05.03.

2021

4-¿Cuál es la solución y cómo llegaron a esa solución?

Compañerx: estamos frente a un delito de abuso sexual impropio, tenemos que ir al 366 BIS

ART. 366 bis.

El que realizare una acción sexual distinta del acceso
carnal con una persona menor de catorce años, será
castigado con la pena de presidio menor en su grado máximo
a presidio mayor en su grado mínimo.

Compañerx: Que nos dice que el rango de la pena es presidio menor en su grado máximo a presidio
mayor en su grado mínimo, es un delito de autor consumado por lo que no hay modificación del
rango, pero hay una irreprochable conducta anterior esa es nuestra atenuante
Si, pero esa atenuante no es muy calificada, por lo tanto NO se aplica el 68 BIS, ¿Qué característica
tiene el autor del delito? Es un profesor, por lo que tenemos antes de considerar atenuante
considerar el 368

ART. 368.
Si los delitos previstos en los dos párrafos
anteriores hubieren sido cometidos por autoridad pública,
ministro de un culto religioso, guardador, maestro, empleado
o encargado por cualquier título o causa de la educación,
guarda, curación o cuidado del ofendido, se impondrá al
responsable la pena señalada al delito con exclusión de su
grado mínimo, si ella consta de dos o más grados, o de su
mitad inferior, si la pena es un grado de una divisible. La
misma regla se aplicará a quien hubiere cometido los
mencionados delitos en contra de un menor de edad con
 ocasión de las funciones que desarrolle, aun en forma
esporádica, en recintos educacionales, y al que los cometa
con ocasión del servicio de transporte escolar que preste a
cualquier título.
Exceptúanse los casos en que el delito sea de aquellos
que la ley describe y pena expresando las circunstancias de
usarse fuerza o intimidación, abusarse de una relación de
dependencia de la víctima o abusarse de autoridad o
confianza.

el 368, nos dice que NO se puede aplicar el mínimo de la pena, por lo tanto queda un marco penal
de presidio mayor en su grado mínimo y esa es una pena de un grado de una sanción divisible.
¿qué art. Aplico, 65,66,67,68?
Compañerx: aplico el 68, porque es sólo una pena divisible
Claro, es un grado de una pena divisible, el marco penal está compuesto por más de un grado de una
pena divisible, pero ese es el marco penal en abstracto, pero como él es profesor tienes un nuevo
marco penal, que antes estaba compuesto por dos grados, se convierte en un nuevo marco penal
compuesto por un solo grado y la pena que me dice cuál es el efecto de agravantes o atenuantes
cuando tienes 1 grado de una pena divisible es el art. 67 ¿Qué dice el 67 cuando el sujeto tiene una
atenuante y ninguna agravante?

ART. 67.
Cuando la pena señalada al delito es un grado de una
divisible y no concurren circunstancias atenuantes ni
agravantes en el hecho, el tribunal puede recorrer toda su
extensión al aplicarla.
Si concurre sólo una circunstancia atenuante o sólo
una agravante, la aplicará en el primer caso en su mínimum
y en el segundo en su máximum.
Para determinar en tales casos el mínimum y el
máximum de la pena, se divide por mitad el período de su
duración: la más alta de estas partes formará el máximum
y la más baja el mínimum.
Siendo dos o más las circunstancias atenuantes y no
habiendo ninguna agravante, podrá el tribunal imponer la
inferior en uno o dos grados, según sea el número y
entidad de dichas circunstancias.
Si hay dos o más circunstancias agravantes y ninguna
atenuante, puede aplicar la pena superior en un grado.
En el caso de concurrir circunstancias atenuantes y
agravantes, se hará su compensación racional para la
aplicación de la pena, graduando el valor de unas y otras.

Entonces en este caso se le aplicara el mínimum

Compañerx: y quedo con presidio mayor en su grado mínimo y aplico el mínimum
¿Cuál es el lapsus del mínimum del presidio mayor en su grado mínimo de acuerdo con la tabla?

