la contratación bursátil al igual que la rama
del derecho que se desprende, la mercantil, son dos: debe ser capaz de suministrar
prestaciones seguras y sencillas. Al tiempo que debe contar con una regulación
jurídica adecuada.
La página Web lexenesis (sin año) define al Derecho Bancario como el conjunto de
normas jurídicas que se refieren a la actividad de los bancos. Esta actividad tiene un
sujeto actor, y, desde un punto de vista jurídico, consiste en el establecimiento de
relaciones patrimoniales con otros sujetos, mediante la conclusión de contratos. 2
Se evidencian dos aspectos del derecho bancario, distinguiéndose entre normas que
afectan a la institución bancaria, es decir, a los bancos como sujetos de aquélla
actividad, y normas que afectan a la actividad misma que el banco desarrolla. Al
primer aspecto, regido principalmente por normas de derecho público administrativo,
corresponde el estudio del concepto jurídico de banco y del ejercicio de la profesión
de banquero. El segundo aspecto, regido predominantemente por normas de
derecho privado, se refiere precisamente a las operaciones bancarias, las cuales se
traducen en contratos privados entre el banco y sus clientes.
1
Ossorio Manuel; Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales; Argentina; Editorial Heliastra S.R.L.
2000. pág. 316.
2
www.lexenesis.com; fecha de consulta: 26 de abril de 2006
3
www.universidadabierta.edu.mx/Biblio/P/derbanc.html; fecha de consulta: 26 de abril de 2006
1.2 Derecho Financiero
Concepto
En la página Web lexenesis es definido como el que rige la percepción, gestión y
erogación de los recursos pecuniarios con que cuenta el Estado, para la realización
de sus fines.
Esta definición advierte la importancia del estudio de los recursos del Estado, y,
como la mayor parte de éstos proviene de contribuciones, resulta que el régimen
tributario (denominado derecho tributario o fiscal), es una parte fundamental de esta
disciplina. A su vez, la inversión del dinero público en los distintos servicios que
presta el Estado, se halla prevista, en los países modernos, en la llamada ley de
presupuesto (o ley de finanzas), razón por la cual el derecho presupuestario es otra
de las partes fundamentales de esta ciencia jurídica.
4
www.lexenesis.com
5
www.latinclear.com.pa/diccionario.htm - 45k
valores que se cotizan en la bolsa de valores. 6, que viene a ampliarlos lo que es el
concepto anterior, teniendo como resultado el siguiente concepto de Derecho
Bursátil:
Estas empresas obtienen el dinero de sus clientes por medio de operaciones pasivas
y conceden dinero o crédito por medio de las operaciones activas, esta definición
comprende tanto a bancos como a otras entidades.
6
Ibarra Hernández, Armando. Diccionario Bancario y Bursátil.Editorial Porrúa Mexico 2000. pág. 28.
7
Ossorio Manuel, Op. Cit., pág. 119.
5
En términos más generales, el banco es una empresa dedicada a recibir capitales
ociosos, para darles una inversión útil, al mismo tiempo que facilita las operaciones
8
de pago y negocia con valores.
8
Loc. Cit.
9
Microsoft Corporation. Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2004. En CD-ROM. Estados Unidos. 2004
6
El servicio se presta a través de un mecanismo contra pago, conocido como, deliver
vrs payment, el cual, garantiza que cualquiera de las dos partes que han intervenido
en la operación, no pueda disponer del valor que recibió de su contra parte mientras
no haya cumplido con liquidar lo que le corresponde según sea su posición en la
operación.
Desmaterialización de títulos
Depósito colectivo de valores
Inmovilización de valores: emisión de macro-títulos
10
www.latinclear.com.pa/diccionario.htm - 45k
Capítulo II
De la Banca
Así también existe una definición de la Web que nos dice que el contrato bancario se
le califica como una actividad de interposición o intermediación para el cambio y la
producción del crédito que al ser llevada al terreno contable toma la forma de una
cuenta en un Banco, y que se desenvuelve a través de los terrenos contractuales
clásicos modificados por ciertos elementos tipificados. 12
11
Diccionario Jurídico Espasa, Editorial Espasa Calpe, S.A. Madrid España, 1998. pág. 242
12
www.rincondelvago.com/derecho-guatemalteco_1.html - 67k. fecha de consulta 26 de abril de 2006.
Código Civil (artículos 1 y 12 del C. de C.). La práctica bancaria ocupa también un
lugar importante por lo que hace a la configuración de los contratos bancarios.
13
Vásquez Martínez, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Editorial Serviprensa Centroamericana, Guatemala
1978.
14
Dávalos Mejía, Carlos. Títulos y Contratos de Crédito, Quiebras. Editorial Harla S.A. de C.V. Harper & Row
Latinoamericana. México. 1984.
todos son contratos bancarios, únicamente lo son aquéllos en que la presencia del
banco es decisiva para caracterizar el negocio.15
De Pina, mencionada por Dávalos C. (1984), considera que las operaciones tanto
bancarias como en bolsa, son el conjunto de contratos mercantiles cuya realización
constituye una actividad característica de la institución correspondiente. 16
Las operaciones accesorias son aquellas en las que el banco no otorga un crédito ni
lo recibe, sino que presta servicios tales como el depósito de títulos para su
administración, el depósito de títulos o valores en custodia, los depósitos cerrados, el
15
Giocomo Molle, Manual de Derecho Bancario, Buenos Aires, Argentina: Editorial Abeledo-Perrot, pág. 113
16
Dávalos Mejía, Carlos. Títulos y Contratos de Crédito, Quiebras. Editorial Harla S.A. de C.V. Harper & Row
Latinoamericana. México. 1984.
17
Giocomo Molle, Op,. Cit., pág. 114
servicios de cajas de seguridad, el servicio de cobranza de títulos o documentos,
etc.18
Normalmente los contratos bancarios son contratos de larga duración debido a que
su cumplimiento se extiende en el tiempo y en los contratos de crédito, el tiempo es
su elemento esencial.
El autor Vásquez, E. (1978) señala una clasificación más detallada y más acorde la
legislación guatemalteca:
18
Rodríguez Rodríguez, Joaquín, Derecho Bancario, Editorial Porrua, México. 1964. pág. 34.
19
Giocomo Molle, Op. Cit., pág. 118 - 119.
imponer su voluntad al otro contratante, y que su organización empresarial así
lo requiere. Artículo 672 del Código de Comercio.
b) El contrato bancario es un contrato-tipo. Esta característica deviene de que la
actividad productora y ordenadora del crédito, que es propia de la empresa
bancaria, sólo puede darse si las múltiples operaciones que la constituyen se
reducen a un contenido uniforme y predeterminado cuyas consecuencias
jurídicas estén debidamente determinadas.
c) El contrato bancario exige rigidez en la perfección y comprobación fácil en la
ejecución. La rapidez se logra con la uniformización de los contratos y sus
cláusulas y en general con la adopción de contratos tipo para los diversos
actos. La comprobación fácil en la ejecución se logra mediante los asientos
de contabilidad.
d) El contrato bancario se basa en buena fe recíproca. Los negocios mercantiles
están dominados por el principio de la buena fe. En el contrato bancario dicho
principio tiene mayor importancia ya que siendo el crédito la materia del
contrato bancario, es natural que este contrato refuerce el crédito de quien lo
recibe. Con base en esa buena fe el banco tiene respecto de su cliente un
deber de secreto, de lealtad en los informes que le suministra y en los
consejos que le da. El cliente, por su lado, están en la obligación de
proporcionar informaciones veraces en los casos en que el banco las requiera.
