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TEORÍA DEL
! DAÑO
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MAESTRÍA EN DERECHO
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
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JAVIER HUMBERTO VEGA MEZA
javier.vegameza@gmail.com
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA
1886
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Artículo 16. Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las personas
residentes en Colombia en sus vidas, honra y bienes y para asegurar el cumplimiento de los
deberes del Estado y el de los particulares.
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Artículo 31. Cuando de la aplicación de una ley expedida por motivos de utilidad pública
resultase en conflicto los derechos de los particulares con la necesidad reconocida por la misma
ley, el derecho privado deberá ceder al interés público. Pero las expropiaciones que sea preciso
hacer re- quieren plena indemnización con arreglo en el artículo siguiente.
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Artículo 32. En tiempo de paz nadie podrá ser privado de su propiedad en todo ni en parte, sino
por pena o apremio o indemnización o contribución general, con arreglo a las leyes.
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Actos legislativos núms. 6 de 1905 y 1 de 1936. Por graves motivos de utilidad pública, definidos
por el legislador, podrá haber lugar a enajenación forzosa, mediante mandamiento judicial y se
indemnizará el valor de la propiedad antes de verificar la expropiación.
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Artículo 33. En caso de guerra y sólo para atender el restablecimiento del orden público, la
necesidad de una expropiación podrá ser decretada por autoridades que no pertenezcan al orden
judicial y no ser previa la indemnización... la nación será siempre responsable por las
expropiaciones que el gobierno haga por sí o por medio de sus agentes.
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA
1991
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ARTICULO 90. El Estado responderá patrimonialmente por los daños
antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de
las autoridades públicas.
En el evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno
de tales daños, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o
gravemente culposa de un agente suyo, aquél deberá repetir contra éste.
Falla en el Servicio por parte de la
Administración.
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El riesgo excepcional -cuando se atribuye al uso de armas- no se crea con el mero porte de ésta por
parte de la fuerza pública o con la sola presencia armada de los efectivos policiales en el lugar de los
hechos, sino por participar éstos en cumplimiento de su misión institucional…
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Que el riesgo excepcional que ha sido creado finalmente se realice:
Así pues, la sola imposición del riesgo no habilita a quien diga verse afectado por ello para reclamar
una indemnización. Es necesario que el riesgo se realice, pues sólo en tal caso los efectos pueden
comportar daño antijurídico. Si el riesgo excepcional impuesto finalmente no se realiza, el daño será
"hipotético y eventual" o, aún siendo "actual y cierto" a juicio del demandante, no será "antijurídico"
por no ir más allá de lo que una persona debe normalmente soportar por el hecho de vivir en
comunidad y de comportarse en forma solidaria al asumir cabalmente sus cargas públicas.
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1.
! DEFINICIÓN
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2. EL DAÑO COMO UNO DE LOS ELEMENTOS DE LA
RESPONSABILIDAD CIVIL
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3. EL DAÑO DEBE SER PROBADO POR QUIEN LO
SUFRE
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4. EL DAÑO DEBE SER PLENAMENTE INDEMNIZADO
CARACTERÍSTICAS DEL DAÑO
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1.
! EL DAÑO DEBE SER CIERTO
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2. EL DAÑO DEBE SER PERSONAL
3. EL BENEFICIO AFECTADO DEBE SER LÍCITO
CLASIFICACIÓN DE LOS DAÑOS:
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!A. PERJUICIOS MATERIALES:
DAÑO EMERGENTE
LUCRO CESANTE
B. PERJUICIOS INMATERIALES:
DAÑO MORAL
D. FISIOLÓGICO / DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN
DAÑO A LA SALUD
EL DAÑO EN EL SEGURO DE
RESPONSABILIDAD CIVIL
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1. LEGISLACIÓN: Ley 410/71 - Ley 45/90
2. DOCTRINA
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NO OBSTANTE, EXISTIR EL DAÑO, NO PROCEDE LA
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DECLARACIÓN DE RESPONSABILIDAD:
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Causales exonerativas:
Fuerza mayor
Caso fortuito
Hecho de un tercero
Culpa de la víctima
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No es un daño antijurídico, y debe ser soportado
por quien lo sufre. Ej. Competencia leal
EL DAÑO DEBE SER PROBADO POR QUIEN LO
SUFRE
PLENAMENTE
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La reparación del daño debe dejar indemne a la persona,
!como si el daño no hubiera ocurrido, o al menos a la situación
más próxima a la que existía antes de hecho lesivo.
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Se debe indemnizar el daño, sólo el daño y nada mas que el
daño. No aplica para los perjuicios inmateriales =
compensación. Materiales = Indemnización
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Corte Constitucional: El resarcimiento del perjuicio debe
guardar correspondencia directa con la magnitud del daño
causado, más no puede superar ese límite. Sent. C-197,
mayo 20/93.