Compañerx: 5 años y 1 día a 7 años y 182 días (respuesta al caso 4)

Ese es el lapsus de tiempo correspondiente al minimim de la pena de presidio mayor en su grado
minimo
La determinacion legal de la pena tiene etapas que siguen cierto orden,
1- (primer lugar) hay que tener en cuenta cuál es el marco penal, pero ese marco penal puede
verse modificado por la concurrencia de calificantes y privilegiantes. O sea, una vez que
tengo el marco penal me tengo que preguntar respecto de ese marco penal ¿tengo que hacer
alguna modificación por la concurrencia de alguna calificante o privilegiante? Y sólo
cuando hago esa modificación en base a la concurrencia de privilegiante o calificante, luego
de eso me tengo que preguntar por su grado de participación en el hecho (autor, cómplice,
encubridor) sólo una vez que llevo a cabo esos pasos de determinación legal de la pena
salto a los pasos de la etapa judicial de la pena donde están todas las cuestiones vinculadas
con las circunstancias modificatorias con las agravantes y atenuantes

¿por qué hay que aplicar primero el 368)? Con independencia de que yo les haya dicho que
después del marco penal hay que ver agravantes o atenuantes, porque en definitiva el 368 es una
calificante que concurre en determinados casos de delitos sexuales que convierte un tipo penal
en otro tipo penal, es una norma que aumenta el marco penal, la pena en abstracto, un delito de
violación cometido por un sacerdote o maestro es otro tipo penal, otro delito que tiene un autor
distinto y que tiene un marco penal diferente. La circunstancia agravantes en este caso es más
bien marginal o accidental, por eso aplico primero 368 y no el 366 BIS porque es un delito
distinto (especial)
el 368 es la calificante en el ejercicio
Ejercicio
Supongamos que NO aplicamos primero el 368, sino que primero consideramos la concurrencia
de la atenuante, ¿Qué efecto tendría eso en base al art. 68?
Compañerx: no se aplicaría el máximo
Exacto, entonces me quedaría una pena de presidio menor en su grado máximo y si yo una vez
que tengo esta pena de presidio menor en su grado máximo aplico recién entonces el 368, el
máximum del presidio menor en su grado máximo, o sea una pena de 4 años y 1 día a 5 años.
El orden de aplicación de la norma tiene un impacto bien importante en el quantum de la pena
Si primero aplico atenuante NO considero que estoy frente a un delito distinto que tiene un
marco penal diferente, primero considero una circunstancia accidental (irreprochable conducta
anterior) y no la fundamental
5- 391 N°1

Art. 397.
El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro,
será castigado como responsable de lesiones graves:
Art. 1
1.° Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo,
si de resultas de las lesiones queda el ofendido demente,
inútil para el trabajo, impotente, impedido de algún
miembro importante o notablemente deforme.

Compañerx: es cómplice, el marco es del 397 es presidio mayor en su grado mínimo y le

benefician 3 atenuantes, lo primero que hice fue ver que es cómplice de un delito tentado por lo
que bajaría 3 grados de la condena, entonces pase a presidio menor en su grado mínimo,
después aplique el 67 inc. 4 que dice que siendo 2 o más las circunstancias atenuantes y sin
agravantes podría el tribunal aplicar la pena inferior en 1 o 2 grados, según sean el número y
entidad de dicha circunstancia, o sea podría llegar a prisión en su grado máximo a medio
Esa es una solución posible, pero ¿podrias aplicar no el 67 inc. 4, sino el 68 inc. 3 por analogía?

Art. 68 inc. 3
Si son dos o más las circunstancias atenuantes y no
hay ninguna agravante, el tribunal podrá imponer la pena
inferior en uno, dos o tres grados al mínimo de los
señalados por la ley, según sea el número y entidad de
dichas circunstancias.

Compañerx: si, podría llegar incluso a prisión en su grado mínimo

Si una pregunta como esta la incluyera en el examen las dos respuestas serian correctas, lo que
hace la jurisprudencia tradicional es aplicar el 67 inc.4, pero otro sector de la doctrina aplica el
68. Inc. 3, yo creo que es correcto aplicar el 68 inc. 3, porque NO hay razón para un caso bajar
2 grados y en otro 3, esto es incompatible con principio de igualdad ante la justicia. Cometer un
delito que tiene la pena de 1 o 2 grados es una cuestión totalmente accidental y como la rebaja
siempre va a ser del mínimo no hay razón para rebajar en unos casos 2 grados y en otros 3.
6-
 Artículo 446.- Los autores de hurto serán castigados:
2.º Con presidio menor en su grado medio y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales, si el valor
excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no
pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.