20
Artículo 669 del Código de Comercio
En otras palabras son las que representan aquellas actividades mediante las cuales
el banco recibe crédito y obtiene capitales de diversas procedencias para disponer
20
Vásquez Martínez, Edmundo. Op. Cit.
21
Ibarra Hernández, Armando. Op. Cit., pág. 131
13
de ellas. La finalidad de las operaciones pasivas consiste en obtener capitales
ociosos o con un margen pequeño de rendimiento, para hacerlos trabajar e invertirlos
lucrativamente o con mayor beneficio del que antes conseguían.
Así mismo Dávalos, C. (2004) lo define como: El depósito es para los bancos la
operación pasiva por excelencia, porque a la vez, es su principal fuente de
captación.23
Díaz, A. (2004), puntualiza que es necesario primeramente dejar precisado que por
operaciones activas deben entenderse aquellas en las que los bancos conceden
crédito a sus clientes.25
22
Giocomo Molle. Op.cit., pág. 123.
23
Dávalos Mejía, Carlos Felipe, Títulos y Contratos de Crédito, Quiebras. Tomo II Derecho Bancario y Contratos
de Crédito. Editorial Eros, S.A. México 2004. pág. 745.
24
Ibarra Hernández, Armando. Op.cit., pág. 131.
25
Díaz Bravo, Arturo, Operaciones de Crédito, Tomo 3, Serie de Grandes Instituciones del Derecho Mercantil
2004. Editorial Iure Editores. Pág. 6 – 7.
2.2.4.1 El Crédito
El Diccionario Gran Espasa Ilustrado (2000) precisa que crédito es un dinero que se
pide prestado a un banco o a otra entidad financiera a cambio de garantizar su
devolución y de pagar un precio por disfrutarlo. 26
Dávalos, C. (2004) al respecto indica: con todo ese dinero que el banco recibe como
sujeto pasivo algo debe hacer para pagar el interés que se prometió. Y como ya se
mencionó debe ser forzosamente un interés superior al que se comprometió a pagar
a sus clientes, puesto que de algún lugar tiene que salir el dinero necesario para
pagar a sus empleados, su papelería, sistemas de computación, etc. Es esta
obligada necesidad la que completa el círculo de las actividades bancarias y que en
conjunto se denominan operaciones bancarias activas.27
26
Diccionario Enciclopédico, Gran Espasa Ilustrado, Editorial Espasa Calpe. S.A. España 2000. Pág. 472
27
Dávalos Mejía, Carlos Felipe, Títulos y Contratos de Crédito, Quiebras, tomo II Derecho Bancario y Contratos
de Crédito. Editorial Eros, S.A. México 2004.
Capítulo III
Mercado de Valores
Concepto
Ossorio, M (2000) lo define como el conjunto de acciones, títulos y efectos
mercantiles, privados y públicos, que se negocian en bolsa, con expresión de sus
cotizaciones en la última sesión celebrada o en otro lapso a que se haga referencia. 28
28
Ossorio Manuel. Op.cit., pág. 619.
29
Ibarra Hernández, Armando. Op.cit., pág 121.
Así mismo comprende la emisión y colocación de los valores mobiliarios. En
consecuencia el volumen de las operaciones que se realizan en él, permite apreciar
el flujo de recursos financieros o de capital canalizados hacia las actividades
productivas o a través del mercado de valores o, dicho en otros términos, el grado de
captación de ahorros mediante los mecanismos del citado mercado. El mercado
primario es una alternativa que las empresas pueden utilizar para lograr la
autofinanciación mediante la emisión de acciones, pero también ofrece la posibilidad
de obtener crédito a través de la emisión de obligaciones y otros títulos.
Cabe mencionar que es donde se ejecutan las transferencias de títulos y valores que
han sido previamente colocadas en el mercado primario dando liquidez, seguridad,
rentabilidad a los inversionistas y o permitiéndoles revertir sus decisiones de compra
y venta. Es aquel donde los inversores intercambian los títulos previamente
emitidos. Es pues un mercado de realización sin cuya existencia sería difícil la del
mercado primario pues difícilmente se suscribirán las emisiones de activos
financieros si no existiese la posibilidad de liquidar la inversión transmitiéndolos.
Proporciona por tanto liquidez a las inversiones, pero sin afectar directamente a la
financiación de las mismas.
30
Idib., pág. 121.
Ahora bien, tampoco se considera que los mercados secundarios tengan un papel
pasivo. Existe por el contrario una cierta interrelación entre mercados primarios y
secundarios. Además del efecto liquidez existen otras interacciones. Así, los
acontecimientos del mercado secundario, determinan las bases y condiciones de las
emisiones a través de la negociación de los derechos preferentes de suscripción.
A esto se debe agregar una explicación sobre la contratación bursátil, en este sentido
el Diccionario Jurídico Espasa (1998) menciona que gran parte de la contratación
bursátil se circunscribe en torno a dos contratos fundamentales: compraventa y
31
Ossorio Manuel. Op.cit., pág. 242.
18
comisión. Se contrata de hecho sobre valores públicos y valores industriales y
mercantiles emitidos por las sociedades, acciones y obligaciones. No hay un
documento unitario y distinto de las operaciones bursátiles. Se trata de negocios
jurídicos comunes, generalmente ventas, a las cuales el tráfico bursátil
consuetudinario imprime determinadas modalidades de ejecución o perfección. (pág.
239).32
El autor Alberto Tapia, respecto de los Contratos Típicos del Mercado de Valores
establece:
Los Contratos Típicos del Mercado de Valores son los instrumentos jurídicos que
regulan la participación de los intermediarios, de una parte; y de los emisores o
inversores de otra, en la realización de los servicios de inversión y actividades
complementarias.33
Este autor establece que los servicios o actividades de inversión son los siguientes:
Aquellos que se desarrollan en el Mercado Primario de Valores, tales como la
Mediación o el Aseguramiento por cuenta del emisor, de la Colocación de las
emisiones y Ofertas Públicas de Valores y los servicios relacionados.
Aquellos que se realizan en el Mercado Secundario de Valores, tales como la
negociación por cuenta propia.
Aquellos que pueden desarrollarse indistintamente en cualquiera de los ámbitos
anteriores, tales como la recepción, transmisión y ejecución de órdenes de
suscripción, adquisición o enajenación, por cuenta de terceros, el depósito y
administración de los valores e instrumentos de inversión, la concesión de
créditos o préstamos a inversores, el asesoramiento sobre inversión.
Aquellos que pueden desarrollarse al margen de los dos ámbitos anteriores, tales
como el alquiler de cajas de seguridad, el asesoramiento a empresas sobre
estructura de capital, estrategia industrial, etc.
32
Diccionario Jurídico Espasa, Op.cit., 239.