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EL DAÑO PUNITIVO COMO EXCEPCIÓN
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Es un daño en una escala! aumentada, que se
asigna
! a la víctima cuando ha sido agravado por
violencia, presión, malicia, fraude, extremo
atrevimiento, maldad.
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Política pública, castigo ejemplarizante, sanción
económica reguladora de conducta social,
plusvalía. La indemnización supera
sustancialmente el daño sufrido. La víctima se
enriquece.
DAÑO PUNITIVO: EE.UU. – INGLATERRA
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! Dolo o culpa grave, malicia, fraude, intención
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ØØ Certeza del daño diferente
! certeza de la cuantía
(Existencia – Extensión).
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ØØ El daño es cierto cuando a los ojos del Juez aparece con
evidencia que la acción lesiva del agente ha producido una
disminución patrimonial o moral en la víctima.
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ØØ Es suficiente la certeza del daño para que se produzca
la condena. Otra cosa será determinar el cuantum, que si
no es posible, se acude al artículo 16 de la Ley 446/98.
EQUIDAD. Sentencia CSJ.
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CERTEZA Y DAÑO FUTURO
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Respecto a los perjuicios! PASADOS, PRESENTES,
CONSOLIDADOS,
! el margen de error es mínimo, “el
daño aparece cristalizado, determinado o determinable”.
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Respecto al DAÑO FUTURO, surgen las dificultades y
fenómenos como:
- Aleas
- Espacio
- Tiempo
- Probabilidades
- Ámbito fenoménico
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DAÑO EVENTUAL Y DAÑO VIRTUAL
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EVENTUAL O HIPOTÉTICO: ! La víctima sólo tenía
expectativas
! muy remotas de obtener un beneficio. Lo
lógico es que no se produzca a pesar de que el mundo
fenoménico siga su curso normal.
Ejemplos: Un bachiller que afirma que sería prestigioso
médico en el futuro y pretende un lucro cesante con un
ingreso base de $ 10.000.000.
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VIRTUAL: En el curso normal de los acontecimientos, el
daño muy seguramente se producirá. Ej. Bachiller sin
trabajar que pretende por lucro cesante el salario mínimo
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PÉRDIDA DE OPORTUNIDAD O CHANCE
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VÍCTIMA DIRECTA: No hay duda respecto a la víctima
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directa del daño, procede su reconocimiento.
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VÍCTIMA INDIRECTA: El Consejo de Estado exige la
prueba de ...
- La gravedad de la lesión
- Parentesco o vínculo de afecto (?)
“Cuando una persona queda lesionada con paraplejia
permanente, sus padres son acreedores al máximo de
indemnización por daño moral.
Abril 25/96, Exp. 10646 - Oct. 28/99, Exp. 12.384
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C. de Estado, agosto 23/01, Exp. 12.975
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El juzgador cuando deduce judicialmente, tiene en
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cuenta como antecedente la experiencia humana,
nacida de la observación de las reglas generales
de la sociedad ... para inferir que es generalizado
y sabido el afecto entre padre, madre, hermanos
e hijos, por consiguiente entre seres normales es
común que entre los integrantes de la familia se
produzca un inmenso dolor ... (?)
EL BENEFICIO AFECTADO POR EL DAÑO DEBE
SER LÍCITO
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Abril 29/80, se reconoció por! primer vez el derecho a la
indemnización
! para la concubina, bajo el argumento de que si hay
derecho a la pensión, hay derecho a la indemnización. “Situación
jurídicamente protegida”
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En 1989, se critica la tesis restrictiva de la SJP. La legitimidad para
reclamar se deriva de la existencia de un hecho dañoso, sin
consideraciones de orden moral, ni por que se trate de SJP.
Delincuentes, actividades ilícitas:
Daño moral
No daño material (lucro cesante)
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No se puede derivar legalidad de la ilegalidad
CLASIFICACIÓN DE LOS DAÑOS
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PERJUICIOS MATERIALES!