Compañerx: es autor y consumado (hay no se rebaja nada), no le perjudica ninguna agravante y

presidio menor en su grado medio
Pero le benefician 3 atenuantes y su delito es hurto, en los últimos años el legislador ha hecho
regímenes especiales, uno de ellos es el art. 499

ART. 449.
Para determinar la pena de los delitos comprendidos en
los Párrafos 1 a 4 bis, con excepción de aquellos
contemplados en los artículos 448, inciso primero, y 448
quinquies, y del artículo 456 bis A, no se considerará lo
establecido en los artículos 65 a 69 y se aplicarán las
reglas que a continuación se señalan:
1ª. Dentro del límite del grado o grados señalados
por la ley como pena al delito, el tribunal determinará la
cuantía de la pena en atención al número y entidad de las
circunstancias atenuantes y agravantes concurrentes, así
como a la mayor o menor extensión del mal causado,
fundamentándolo en su sentencia.
2ª. Tratándose de condenados reincidentes en los
términos de las circunstancias agravantes de los numerales
 15 y 16 del artículo 12, el tribunal deberá, para los
efectos de lo señalado en la regla anterior, excluir el
grado mínimo de la pena si ésta es compuesta, o el
mínimum si consta de un solo grado.

Compañerx: el 449 dice que la pena se impondrá dentro del o los grados impuestos por la ley
Exacto y por esa razón, porque es un hurto y porque se aplica el 449 yo NO voy a hacer una rebaja
de 1,2,3 grados en base a lo que dispone el art. 67, porque el 67 NO ES APLICABLE FRENTE A
DELITOS DE HURTO, sino que voy a considerar el 449 en su 1°, que no puedo bajar y la pena va
ser de pena de presidio menor en su grado medio (respuesta)
7-

ART. 476.
Se castigará con presidio mayor en cualquiera de sus
grados:
1.° Al que incendiare un edificio destinado a servir
de morada, que no estuviere actualmente habitado.

ART. 72.
En los casos en que aparezcan responsables en un mismo
delito individuos mayores de dieciocho años y menores de
esa edad, se aplicará a los mayores la pena que les habría
correspondido sin esta circunstancia, aumentada en un grado,
si éstos se hubieren prevalido de los menores en la
perpetración del delito, pudiendo esta circunstancia ser
apreciada en conciencia por el juez.

Compañerx: se aplica lo que dice el 476, presidio mayor en cualquiera de sus grados, se utiliza a un
menor de 17 años, por el 72 se le aumenta en un grado la pena, por lo que podría ser desde presidio
mayor en su grado medio hasta presidio perpetuo simple
La dificultad del caso esta dada por ¿aplico primero el art. 72 o el 68? Más que considerarlo como
atenuante o privilegiante, leer el tenor del 72. El tenor del 72 pareciera indicarnos que primero
tengo que modificar el marco penal o establecerlo en base a la concurrencia de atenuantes o
agravantes y después hacer el aumento del 72, el 72 junto con el 351. Inc 2CPP son casos donde los
aumentos se hacen sólo una vez que uno establece las modificaciones del caso con concurrencia de
circunstancias modificatorias
Volvamos al caso, el marco es de presidio mayor en cualquiera de sus grados y luego se aplica el 68
porque concurre una sola atenuante, ¿Qué efecto tiene el 68 teniendo en cuenta que hay una
atenuante?
Compañerx: no se aplicará el grado máximo de la pena, me queda presidio mayor en su grado
mínimo a medio
Exacto y una vez que tu haces el calculo de la atenuante tu recién ahí aplicas el 72, el 72 nos dice
que debemos aumentar en un grado la pena y como es una pena compuesta por más de un grado el
aumento tiene que hacerse en bloque tienes un nuevo marco penal de presidio mayor en su grado
medio a máximo
Compañerx:¿Qué es lo que nos hace darnos cuenta que primero se aplica el atenuante y luego el 72?
Porque el 72 dice “se aplicará a los mayores la pena que les habría
correspondido sin esta circunstancia” lo que nos dice ahí, es calcule usted la pena como si el sujeto
NO se hubiera valido de un menor de edad, y una vez calculado la pena de esa forma considerando
atenuantes y privilegiantes, grado de desarrollo, tipo de intervención, luego de aplicar todos esos
factores recién ahí se aumenta la pena en un grado
8-

ART.391.
El que mate a otro Y no esté comprendido en los
artículos 390, 390 bis y 390 ter, será penado:
2.º Con presidio mayor en su grado medio en cualquier
otro caso.