33
Tapia Hermida, Alberto. Derecho del Mercado de Valores. Editor Joseé M. Bosch. Barcelona 2000. pág. 237
19
3.3.1 Los Contratos Típicos del Mercado Primario de Valores
Al establecer el Mercado Primario de Valores como el mercado en el que los
demandantes requieren nueva financiación ya sea a través de la emisión de valores
de capital-deuda o a través de valores de capital-riesgo. En el Mercado primario se
comercializan títulos valores de primera emisión que son ofertados por las empresas
con la finalidad de obtener recursos frescos, ya sea para la constitución de nuevas
empresas o para inyectar nuevos recursos a empresas en marcha.
Radresa, E. (1995) establece que el mercado primario es aquel por el cual un entidad
emisora lanza sus papeles como el los llama a la venta. Es decir que constituye el
momento en que la emisión de títulos significa un ingreso de fondos para la entidad
que los emite. Es decir que se negocian valores de primera mano, es decir que se
adquiere los valores por suscripción, sin que nadie los hay poseído con
anterioridad.34
Para Tapia, A. (2000) los contratos típicos que se desarrollan en el Mercado Primario
de Valores regulan las relaciones de los intermediarios habilitados para prestar
servicios y actividades respectivas con dos tipos de sujetos:
34
Radresa. Emilio. Bolsas y Contratos Bursátiles. Editorial Depalma. Buenos Aires Argentina. 1995.
20
al emisor y oferente la mediación en la distribución al público de los
valores y el compromiso de garantizar el resultado económico de la
operación frente al riesgo de colocación.
c) Contrato de dirección de una emisión y Oferta Pública de Valores, el
cual consiste en que una entidad directora desarrolla el mandato
otorgado por el emisor u oferente para preparar la colocación de los
valores y organizar todas las operaciones necesarias de la forma más
adecuada para el cumplimiento de los objetivos marcados por el
mandante.
d) Contrato de coordinación de una emisión y Oferta de valores, el que
consiste en que una entidad coordinadora desarrolla el encargo del
emisor u oferente de controlar el Estado y evolución de la demanda y
de coordinar las actividades de las distintas entidades aseguradoras y
colocadoras que intervienen en la operación a quienes representará
con el emisor y oferente sobre las actividades profesionales
relacionadas con las emisiones y ofertas públicas de venta.35
35
Tapia Hermida, Alberto. Op.cit., pág. 238.
3.3.2 Contratos Típicos de los Mercados Secundarios de Valores
Así mismo el Mercado Secundario de Valores se define: como el lugar en donde se
ejecutan las transferencias de títulos y valores que han sido previamente colocadas
en el mercado primario lo cual da liquidez, seguridad, rentabilidad a los inversionistas
y o les permite revertir sus decisiones de compra y venta. Es aquel donde los
inversores intercambian los títulos previamente emitidos. Es pues un mercado de
realización sin cuya existencia sería difícil la del mercado primario pues difícilmente
se suscribirían las emisiones de activos financieros si no existiese la posibilidad de
liquidar la inversión al transmitirlos. Proporciona por tanto liquidez a los inversores,
pero sin afectar directamente a la financiación de las mismas.
Los contratos de los Mercados Secundarios son de dos tipos y se desarrollan en dos
fases:
a) La primera fase, el inversor que quiere adquirir o enajenar valores negociables
o instrumentos financieros negociados, se dirige a un intermediario habilitados
para recibir y transmitir o ejecutar por si mismo la orden de compra o venta
que reciba. Esta relación antecede a las operaciones de comisión por el que
el inversor actúa como comitente y el intermediario como comisionista.
b) En una segunda fase el intermediario habilitado ejecuta la orden de compra o
de venta recibida por cuenta del inversor comitente mediante un negocio de
realización de dicha comisión que adopta la forma jurídica de compraventa u
otro negocio oneroso.
En el mundo hay dos tendencias en cuanto a las relaciones que mantienen las
diferentes bolsas dentro de un mismo país. Por un lado existen los países que han
interconectado todas sus bolsas integrándolas en un solo mercado de ámbito
nacional. Éste mercado es el caso de los Estados Unidos, Japón, Australia,
Alemania, Suiza y Canadá, por ejemplo.
4.2 Concepto
Según la página Web Wikipedia.org bolsa de valores es una institución privada que
al permitir la compra y venta, por intercambio de las Sociedades Comisionistas que la
conforman, de acciones de sociedades anónimas, bonos, certificados y demás títulos
valores, fomenta el ahorro y el mercado de capitales, contribuyendo al desarrollo
económico y social de un país.37
36
Pisquiy Pérez, Gerardo. Tratado, Instrumento Jurídico para la Integración Bursátil Centroamericana.
Guatemala 2000.
37
www.wikipedia.org/wiki/Bolsa_de_valores
38
www.eluniverso.com/servicios/glosario/default.asp
39
Cabanellas Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Tomo I. Editorial Heliastra. 21ªº edición.
Buenos Aires República Argentina. 1989. pág. 529.
mero instrumento de especulación para ganar dinero, el mercado de valores cumple
una labor fundamental dentro del sistema financiero.
Weber, M. (1998) puntualiza que la bolsa es una creación del moderno tráfico
comercial es absolutamente necesaria para la economía moderna, y ello por la
misma razón por la que se ha desarrollado en general el moderno tráfico comercial.40
Si se observa primero más de cerca las mercancías que suelen constituir el objeto
del tráfico en la bolsa. Se las suele dividir en dos grandes grupos, productos o
mercancías en sentido estricto, por una parte, y divisas, letras de cambios, efectos y
valores es decir, títulos-valores de naturaleza diversa, sobre la cual se tratará en
seguida, por otra parte, de acuerdo con ello se distingue “la bolsa de mercaderías y
la bolsa de valores”. La distinción no tiene más importancia que la que pueda tener,
por ejemplo, la distinción entre el mercado de pescado y el de carne y el de verduras.
Ambas pueden encontrarse en el mismo lugar, y estar organizadas conjuntamente.42
40
Weber Max. La Bolsa, Introducción al Sistema Bursátil Editorial Ariel Barcelona, S.A. 3ª Edición. España 1998.
pág. 30.
41
Idib., pág. 31.
42
Idib., pág. 32.
4.4 Funciones de la Bolsa
La bolsa como institución está encargada de facilitar la negociación de valores
registrados en ella. Provee un servicio a sus asociados, que normalmente son los
intermediarios o agentes de bolsa, y al público en general, brindando los sistemas y
mecanismos adecuados para que se ejecuten tales transacciones. Estas facilidades
pueden incluir desde un recinto físico hasta esquemas tecnológicos sofisticados,
propios de la era actual de las computadoras, pasando por la definición de reglas
claras de funcionamiento y la determinación de los documentos a emplearse en todo
el proceso de transacción.
bolsa
En definitiva, podemos decir que la Bolsa es un mercado que se rige por las leyes de
la oferta y la demanda.
Los factores que influyen en la cotización de los diferentes valores son las que a
continuación vamos a comentar, que según un gran número de economistas, tienen
una mayor repercusión sobre las cotizaciones.
Flujos de Liquidez
Son unos flujos que vienen determinados por los movimientos de compra/venta de
los accionistas o partícipes, la entrada de nuevas empresas en el mercado bursátil, la
oferta de acciones por parte de los accionistas de control (principalmente los
gobiernos), y la retirada del mercado de otros. En resumen, los cambios producidos
en la composición de las carteras de los accionistas principales (decisiones de
inversión y desinversión).