DAÑO
! EMERGENTE
LUCRO CESANTE
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PERJUICIOS INMATERIALES
DAÑO MORAL
DAÑO FISIOLÓGICO
DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN
DAÑO A LA SALUD
OTRAS DENOMINACIONES DEL DAÑO
INMATERIAL
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Alteración
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de las condiciones de existencia
Perjuicio fisiológico
Daño biológico
Daño al goce de vivir
Daño al proyecto de vida
Daño a la persona
Daño a la salud(Sent.19.031y38.222,sept.14/11)
PERJUICIOS MATERIALES
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DAÑO EMERGENTE: Cuando un bien económico,
salió o saldrá del patrimonio de la víctima. Pérdida
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LUCRO CESANTE: Cuando un bien económico que
debía ingresar en el curso normal de los
acontecimientos, no ingresó en el patrimonio de la
víctima. Ganancia que deja de reportarse
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DAÑO EMERGENTE, JURISPRUDENCIA
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Condena por falla en el servicio
! por haber incorporado
al
! servicio militar obligatorio a una persona con
incapacidad médica, que se agravó durante la
prestación del servicio:
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“Deberá reemplazarse la obligación dineraria, por una
obligación de hacer, consistente en la prestación del
tratamiento médico integral hasta su recuperación, que
incluye tratamientos, atención médica especializada,
hospitalaria, suministro de drogas, etc. Sent. Dic.
13/95, Exp. 10677, C. de Estado
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SE DEBE ESTRUCTURAR BIEN LA PRETENSIÓN PARA CUMPLIR LA
REGLA DE LA INDEMNIZACIÓN PLENA DEL DAÑO
Gastos funerarios
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Gastos médicos, quirúrgicos, hospitalarios, sicológicos,
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droga, etc.
Silla de ruedas
Vida probable
Porcentaje de ayuda a familiares
Presunción de ayuda económica en virtud de la
obligación alimentaria
Gastos personales de la víctima
Otros beneficiarios
Descuentos por pago de la seguridad social
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PÉRDIDA DE LA CAPACIDAD LABORAL:
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Decreto 917/99 Manual único !calificación invalidez
Decreto
! 2463/01 Juntas de calificación de invalidez
Se trata de la disminución que sufre la víctima para
desarrollar actividades productivas: Se determina
mediante prueba científica (Junta Nacional o Regional de
calificación de invalidez, CENDES o peritaje).
En abstracto: Basados en criterios anatómicos aplicables a
toda la población
En particular: En relación con la actividad desarrollada por
la víctima, ej. La mano del pianista, el pie del futbolista,
las piernas de la modelo ...
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“…Se debe particularizar frente a las condiciones
especiales de la víctima, abandonando las
generalidades, que no son ! mas que facilísimos del
!juzgador…” (Juan Carlos Henao, El Daño, U. Externado de Colombia)
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Lo anterior permitió en el derecho Francés,
respecto a una incapacidad laboral del 70%,
otorgar una indemnización del 100%, dado que la
víctima debió abandonar su profesión y no pudo
ejercer otras.
PERJUICIOS INMATERIALES
cambio de verbo.
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• El art. 1127 no es norma imperativa que prohíba acuerdo en
contrario.
• La tendencia y orientación de la reforma es otorgar mayores
beneficios a las víctimas, ej. Concederle la acción directa
(exposición de motivos).
• En España y Latinoamérica no se limita la cobertura de
responsabilidad civil a determinado tipo de daños.
• El objeto de la póliza de responsabilidad civil es proteger el
patrimonio del asegurado, art. 1083. “Tiene interés asegurable
toda persona cuyo patrimonio pueda resultar afectado ...”
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POSICIÓN DEL CONSEJO DE ESTADO FRENTE
AL ART. 1127 C. CO.
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SMLMV/2006:$408.000 X 100 = $40.800.000
GRAMO ORO: $51.667 X 1000 = $51.676.000 *
Ley
! 446/98 - Ley 975/05 (Justicia y paz)
• Restitución
• Indemnización
• Rehabilitación
• Compensación moral
• Garantías de no repetición
Pareciera
! en esta sentencia que el daño a la vida de
relación adopta un nuevo nombre, bajo la alteración a las
condiciones de existencia, lo cual es incorrecto.
Critica la sentencia de julio 19 de 2000, que recogió la
expresión daño fisiológico por daño a la vida de relación,
dado que comprime en un solo concepto la identidad de
cada uno de los derechos vulnerados.
Daño a la vida de relación = Daño corporal, daño
biológico, daño fisiológico, daño a la salud, y por tanto
deben surgir nuevas categorías.
Propuesta de nuevas categorías de daños inmateriales:
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• Daño
sexual,
independiente
del
fisiológico
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• Alteración
de
las
condiciones
de
existencia,
modificaciones
en
el
entorno
social
o
económico
de
la
persona,
privación
de
ciertos
círculos
sociales,
hijo
póstumo
(Sent.
Ricardo
Hoyos,
agosto
15/02)
sufrimientos
corporales
!
ESTABLECER
BARRERAS,
LÍMITES
O
TOPES
INDEMNIZATORIOS
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JAVIER HUMBERTO VEGA MEZA
javier.vegameza@gmail.com
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