Compañerx: primero vi el marco penal del homicidio simple que es presidio mayor en su grado
medio y luego me fije que es frustrado por lo que se le rebaja un grado, quedaría presidio mayor en
su grado mínimo, luego al concurrir solo la primera circunstancia de la legitima defensa aplique el
art. 11 N°1 y no el 73

ART. 11.
Son circunstancias atenuantes:
1.° Las expresadas en el artículo anterior, cuando no
concurren todos los requisitos necesarios para eximir de
responsabilidad en sus respectivos casos.
No el 73 porque en ese necesito que concurran más agravantes y el 11 N°1 dice *lo lee* entonces al
quedar el marco penal en presidio mayor en su grado mínimo aplico el 67, porque es un grado de
pena y este me dice que aplique el mínimum al tener una atenuante y el mínimum es 5 años y 1 día
a 7 años y 182 días
9-

ART. 390.
El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a
su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes
o descendientes o a quien es o ha sido su cónyuge o su
conviviente, será castigado, como parricida, con la pena de
presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo
calificado.

Compañerx: el género es el parricidio, el marco penal es presidio mayor en su grado máximo a

presidio perpetuo calificado, aparte estamos frente a un concurso ideal de hechos porque en un
mismo delito se cometen 2 delitos, así que aplique el 75 eso cambia el marco penal

ART. 75.
La disposición del artículo anterior no es aplicable
en el caso de que un solo hecho constituya dos o más
delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para
cometer el otro.
En estos casos solo se impondrá la pena mayor asignada
al delito más grave.

Como es un concurso homogéneo aplico la pena más grave del parricidio que el presidio perpetuo
calificado, luego al tener 3 atenuantes y ser una pena indivisible aplico el 65

ART. 65.
Cuando la ley señala una sola pena indivisible, la
aplicará el tribunal sin consideración a las
circunstancias agravantes que concurran en el hecho. Pero si
hay dos o más circunstancias atenuantes y no concurre
ninguna agravante, podrá aplicar la pena inmediatamente
inferior en uno o dos grados.

La pena más baja que le aplicar el tribunal es presidio mayor en su grado máximo
10-

ART. 297.
Las amenazas de un mal que no constituya delito hechas
en la forma expresada en los números 1º o 2º del
artículo anterior, serán castigadas con la pena de
reclusión menor en sus grados mínimo a medio
Compañerx: es encubridor de un delito de amenazas del 297 que tiene como pena reclusión menor
en sus grados mínimo a medio, ese es el marco penal
El interviene como encubridor lo que baja dos grados, ¿tienes un nuevo marco penal de?
Compañerx: prisión en su grado medio
Las rebajas cuando tu haces rebajas de marcos penales compuestos por más de un grado, siempre te
queda un solo grado porque la rebajas siempre las haces desde el mínimo de ese marco penal
compuesto, queda prisión en su grado medio, ese es un grado de una pena divisible, por lo tanto
aplicas el art. 67 y este sujeto tiene 3 atenuantes por lo que podríamos aplicar el inc. 4 del 68, ¿Cuál
es la última pena que corresponde a todas las escalas graduales? ¿Qué pasa cuando ya no puedes
bajar más de la escala? La multa es la pena inferior, podemos llegar a multa ¿Qué pena de multa,
cuántas UTM? ¿Dónde buscarían la respuesta a esa pregunta?
Compañerx: 20 UTM en el art. 25 inc. 6

La cuantía de la multa, tratándose de crímenes, no

podrá exceder de treinta unidades tributarias mensuales; en
los simples delitos, de veinte unidades tributarias
mensuales, y en las faltas, de cuatro unidades tributarias
mensuales; todo ello, sin perjuicio de que en determinadas
infracciones, atendida su gravedad, se contemplen multas de
cuantía superior.

El art. 60 del CP nos dice

ART. 60.
La multa se considera como la pena inmediatamente
inferior a la última en todas las escalas graduales.