Todo parte de que, en principio, el inversor en mercados financieros debe tomar una
decisión entre dos alternativas: la renta fija y la renta variable. Por esto, la Bolsa y los
tipos de interés guardan una estrecha relación. La renta fija no tiene riesgo, pero
ofrece, en general, una menor rentabilidad; mientras, la Bolsa puede ofrecer una
rentabilidad más alta, aunque invertir en ella tiene un mayor riesgo.
Beneficios Empresariales
Es evidente que la valoración que hagamos de una empresa depende del volumen
de recursos que sea capaz de generar. Los resultados empresariales son
instrumentos básicos en la creación de valor del accionista y reflejan la capacidad de
la empresa para cumplir con el fin para el que fue creada.
Pero más importantes que los propios resultados son sus expectativas. El mercado
descuenta rápido la información pública y va evolucionando en función de las
expectativas. Por lo tanto, a la hora de determinar el comportamiento bursátil la clave
será tratar de adelantarse a la evolución de los resultados.
El dividendo
Es la cantidad de dinero que al distribuir los beneficios de la empresa corresponde a
cada acción. No todo el beneficio se lo entregan los gestores de la empresa a los
accionistas, porque una parte se queda en la propia compañía para sus proyectos en
el concepto de reservas.
A la bolsa acuden inversionistas que desean optimizar sus rendimientos con base a
información oportuna y completa, así como empresas que buscan diversificar sus
fuentes de financiamiento para competir en el mercado.
43
Bolsa de Valores Nacional Sociedad Anónima. Guatemala. 2006. www.bvn@bvnsa.com.gt. Fecha de consulta
26 de abril de 2006
44
Coronado, Marta Eugenia, Gerente de Mercadeo, Bolsa Nacional de Valores S.A. Entrevista de fecha 18 de
noviembre de 2004.
empresa, únicamente adquiere un derecho de cobro y el emisor una obligación de
pago.45 Una clasificación adecuada para los títulos de deuda sería la siguiente:
Valores Privados
Los títulos de deuda privados son emitidos por empresas privadas las cuales han
encontrado en la bolsa diversos instrumentos para financiarse directamente del
público implicado, generalmente, un costo menor que las demás fuentes
tradicionales, ya que no existen intermediarios financieros. En la actualidad el mayor
porcentaje de los valores privados se constituye por pagarés. Las características de
los mismos, son fijadas por la empresa emisora, con asesoria de su casa de bolsa.
Valores Públicos
Los títulos de deuda públicos son aquellos que emite el Gobierno de la República o
sus entidades autónomas o descentralizadas. Actualmente, se cotizan en Bolsa de
Valores emitidos por el Banco de Guatemala y por El Ministerio de Finanzas.
4.9.2 Reportos
Citando nuevamente la fuente Bienvenido al Mundo Bursátil se dice que el reporto es
un contrato entre dos partes utilizado para cubrir las necesidades de inversión o
financiamiento a corto plazo. Su funcionamiento es el siguiente: una de las partes
necesita fondos por un tiempo determinado y posee títulos-valores que está
dispuesta a vender con la condición que al vencimiento de la operación pueda
recomprarlos. La otra parte tiene fondos para comprar los títulos, pero su interés no
es adquirirlos permanentemente, por lo que los compra con la condición que los
pueda revender a un precio mayor. Las operaciones de reporto generalmente se
realizan para plazos menores a un mes, aunque puedan ser a plazos mayores.46
45
Folleto “Bienvenido al Mundo Bursátil” Editado por la Bolsa de Valores Nacional S.A.
46 Loc.
Cit.
34
4.9.3 Acciones
El folleto de información Bienvenido al Mundo Bursátil abarca el concepto de acción
puntualizándolo como un valor que representa una parte proporcional del capital
contable de una sociedad anónima. Pueden ser preferentes o comunes. Se
caracterizan por ser de Renta Variable, es decir, su rendimiento esta sujeto al
desempeño de la sociedad. La renta puede presentarse en forma de dividendos y
por la apreciación del valor de la acción. Se considera inversionista como un
propietario de la sociedad.47
47 Loc.
Cit.
35
Capítulo V
Contratos de Bolsa
5.1 Concepto
Antes de definir completamente lo que es un contrato de bolsa iniciaremos por
proporcionar lo que para el efecto el autor Ossorio, M. (2000) de su parte establece
de contrato: Es un pacto o convenio entre partes que se obligan sobre materia o cosa
determinada y a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas. 48
Al efecto en el artículo 1517 del Código Civil, (1963) aparece plasmada la definición
de contrato en general, el que se encuentra determinado de la siguiente manera:
“Hay contrato cuando dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir
una obligación”.49
Para ampliar el tema hay que entender que los contratos de bolsa son primeramente
contratos mercantiles, por lo que para el efecto Codera, J. (1982) define el contrato
mercantil como una clase de contrato cuyo objeto es el tráfico comercial de la
empresa. Su principal característica es el estar concebido para la realización de
operaciones en serie conteniendo, cláusulas generales preestablecidas, por lo que
puede considerarse un contrato de adhesión siendo el lucro su principal móvil. 50
48
Ossorio Manuel. Op.cit., págs. 232 – 233.
49
Artículo 1517, Título V, Capítulo 1, del Código Civil, Decreto Ley 106. Guatemala 1963.
50
Codera Martín, José María. Diccionario de Derecho Mercantil. Segunda edición Editorial Pirámide S.A.
Madrid.1982. pág. 80.
36
empresario con la intención de servir o realizar la finalidad peculiar de la empresa
que ejercita.51
Contrato: A los efectos de esta ley, se entiende por contrato todo negocio jurídico de
características uniformes por cuya virtud se crean, modifican, extinguen o transmiten
obligaciones dentro del mercado bursátil. 52
Esto se complementa con lo que para el efecto el artículo 67 del mismo cuerpo legal
mencionado agrega:
51
Manuel García Garrido y Antonio Fernández-Galiano. Nociones Jurídicas Básicas Universidad Nacional de
Educación a Distancia Impresos y Revistas S.A. IMPRESA Herreros, 42. Políg. Ind. Los Ángeles GATAFE (Madrid).
pág. 238.
52
Ley del Mercado de Valores y Mercancías. Decreto número 34-96 del congreso de la República. Guatemala
1996
53
Loc. Cit.
Otro concepto interesante es el que nos presenta La Ley Nº 7732, Ley Reguladora
del Mercado de Valores, de la República de Costa Rica (1998), en su artículo
cuarenta y uno, extractado de la página web sugeval.fi.cr señala que los contratos de
bolsa son los que se celebran en las bolsas de valores por medio de puestos de
bolsa y tengan como objeto valores admitidos a negociación en una bolsa de valores.
Las partes se obligan a lo expresado en los contratos de bolsa y a las consecuencias
que se deriven de la equidad, la ley, así como los reglamentos y usos de la bolsa.
Los contratos de bolsa deben ser interpretados y ejecutados de buena fe. Las bolsas
podrán declarar la nulidad de los contratos bursátiles de conformidad con las
54
disposiciones reglamentarias que para el efecto emitan.
Según Tapia, A. (2000) Las bolsas de comercio son organizaciones mercantiles cuya
actividad profesional consiste en predisponer los medios materiales y humanos que
resulten precisos para que se produzca la negociación de los valores negociables e
instrumentos financiero legalmente establecidos.55
Dicho en otras palabras es la bolsa es una organización que tiene los medios
materiales y humanos para la negociación de valores, por medio de instrumentos
financieros que vendrían a traducirse como los contratos bursátiles.
En la bolsa de valores se operan los contratos con relación a los títulos de crédito;
son los llamados contratos de bolsa o contratos bursátiles, de ahí que se diga que
son aquellos que se celebran bajo los principios que regulan los contratos que se
concluyen en la bolsa.
54
La Ley Nº 7732, Ley Reguladora del Mercado de Valores, de la República de Costa Rica, extracto de la página
web www.sugeval.fi.cr/ esp/ marcojuri/ ley/ martit03d. html - 32k – fecha de consulta: 26 de abril de 2006.
55
Tapia Hermida, Alberto. Op.cit., pág. 213.
Es importante que la característica básica de estos contratos es la de tener por
objeto títulos de crédito, pero emitidos en masa, es decir en serie, que por su
naturaleza son fungibles, y destinados a su circulación, con finalidad de que se
especule con ellos.
Así mismo Códera, J. (1982) lo concreta como contrato consensual celebrado en una
bolsa de comercio e intervenido por los agentes de cambio y bolsa, o en un bolsín,
en cuyo caso es intervenido por los corredores de comercio; tanto unos como otros
actúan en nombre y por cuenta de sus comitentes y tiene por objeto la compraventa
de valores mobiliarios, operaciones bursátiles.57
Decir entonces “contrato”, significa señalar una “estructura legal de regulación”, que
enmarca la interrelación económica.58
56
López Rodríguez, Carlos, en la página www.derechocomercial.edu.uy/ClaseContBurs0.1htm
57
Codera Martín, José María. Op.cit., pág. 54.
58
Carlos Alberto Ghersi. Contratos Civiles y Mercantiles. 2ª ed. Tomo 1. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Desalma.
Buenos Aires. 1992.
5.3 Interpretación, Ejecución y Cumplimiento de los Contratos
De conformidad con el artículo sesenta y siete de la Ley del Mercado de Valores y
Mercancías, indica que las obligaciones y contrato de bolsa se interpretarán,
ejecutarán y cumplirán de conformidad con los principios de verdad sabida y buena
fe guardada, a manera de conservar y proteger las rectas y honorables intenciones y
deseos de los contratantes sin limitar con base en una interpretación arbitraria, sus
efectos naturales.
Así mismo la parte que indica que deben conservarse y protegerse las rectas y
honorables intenciones y deseos de los contratantes, sin limitar con interpretación
arbitraria sus efectos naturales, se traduce que debe interpretarse teniendo en
cuenta la finalidad económica y espíritu que las partes hayan pretendido, o bien lo
que es común o usual en el ambiente en el que se desenvuelven los contratantes.
Esta disposición es casi una trascripción del artículo 670 del Código Comercio
(1970), cuyo título lo describe como los Principios Filosóficos.60
59
Vásquez Martínez, Edmundo. Op.cit.,
60
Artículo 669. Título 1. Capitulo Unico. Código de Comercio. Decreto 2-70 del Congreso de la República.
Guatemala 1970.
Los contratos celebrados en territorio guatemalteco y que hayan de sufrir efectos en
el mismo se celebrarán en español.61
Sucede lo que con la figura anterior que se vuelve a realizar una copia casi literal del
artículo 671 del Código de Comercio, en lo referente a las formalidades de los
contratos, lo anterior sin duda se debe a lo dependiente del Derecho del Mercado de
Valores, del Derecho Privado esencialmente el Mercantil.
Así mismo debemos de tener en cuenta lo que para el efecto preceptúa el artículo 29
de la ley del Organismo Judicial, (1989) el que citado literalmente dice: “Forma de
validez de los Actos (Lex Loci Celebrationis) las formalidades intrinsecas de los actos
y negocios jurídicos se regulan de acuerdo a la ley del lugar de ejecución” 62. Esto
tiene incidencia, que como el lugar de celebración es el territorio nacional aunque
sea específicamente dentro de la bolsa de valores, se regirán los negocios en ella
celebrados por las normas de carácter general.
61
Ley del Mercado de Valores.
62
Ley del Organismo Judicial Decreto. 2-89. Guatemala 1989.
Capítulo VI
Contratos de Bolsa en Guatemala
Ambos contratos ya fueron tratados en el punto referente a los contratos típicos fuera
del mercado primario y secundario, por lo que únicamente se hace referencia a ellos.
6.1 Clasificación de los Contratos de Bolsa
Cachón, J. (1992) con respecto a la clasificación de los contratos de bolsa indica,
que: Las operaciones bursátiles se traducen, directamente o a través de otro u otros
contratos preliminares, en contratos de compraventa. Las compraventas pueden
tener lugar al contado, cuando el intercambio de cosa y precio se produce en el
momento presente o a plazo cuando una o ambas prestaciones se difieren hasta un
momento posterior prefijado.63
63
Cachón Blanco, José Enrique. Derecho del Mercado de Valores. Tomo I. Editorial Dykinson. Madrid España
1992. pág. 373.
64
Radresa Emilio. Op.cit.,
La ley de Mercado de Valores y Mercancías en el artículo 70 establece:
Los contratos de bolsa en los que las partes no establezcan lo contrario, se
presumen de contado, las prestaciones se reputan firmes y debidas al momento del
cierre de la operación bursátil y deberán liquidarse dentro del plazo que establezcan
los disposiciones reglamentarias y normativas de carácter general de la bolsa de
comercio en que se realice la negociación.
El citado autor define contrato a término y no plazo ya que para él, en el contrato a
termino las prestaciones son diferidas para ambas partes, mientras que en el
contrato a plazo el cumplimiento de la obligación solo es retrasada para una de la
partes. Los contratos de la bolsa se operan a término ya que las prestaciones son
diferidas para ambas partes, y no se operara a plazos.
65
Loc. Cit.
Estos contratos son llamados también como contratos a futuro, o de futuros, contrato
que observa la Ley del Mercado de Valores y Mercaderías en su artículo setenta y
ocho, y que será tratado en el punto correspondiente.
En los contratos de bolsa en los que las partes convengan un plazo, las prestaciones
se reputarán firmes y debidas al momento del cierre de la operación bursátil y serán
exigibles el día y hora estipulados en el contrato. Las bolsas de comercio deberán
establecer por medio de sus disposiciones normativas y reglamentarias de carácter
general, los términos y condiciones en que deberán operar los mercados que
celebren contratos a plazo.
De lo anterior se establece:
La parte de una operación bursátil que haya realizado las prestaciones a su cargo
dentro del plazo convenido, podrá dar por rescindido el contrato y negarse a recibir la
prestación de la contraparte, cuando ésta haya excedido en dos horas o más el plazo
acordado. La parte que hubiere cumplido su prestación puede en este caso, solicitar
a la Gerencia General, la anulación de la operación y la imposición de las sanciones
correspondientes.
Este artículo indica que se establece un plazo y si la otra parte no hubiere cumplido
con la prestación que le corresponde, la que si cumplió tiene tres opciones.