Por lo tanto cuando tengo que bajar de prisión en su grado mínimo sólo me queda aplicar una pena
de multa, la pregunta es ¿Qué quantum puedo aplicar? El art. 25 inc. 6 me indica simples delitos no
puede exceder de 20 UTM, entonces la multa máxima es de 20 UTM
11-

ART. 144.
El que entrare en morada ajena contra la voluntad de su
morador, será castigado con reclusión menor en su grado
mínimo o multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.

Compañerx: sólo multa, 3 agravantes, el 144 dice que la pena será reclusión menor en su grado
mínimo o multa de 6 a 10 TM, el tribunal opta por la multa, la determinación de la mulota esta en el
art. 70

ART. 70.
En la aplicación de las multas el tribunal podrá
recorrer toda la extensión en que la ley le permite
imponerlas, consultando para determinar en cada caso su
cuantía, no solo las circunstancias atenuantes y agravantes
del hecho, sino principalmente el caudal o facultades del
culpable. Asimismo, en casos calificados, de no concurrir
agravantes y considerando las circunstancias anteriores, el
juez podrá imponer una multa inferior al monto señalado en
la ley, lo que deberá fundamentar en la sentencia.

La multa no me dice mucho de como inciden las 3 agravantes, por lo que me quede con lo que el
tribunal puede recorrer toda la extensión en que la ley le permite imponer, la multa de 10 UTM
sería la máxima.
La particularidad que tiene el caso es que los art. 65 a 68 BIS son normas que me permiten
determinar la pena privativa de libertad, pero cuando se trata de pena de multa opera el art. 70 CP, y
el art. 70 CP no me permite subir más allá (en caso de que concurran varias agravantes) del límite
máximo del marco penal, por eso la multa máxima no puede ser mayor a 10 UTM, multa máxima
10 UTM
12-

ART. 390.
El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a
su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes
o descendientes o a quien es o ha sido su cónyuge o su
conviviente, será castigado, como parricida, con la pena de
presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo
calificado.

ART. 73.
Se aplicará asimismo la pena inferior en uno, dos o
tres grados al mínimo de los señalados por la ley, cuando
el hecho no fuere del todo excusable por falta de alguno de
los requisitos que se exigen para eximir de responsabilidad
criminal en los respectivos casos de que trata el art. 10,
siempre que concurra el mayor número de ellos,
imponiéndola en el grado que el tribunal estime
correspondiente, atendido el número entidad de los
requisitos que falten o concurran.
Esta disposición se entiende sin perjuicio de la
contenida en el art. 71.

Este es un ejercicio un poco difícil

Compañerx: primero se reduce al art. 73 a un máximo de 3 grados, lo que llevaría de presidio mayor
en su grado máximo a presidio menor en su grado máximo, pero al haber matado de un solo
escopetazo a sus dos hijos concurre el art. 351
Ya, pero el 351 se aplica para los casos de concurso real o material cuando tienes delitos de la
misma especie, ¿pero estamos frente a un concurso real o material o más bien, frente a un concurso
ideal? ¿Cuántos hechos hay? Un solo hecho que constituye más de un delito, por lo que es un
concurso IDEAL, por lo que aplicas el art. 75 y NO el 351

ART. 75.
La disposición del artículo anterior no es aplicable
en el caso de que un solo hecho constituya dos o más
delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para
cometer el otro.
En estos casos solo se impondrá la pena mayor asignada
al delito más grave.

Compañerx: y con ello se impondrá la pena mayor asignada al delito más grave
Aquí lo que ocurre es que tienes un concurso ideal homogenio, por lo que son delitos de la misma
pena y además habiendo aplicado el art. 73 te queda un solo grado de una pena divisible, por lo
tanto la concurrencia del art. 75 no va a producir ningún efecto, la pena sigue quedando en presidio
menor en su grado máximo
¿dudas?
Compañerx: si, no sabia si aplicar primero el 75 y después el 73 o al revés
Hay que aplicar primero el 73 porque la finalidad del art. 73 es disminuir la magnitud de la pena en
forma drástica frente a casos donde al sujeto el grado de reprochabilidad que se le puede formular
es bajo o en donde falta un solo requisito para que el sujeto hubiera quedado totalmente eximido de
responsabilidad, aplicar en este caso primero el 75 hubiera llevado a una pena más elevada, pero
hubiera implicado imponer una sanción que no se condice con el grado de cuestionamiento de la
vigencia del ordenamiento jurídico por eso en este caso resulta más adecuado imponer primero el
art. 73
13-

Artículo 467.- El que defraudare a otro en la

sustancia, cantidad o calidad de las cosas que le entregare
en virtud de un título obligatorio, será penado:
1.º Con presidio menor en sus grados medio a máximo y
multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si la
defraudación excediera de cuarenta unidades tributarias
mensuales.