Las partes podrán celebrar contratos bursátiles condicionales, por cuya virtud una o
ambas partes gozarán del derecho, mediante el pago de una prima, de desvincularse
de la ejecución de las prestaciones que les corresponden.
66
Ossorio Manuel. Op.cit., pág. 234.
67
Idib., pág. 208.
De lo anterior se deduce:
La condición en los contratos en que esta sea parte del mismo, será producto
de la decisión de ambas partes.
La condición podrán cumplirla una o las dos partes del contrato, si es que las
dos se someten a la misma.
Las partes podrán desvincularse de por medio del pago de una prima, de la
ejecución que les corresponda
Cachón, J. (1992) indica que: una opción es un contrato por el cual una de las partes,
a cambio de un precio concede a la otra la facultad de decidir, durante tiempo
determinado sobre la celebración de un contrato principal. 68
68
Cachón Blanco. Op.cit., pág. 385.
69
Loc. Cit.
49
Se debe tomar en cuenta que los contratos bursátiles están comprendidos dentro del
Derecho Mercantil, este a su vez se complementa con el Derecho Civil, por lo que se
toma como base general que la opción es un contrato por el cual una persona se
compromete a favor de otra dándole la opción de adquirir un bien por un precio, en
un tiempo y estipulaciones determinadas.
Así mismo las opciones bursátiles según Cachón, J. (1992) pueden ser consideradas
en una doble forma:
Como operación del mercado de valores, es decir en la que intervienen dos
partes es decir se habla de contratos de opción.
Como activo financiero negociable, es decir se habla de opciones, activo
financiero transmisible con el derecho de transformarlo durante tiempo
determinado en un activo principal a precio determinado. Esta forma es difícil
de considerar ya que al ser considerada un activo negociable, y no existe
emisión de las mismas, y por lo tanto tampoco suscripción.
De lo anterior se establece:
Una parte asume frente a otra la obligación del tipo bursátil, previo pago de
una prima.
La obligación deberá realizarse al vencimiento de la vigencia de un plazo
determinado por ambas partes, o en su defecto de una de ellas.
Será la bolsa la encargada de la reglamentación de dichos contratos
70
Ibarra Hernández, Armando. Op.cit., pág. 167.
Las sociedades de inversión son aquellas que tiene por objeto exclusivo la inversión
de sus recursos en los valores a que se refiere el artículo dos de esta ley y están
sujetas a las siguientes disposiciones:
Articulo 90.- Calculo de las multas. Las multas se fijarán en unidades de multa
determinadas por el Registro en la resolución respectiva. El valor mínimo de cada
unidad de multa será de Diez Quetzales (Q.10.00) y el valor máximo de Cien
Quetzales (Q.100.00), el Registro actualizará semestralmente dentro del rango
señalado el valor de cada unidad mediante resolución que deberá publicarse por una
sola vez en el diario oficial. El valor de la unidad se aplicará a cualquier otra
disposición de esta ley, aunque no sea de carácter sancionatorio
En el artículo 74: El contrato de fondo de inversión es aquel por medio del cual un
agente recibe dinero de terceras personas con el objeto de invertirlo por cuenta de
éstas, de manera sistemática y profesional, en valores inscritos para oferta pública y
al vencimiento, durante el plazo pactado o la terminación del contrato, según sus
propias disposiciones, se obliga condicional o incondicionalmente, a devolver el
capital recibido con sus frutos, cargando una comisión cuyo monto y características
se definen en el propio contrato.
En otras palabras este contrato consiste en que una persona jurídica dedicada a la
intermediación, recibe dinero de terceras personas en el objeto de invertirlo por
cuenta de estas en valores inscritos, obligándose a devolver el capital recibido más
su frutos, debiendo pactarse la condiciones, el momento de devolución y si la
devolución esta o no sujeta a condición en el mismo contrato.
De acuerdo al artículo 75: el dinero recibido por el agente, ni los valores que con él
adquiera por cuenta de los inversores se mezcla con su patrimonio, ni puede
emplearlos sino para los fines expresamente indicados en el contrato. Los fondos o
los valores recibidos deberán contabilizarse debidamente, separados de las cuentas
propias del agente.
Los valores que el agente adquiera por cuenta de los inversores, que no fueran al
portador, podrán emitirse en forma nominativa o a la orden del agente, quien queda
obligado a remitir mensualmente a los inversores un Estado de cuenta en el que
aparezca en detalle la cantidad y especie de los valores que conforman la cartera de
cada uno de ellos. En relación a los valores que se describan en el Estado de cuenta,
el agente podrá ejercitar las facultades que confiere el endoso en procuración; y en lo
que a las acciones emitidas por sociedades mercantiles se refiere, ejercitará por
cuenta de los titulares los derechos que de las mismas se deriven, conforme a su leal
saber y entender.
Con excepción de los documentos que los agentes expidan como consecuencia de
las comisiones que carguen, los demás relacionados con la ejecución de un contrato
de fondo de inversión no estarán afectos a impuesto alguno.
Para que el contrato de fondo de inversión pueda surtir los efectos aquí previstos
deberá inscribirse en el Registro.
Los agentes están obligados a presentar mensualmente al registro, dentro de los tres
días hábiles siguientes al vencimiento del mes respetivo un informe que indique en
número, monto, tipo y fecha de certificados colocados y rendimiento en ese mes, el
fondo de inversión al que pertenecen; y los valores que se invirtieron los recursos de
cada fondo de inversión.
71
Ibid., pág.81.
72
Villegas Lara, René Arturo, Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo III Quinta Edición. 2002. Editorial
Universitaria. Guatemala. pág.137
Concepto
El fideicomiso de Inversión, es aquel por el cual los constituyentes aportan sumas de
dinero al Fideicomiso Mercantil, con la finalidad de que sean invertidos en provecho y
en beneficio de terceros.
Tanto los bancos y las sociedades financieras privadas, como los fiduciarios
delegados, podrán fungir como fiduciarios de fideicomisos constituidos para la
inversión en valores que se encuentren en oferta pública. Si como resultado de la
constitución del fideicomiso, se acordare la emisión de certificados fiduciarios, su
oferta pública deberá inscribirse en el registro y su vez, podrá el fiduciario solicitar su
inscripción para cotizarse en bolsa, en cuyo caso, el régimen fiscal de los certificados
respectivos será el mismo que el aplicable a los bonos emitidos por sociedades
financieras privadas.
Villegas, R. (2002), indica: Como aspecto particular de este contrato existe una
modificación en cuanto a la forma, pues este fideicomiso de inversión bursátil puede
celebrarse en documento privado, lo cual contraría el artículo 771 del Código de
Comercio, en donde se establece que la formalización del fideicomiso debe ser en
escritura pública.73
Concepto
Es aquel por el cual las sociedades financieras privadas y los agentes pueden
adquirir valores inscritos para oferta pública, siempre que su adquisición tenga como
objeto proveer recursos al emisor, menos el descuento o por la comisión que se
73
Idib., pág. 349.
pacte en el propio contrato, por concepto de la posterior colocación de sus
respectivos valores.
Contrato de Underwriter
Al respecto Villegas, R. (2002) señala que: existe contrato de underwriter cuando una
entidad de crédito se obliga a prefinanciar la emisión de acciones u obligaciones
sociales de una sociedad anónima, para luego colocarlas en el mercado de valores. 74
Aunque los contratos se asemejan entre sí existen diferencias que nos ayudan a
diferenciarlos uno del otro. Las diferencias principales son:
El contrato de underwriter:
a) No es un negocio bursátil, ya que se celebra fuera de la bolsa, caso contrario
con la suscripción de valores ya que su centro de operaciones es la bolsa de
valores.
b) Los bancos, las sociedad económicas o cualquier otro sujeto económicamente
solvente es el que puede dar el financiamiento para este tipo de negocios, en
la suscripción de valores únicamente lo hará una sociedad financiera privada o
un agente.
c) Una sociedad financiera otorgara el financiamiento previo sobre los valores
por emitir, aunque con un precio menor al valor nominal de cada documento,
caso contrario a la suscripción de valores en la que el titulo deberá estar ya
inscrito para la oferta publica y consiguiente emisión.
74
Ibid., pág. 372.
60
la comisión que se pacte en el propio contrato, por concepto de la posterior
colocación de los respectivos valores.
Boneo Villegas y Barreiro Delfino citados por Villegas, R. (2002), exponen: Una
sociedad anónima que decide la emisión de una nueva serie de acciones puede
lograr su suscripción y consiguiente integración, a través de sus propios
accionistas.75
Villegas, R. (2002), también menciona que puede recurrirse a una entidad financiera
que realice operación de underwriter, la cual adquirirá la totalidad o parte de la
emisión de acciones, no con el propósito de mantener el dominio de ellas por tiempo
ilimitado, sino por el contrario, con el fin de enajenarlas a medida que la capacidad
de absorción del mercado de dichos valores.76
75
Ibid., pág. 350.
76
Ibid., pág. 390.
61
6.1.10 Contratos a Futuro
Un contrato de futuro es un acuerdo negociado en una bolsa o mercado organizado
que obliga a las partes contratantes a comprar o vender un número de bienes o
valores en una fecha futura pero con un precio establecido de antemano.
Quien compra contratos de futuro, adopta una posición larga, por lo que tiene la
obligación de recibir en la fecha de vencimiento del contrato el activo subyacente
objeto de la negociación. Así mismo, quien vende contratos adopta una posición
corta ante el mercado, por lo que al llegar la fecha de vencimiento del contrato
deberá entregar el correspondiente activo subyacente, recibiendo a cambio la
cantidad correspondiente, acordad en la fecha de negociación del contrato de
futuros.
Al respeto de los contratos a plazo o de futuro el autor Cachón, J. (1992) indica que
existe una diferencia entre dichos contratos y la que maneja de la siguiente forma:
Recordando un poco los contratos a plazo por tener estos cierta similitud con los
ahora estudiados, de acuerdo a la opinión de este autor y adaptándolo a la doctrina
estudiada al caso; dichos contratos no vendrían a ser contratos bursátiles por no
estar dentro de un mercado organizado, caso contrario sería el de los contratos de
77
Cachón Blanco, José Enrique. Op.cit.,.
62
futuro ya que estos si se comprenderían dentro del mercado bursátil por reunir más
características bursátiles, empero para salir de esta laguna teórica la ley
guatemalteca los menciona los Contratos a Plazo en el artículo 71 y los Contratos a
Futuro en el artículo 78 de la ley del Mercado de Valores y Mercancías; por lo tanto
ambos contratos si son bursátiles, por estar tipificados en nuestra legislación.
El impuesto al valor agregado, en contratos que contenga actos gravados con este
impuesto, se pagará al momento de la liquidación.
A los fines establecidos en el inciso g) del artículo dieciocho de la presente ley, las
bolsas de comercio podrán recibir en calidad de depósito colectivo los valores que en
ellas se negocien.
El contrato de depósito colectivo de valores tiene lugar cuando una bolsa de
comercio, o quien ésta designe como sociedad depositaria, se obliga a restituir al
depositante, o quien éste designe, valores por el mismo monto y de la misma clase,
especie y emisor de los depositados, pero no necesariamente los mismos. En
consecuencia, la depositaria puede disponer de los valores en ella depositados para
el solo efecto de restituir a otros depositantes valores homogéneos.
Los endosos, registros de endosos y transferencias que se operen sobre los valores
depositados, podrán sustituirse por partidas de crédito o débito, según corresponda,
que la depositaria opere en sus registros correspondientes, en cuyo caso, cualquier
acto de disposición se entenderá realizado en relación a valores homogéneos a los
depositados, aunque no fueren los mismos.
Se cuestiona a los entrevistados en la interrogante número dos del por qué conocen
de los contratos, a lo que respondieron que conocen por su trabajo y/o por los
estudios que han realizado.
Que diferenta considera usted que existe entre estos contratos, es la interrogante
tres; los consultados responden que son las propias que existen entre cada contrato
y que también es la forma de pago.
Con respecto a la pregunta número cinco, que cuestiona a los entrevistados sobre
que deficiencias que le encuentran a los Contratos Bursátiles de Guatemala, dieron
las siguientes respuestas: No saben, No encuentran ninguna, Falta de claridad ya
que hay términos ambiguos que se prestan a mala interpretación, pero
mayoritariamente contestaron que es el poco conocimiento que se tiene de ellos.
Al cuestionar sobre que funcionalidad tienen los Contratos Bursátiles en el Mercado
de Valores de Guatemala, en la pregunta seis, los entrevistados contestaron: Regular
las relaciones que se llevan en la bolsa y regular el mercado bursátil.
Se les solicita a los entrevistados que planteen las reformas que le harían a la
regulación legal de los Contratos Bursátiles, en la pregunta número ocho, a lo que la
totalidad de los entrevistados responde que no le haría ninguna reforma.
Primeramente hay que entender que los contratos de bolsa son inicialmente
contratos mercantiles, y para el efecto el autor Codera, J. (1982) el contrato mercantil
es una clase de contrato cuyo objeto es el tráfico comercial de la empresa. Su
principal característica es el estar concebido para la realización de operaciones en
serie conteniendo, cláusulas generales preestablecidas, por lo que puede
considerarse un contrato de adhesión siendo el lucro su principal móvil.
Además nuestro ordenamiento legal lo ordena a través del artículo 12 del Código de
Comercio, el que citado textualmente dice: Los bancos, aseguradoras,
reaseguradotes, afianzadoras, reafianzadotas, financieras, almacenes generales de
depósito, bolsa de valores, entidades mutualistas y demás análogas, se regirán en
cuanto a su forma, organización y funcionamiento por lo que dispone este Código en
lo que no contravenga sus leyes y disposiciones especiales. La autorización para
constituirse y operar se regirá por las leyes especiales aplicables a cada caso. Esto
sin duda viene a unificar más ambos derechos.
En relación al punto anterior, otra de las preguntas que se formuló fue, ¿Qué
problemática encuentra usted en la aplicación de los Contratos Bursátiles?,
obteniendo un resultado congruente con el anterior, ya que la primer respuesta que
se obtuvo de los entrevistados fue que es el desconocimiento de los contratos daba
como resultado de que estos no se dieran en la práctica, esto es realmente
importante ya que los contratos son manejados por corredores de bolsa, que son
personas especializadas en el ramo.