Compañerx: ocurre lo mismo con el otro caso de multa, aplico el art. 70 en donde el tribunal puede
imponerle toda la extensión de la multa, entonces el tribunal puede imponerle 11 a 15 UTM de
multa
Sentencia:
¿Cuáles fueron los hechos probados en el juicio? ¿Qué se logro demostrar luego de que se rindió la
prueba? ¿en qué considerando de la sentencia aparecen los hechos que se tuvieron por acreditados?
Compañerx: En el vigésimo segundo, se habla de que se condena al cura por los delitos reiterados
de abuso sexual menor J.P.G.H
Compañerx: en el considerando noveno están los hechos probados, la primera parte señala el delito
que seria abuso sexual impropio reiterado, el art. 366 BIS en relación con art. 366 TER se da en
grado consumado, se encuentran acreditas que O’really era campellan del colegio cumbres y señala
el abuso sexual entre los años 2010 a 2012
Entonces tenemos diversas conductas cometidos en perjuicio de una menor de 14 años y esos
hechos son constitutivos del delito de abuso sexual del art. 366 BIS, como el comete estos hechos
de manera reiterada en el tiempo ¿estamos frente a un concurso real o ideal?
Compañerx: real
Real o material, ¿Qué otro hecho es importante para la determinación de la pena? El era ministro de
un culto y tenia el rol de profesor, por lo tanto vamos a considerar el 368 para determinar la pena,
no solo el 366 BIS y además a este tipo se le habia dado nacionalidad por gracia y eso fue
considerado por el tribunal ¿Cómo? Atenuante muy calificada y aplico el 368 BIS, el tribunal dice
en el considerando decimoquinto: Que concurriendo una sola atenuante, y considerando que el
condenado obtuvo su nacionalidad de chileno por gracia en razón de que se consideró al
momento de otorgársela los 22 años que llevaba en Chile, en que realizó una labor apostólica y
educativa dirigida al mundo de la juventud, inculcando el amor al
prójimo”
¿Qué pena le termina imponiendo el tribunal a este condenado?¿que pena privativa de libertad se le
impone?
Compañerx: no me quedo claro por qué consideraron la irreprochable conducta anterior como
atenunante MUY calificada
Yo tampoco lo entiendo muy bien, lo que me resulta chocante es que se hable de un sujeto que
inculcaba el amor al prójimo y cometía abuso sexual contra niños eso no cuadra
Compañerx: se le condena a presidio menor en su grado máximo, pero eliminando el mínimum, eso
es de 4 años y un día de presidio menor en su grado máximo y con libertad condicional
Con libertad vigilada se señala que el no va a cumplir de manera efectiva la pena privativa de
libertad por aplicación de la ley 18.216 ¿procedimiento del tribunal para determinar la pena?
Compañerx: primero actúa con las atenuantes y agravantes del art. 351 y del art. 68 BIS y al final
con el art. 368 aunque este al aplicársele debería ser un delito distinto
¿Cuál es el marco penal del 366 BIS? Presidio menor en su grado medio a presidio mayor en su
grado medio
Lo primero que hace el tribunal es aumentar la pena como dispone el 351 CP, dice CP y no CPP ,
pero se refiere al CPP, cuando aplica el 351 ¿cómo lo aplica? Aplica inc. 1, pero el aumento del
marco penal ¿lo hace en bloque? Lo hace desde el mínimo y como lo hace desde el mínimo ¿Cuál
es el mínimo? Presidio menor en su grado máximo y si aumentas un grado te queda en presidio
mayor en su grado mínimo, en vez de hacer el aumento en bloque hace el aumento desde el piso del
marco penal lo cual es inexplicable, llega a una pena de presidio mayor en su grado mínimo (por
aumentar un grado en base al 351 por ser un concurso real y el aumento no lo hace en bloque, sino
del mínimo) y después de aplicar el 351 aplica el 68 BIS, pasamos de una pena de presidio mayor
en su grado mínimo a presidio menor en su grado máximo y recién ahí el tribunal aplica el art. 368
y como el tribunal parte de una pena compuesta por un grado de una divisible el autor era sacerdote