Esto genera una contradicción con la primer interrogante formulada, ya que el cien
por ciento de los entrevistados adujo si tener conocimiento de los Contratos
Bursátiles regulados en la Ley del Mercado de Valores y Mercancías Decreto 34-96;
interrogante que es resuelta con la segunda respuesta obtenida de la pregunta de la
problemática que encuentra el entrevistado en la aplicación de los Contratos
Bursátiles, que no existe ninguna al tener el conocimiento, conocimiento que los
corredores de bolsa dijeron si tener, empero que el desconocimiento al que aducen
es el que tiene el publico en general, o sea que únicamente estos contratos son
conocidos por un reducido grupo de personas inclusive dentro de la propia bolsa,
verbigracia el agente corredor de bolsa los conoce, empero el gerente de la bolsa no
los conoce o si los conoce no a cabalidad.
Dentro del universo de la contratación existen contratos típicos o sean los contratos
pre-establecidos y los contratos atípicos, ambos son definidos por Ossorio, M (2000)
de la siguiente manera: típico: es el que esta regulado con substantividad en la
legislación positiva y no incluye cláusulas que lo deformen o combinen con otros
también susceptibles de independencia en concepto y régimen. Atípico: Es el que no
se ajusta a ninguno de los tipos establecidos. El primer objetivo especifico habla de
establecer los diferentes tipos de contratos bursátiles que efectivamente se dan en
Guatemala, a lo que según la información recolectada se reporta que los contratos
más utilizados son los Contratos de opción; Contratos a futuro y Depósito colectivo
de valores; empero existen algunos contratos atípicos que son utilizados
constantemente y que viene a responder al tercer objetivo especifico que era
comprobar la presencia de contratos bursátiles atípicos en la Bolsa de Valores y que
son los siguientes: Registro de Valores Recibidos por Encargo de Confianza en la
Bolsa de Valores Nacional S.A. (RECO), cabe hacer notar que este contrato
únicamente se da en la Bolsa de Valores Nacional Sociedad Anónima; el siguiente
contrato es la Cotización de Valores; por último aparece el contrato de Provisión de
Información.
Si bien es cierto existen varios Contratos Bursátiles en la Ley del Mercado de Valores
y Mercancías, únicamente se utilizan en la Bolsa de Valores tres contratos típicos
que son los siguientes: Contratos de opción; Contratos a futuro y Depósito Colectivo
de Valores.
Se determino que se utilizan contratos atípicos, los que fueron creados por la propia
necesidad de seguridad jurídica que debe de darse dentro de la Bolsa de Valores,
esto como generalmente en derecho, la práctica se adelanta al legislador, por ser
este incapaz de determinar lo que se necesitará regular, siendo los contratos los
siguientes: Registro de Valores por Encargo de Confianza, Contrato de Cotización de
valores y Contrato de Provisión de Información.
Que el ánimo jurídico mercántilista prevalezca sobre los Contratos Bursátiles para
que conserven las características propias de esta rama del derecho, toda vez que los
mismos conserven el poco formalismo, la rapidez, la libertad, la adaptabilidad y
posibiliten seguridad en el tráfico jurídico, podrán asegurar un mejor
desenvolvimiento económico para la nación.
18. Tapia Hermida, Alberto. Derecho del Mercado de Valores. Editor Joseé M.
Bosch. Barcelona. España 2000
20. Villegas Lara, René Arturo. Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo III Quinta
Edición. 2002. Editorial Universitaria. Guatemala.
21. Weber, Max. La Bolsa, Introducción al Sistema Bursátil. Editorial Ariel.
Barcelona, S.A. 3ª Edición. España 1998.
Referencias Normativas
1. Código Civil, Decreto Ley 106, Guatemala 1963.
Referencias Electrónicas
1. López Rodríguez, Carlos. en la página www.derechocomercial. edu.uy/
ClaseContBurs0. 1htm
6. www.bis.org/press/p060306es.pdf
7. www.bolsavalencia.es/Diccionario/m.htm - 68k
9. www.brc.grains.org/.../galleries/default-file/Salvador%20Maldonado%208%20--
%20Etanol,%20producto%20atractivo.htm
12. www.bvn@bvnsa.com.gt
15. www.eluniverso.com/servicios/glosario/default.asp
24. www.terra.com.gt/legal/temas/derechobursatil/temas_db_mercadodevalores.ht
m - 37k -
26. www.universidadabierta.edu.mx/Biblio/P/derbanc.html
27. www.wikipedia.org/wiki/Bolsa_de_valores
Otras Referencias
1. Coronado, Marta Eugenia. Gerente de Mercadeo, Bolsa Nacional de Valores
S.A. Entrevista de fecha 18 de noviembre de 2004.
2.1.2 Especifico
Establecer los diferentes tipos de contratos bursátiles que efectivamente se
dan en Guatemala
Señalar las deficiencias de los contratos bursátiles guatemaltecos.
Comprobar la presencia de contratos bursátiles atípicos en la Bolsa de
Valores.
Limites
Se determina que la ley que regula los Contratos Bursátiles, restringe el uso de la
gama de contratos que existen, al excluir y convertir en contratos atípicos algunos
que se dan en la bolsa de valores. Esta ley por lo tanto es cerrada al incluir solo
determinado grupo y por ende no estar a la escala evolutiva de los mismos,
quedándose al margen del desarrollo económico.
2.3 Aportes
La principal contribución que tiene este trabajo de investigación, es crear en los
profesionales del derecho, estudiantes, docentes universitarios y demás
jurisconsultos, la importancia de los contratos bursátiles ya que estos mueven la
bolsa de valores y por lo tanto se tiende a mejorar el desarrollo económico de la
nación, este desarrollo se logra a través de mecanismos sencillos pero eficaces, que
hagan más competitivo y atrayente el mercado guatemalteco; pues, se desprende del
análisis del problema, que si bien los contratos tienen una estructura aceptable,
también demuestran poca fiabilidad, por lo que muchos inversores prefieren invertir
en otras bolsas. Por eso la creación de la importancia de los contratos debe de
llevarse a un nivel superior, para que se entienda que no únicamente es un problema
de redacción legislativa, sino una dificultad de aplicación técnica, debido a los
problemas prácticos que presentan.
III. Método
3.1 Sujetos
Para los fines de realización del presente trabajo de investigación, el universo de
información lo conformaran treinta sujetos entre los que se encuentran, Abogados
Mercántilistas, Agentes de Bolsa, Inversionistas, Licenciados en Economía,
solicitándoles su opinión y el grado de conocimiento a cerca de la funcionalidad de
los contratos bursátiles guatemaltecos. Además de complementarse la investigación
con el personal administrativo de la Bolsa de Valores, y un análisis estadístico de los
contratos bursátiles con mayor incidencia en la Bolsa de Valores Nacional.
3.2 Instrumento
Para la investigación se utilizará entrevista, consistente en diez preguntas directas
cerradas, que permitirán identificar las variables de estudio, diseñadas por el
investigador.
3.4 Procedimiento
La investigación se efectuará de la siguiente manera:
Profesión:
F M
Sexo:
3
¿Qué diferencia considera usted que existe entre estos contratos?
5
¿Qué deficiencias le encuentra usted a los Contratos Bursátiles de
Guatemala?
10
¿Aparte de los Contratos regulados en la Ley del Mercado de Valores y
Mercancías, conoce usted otros Contratos Bursátiles Atípicos?