y profesor, le impone el máximo de presidio menor en su grado máximo
Compañerx: en clase habíamos visto que habia discusión sobre desde donde se aumentaba la pena
que habia casos donde se hacia desde el punto mínimo, otro en bloque, y otro en máximo
El aumento tiene que hacerse en bloque porque tienes una pena compuesta de distintos grados,
tienes que aumentarle a cada una de las penas un grado porque esa pena compuesta aumentada debe
llevarte SIEMPRE a otra penas compuestas, porque cuando tienes un marco penal compuesta por
más de un grado en realidad tienes un marco penal compuesto por distintas penas, por ejemplo la
violación, hay que hacer el aumento respecto de los dos grados, de las dos penas,
Compañerx: es que como dijo que las disminiciones de las atenuantes siempre se hacen desde el
mínimo, pensé que podía ser una postura de jurisprudencia
Puede ser una postura de jurisprudencia, pero a mi juicio no es una solución correcta, pero más allá
de dónde yo haga el aumento del 351 ¿por qué el tribunal hace todo mal?
Compañerx: porque debió haber tenido en cuenta que el delito era otro
Exacto, primero debería haber tenido en cuenta que el delito es un delito que resulta de la
combinación del 366 BIS y 368, y si aplico primero el 368 ¿Qué consecuencias tiene eso? Se
elimina el grado mínimo de la pena, por lo tanto, tengo un nuevo marco penal de¿?
Compañerx: presidio mayor en su grado mínimo
¿Cuál es el marco penal del 366 BIS? Presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su
grado mínimo, si eliminas el presidio menor te queda presidio mayor en su grado mínimo ¿Qué
habia que hacer según ustedes entonces? ¿Qué hubieran hecho ustedes como jueces luego de aplicar
el 368?
Compañerx: aplicar el 351 que aumenta en 1 o 2 grados por la reiteración de los crímenes en el
tiempo
Exacto, por lo tanto, tendría que haber aumentado por lo menos en un grado, si aumento un grado
me queda un marco penal de presidio mayor en su grado medio y si fueran dos grados presidio
mayor en su grado máximo. Pero supongamos que aumentamos sólo un grado me queda presidio
mayor en su grado medio, primero aplicamos el 368, luego el 351, después el 68 BIS y en base al
68 BIS tendría que haber bajado 1 grado de presidio mayor en su grado medio y me hubiera
quedado presidio mayor en su grado mínimo, o sea 5 años y 1 día a 10 años, pero no le pudiera
haber puesto una pena menor a 5 años y un día ¿eso que hubiera significado? No le conceden la
libertad vigilada
Compañerx: porque no se tomo como agravante el lugar de los abusos
Los abusos fueron en una oficina del colegio, no era un factor relevante
Compañerx: Lo que no entendí del relato es que el cura llamaba a las niñas con nombre y apellido
¿Cuál hubiera sido la agravante que hubieras considerado?
Compañerx: esa, que el cura llamaba a las niñas con un motivo religioso y terminaba regalándole
dulces, medallas
¿qué circunstancia agravante, qué número?
Compañerx: el 17
Es discutible que haya sido en un lugar de culto, si fuera en una iglesia ahí si
Compañerx: ¿puede ser el número 7 del mismo art. Que dice cometer el delito con abuso de
confianza?
Lo que pasa es que de alguna manera cuando el 368 habla de profesores, sacerdotes, etc. Cuando
abusan de niños abusan de la confianza, si yo aplico esta circunstancia infringiría el non bis in idem
art. 63 CP
¿el tribunal cometió una errónea aplicación del derecho? Si, fue un festival de errores, teóricamente
se podría haber recurrido de nulidad en base al 373 letra b, ¿pero cual era el problema de presentar
un recurso de nulidad y obtener la nulidad del juicio?
Compañerx: quizás que el tribunal se hubiera escudado diciendo que uso normas de determinación
judicial de la pena
Ya, pero si fueran un ministro de la CS probablemente acogerían el recurso de nulidad porque
dirían las normas de determinación de la pena también se pueden aplicar erróneamente, pero en la
practica si declaran la nulidad significa que el juicio oral se anula y eso significa que hay que hacer
de nuevo el juicio, seria hacer declarar de nuevo a las niñas, el fiscal pondero eso, no iba someter
denuevo a las niñas a eso.
Compañerx: Duda con el 351, ¿por qué no se aplica primero el 358 si igual forma parte de las
circunstancias del caso?
Porque ¿alguien recuerda cuál es la diferencia entre el inc. 1 y 2 del 151? ¿Cuándo aplico cada inc.?
Amos se aplican cuando el delito afecta el mismo bien jurídico, la diferencia esta dada porque el
inc. 1 cuando tengo delitos idénticos que se han cometido a lo largo del tiempo, por ejemplo varios
abusos sexuales, varias violaciones, en cambio el inc. 2 cuando tengo delitos distintos que afecten el
mismo bien jurídico, por ejemplo 2 abusos sexuales y 3 violaciones. Pero como eran idénticos
aplico el 351 inc. 1.
Compañerx: si hubiera sido un cado donde yo hubiera tenido que aplicar el inc. 2 entonces ¿ahí si
tendría que aplicar primero el 68 BIS?
No, yo hubiera aplicado primero el 368, después 68 BIS y después el aumento del 351. Pero el 368
siempre primero porque me indica que estoy frente a un delito distinto y además hay una razón de
texto para aplicar primero el 368 ¿es una norma de determinación legal o judicial?
Compañerx: determinación legal porque no le da discrecionalidad al juez
Exacto, en cambio el 68 BIS ¿es una norma de determinación legal o judicial? Dice podrá, es
judicial, el efecto del 368 es mucho más intenso, el 68 BIS es una norma facultativa
Compañerx: duda de la libertad vigilada, la argumentación de que el sujeto estudio teología y que
por eso es capaz de rehabilitarse, no lo entiendo
Yo tampoco, ¿en qué considerando esta eso?
Compañerx: no lo recuerdo, pero dice que la argumentación de la libertad vigilada es porque las
características del sujeto y no me parecen buenos argumentos para decretar la libertad vigilada
Lo interesante de ese punto, es que cuando una persona arriesga una pena privativa de libertad de
cumplimiento efectivo lo que hace la fiscalía es pedir un informe pre sentencial, lo que ocurre es
que fiscalía hace una entrevista al sujeto y lleva a cabo un juicio de prognosis sobre sus
posibilidades de resocialización, sobre el riesgo que existe de reiteración delictiva y lo curioso de
este caso es que gendarmería dijo que el sujeto (considerando décimo quinto) no presentaba las
características, dice que no le den la libertad vigilada este es un gallo que no tiene un juicio critico
acerca de lo que él hizo, básicamente dice que es un sujeto que si esta en libertad va a entrar
fácilmente en contacto con menores de edad y dice que existen rasgos narcisistas y psicopáticos eso
decía gendarmería y el tribunal dijo démosle la libertad vigilada porque posee un título de teología
Compañerx: ¿no existe un recurso de queja contra los jueces por no tomar en cuenta el informe de
gendarmería?
El recurso de queja es un recurso super excepcional
Compañerx por chat: de un ejemplo de cuando se aumenta en bloque
Por ejemplo si quien comete este delito ni hubiera sido un sacerdote, ahí no hubiera aplicado el 368,
sino que tengo a un sujeto que comete varios abusos 366 BIS y tiene una irreprochable conducta
anterior ¿Qué norma aplico primero, 68 bis o 351 CPP inc.1? el 351, ¿Cuál es la pena del abuso
sexual impropio del 366 BIS? Presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
mínimo, si hago un aumento en bloque de un grado ¿Qué marco penal me queda? Presidio mayor en
su grado mínimo a presidio mayor en su grado máximo medio y si hago un aumento en bloque
aumentando dos grados presidio mayor en su grado medio a presidio mayor en su grado máximo
El martes a las 9 es el examen, se va a hacer por tareas, no se va a preguntar ningún texto, sólo lo
visto en clases. Van a ser 3 preguntas más o menos extensas