DESISTIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA

(ENSAYO)

ANGIE YULIETH ARTUNDUAGA ANGEL

CORPORACIÓN UNIVERSITARIA AUTÓNOMA DEL CAUCA

FACULTAD DE DERECHO, CIENCIAS SOCIALES Y POLÍTICAS

DERECHO VI SEMESTRE

POPAYÁN CAUCA

2020
 DESISTIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA

(ENSAYO)

ANGIE YULIETH ARTUNDUAGA ANGEL

ADRIAN HERNANDO SARZOSA FLETCHER

DOCENTE

CORPORACIÓN UNIVERSITARIA AUTÓNOMA DEL CAUCA

FACULTAD DE DERECHO, CIENCIAS SOCIALES Y POLÍTICAS

DERECHO VI SEMESTRE

DERECHO COMERCIAL II

POPAYÁN CAUCA

2020
La desestimación de la personalidad jurídica en el derecho comparado y derecho interno, es el

tema que abordaremos en el siguiente escrito, para dar a entender el tema en primer lugar se dará

a conocer el concepto básico y en que consiste la desestimación de la personalidad jurídica, para

proseguir se dará un concepto del derecho comparado y del derecho interno y su relación con este

tema tan importante en el derecho comercial y las relaciones económicas y jurídicas entre la

sociedad y las personas jurídicas. Cabe resaltar que esto no es más que un comodín de la persona

jurídica para agredir los intereses generales y justificarse en él. “Es el reconocimiento de la

organización para asumir una actividad o una obligación que produce plena responsabilidad

desde el enfoque jurídico, frente a las responsabilidades y derechos que se adquieran con

terceros. En este sentido, la sociedad se convierte en centro de imputación jurídica con autonomía

patrimonial para desarrollar la actividad económica”. Anónimo (2015)

“La desestimación de la personalidad jurídica consiste en prescindir o superar la forma externa de

la persona jurídica, para develar las personas e intereses ocultos en ella. Esta figura siempre

emerge en los casos en que surja o se perciba mala fe, fraude, abuso del derecho o simulación,

cuando se forma la personalidad jurídica con el fin de burlar el ordenamiento jurídico, o si

después de constituida se desvía la finalidad, o la personalidad es utilizada para objetivos ilícitos;

en estos casos se entiende el ejercicio anormal de un derecho que requiere correctivos para evitar

la continuidad del abuso”. Fernández (2017). La desestimación de la personalidad jurídica se

produce cuando la persona jurídica se utiliza para agredir los intereses generales, justificar un

daño, proteger el fraude, incentivar el abuso, lo cual genera la desestimación de la

responsabilidad limitada de los socios para acudir hasta ellos, e imputar responsabilidad ilimitada

por los perjuicios causados. Los más valiosos atractivos de las sociedades, es la limitación de la

responsabilidad de los accionistas hasta el monto de sus aportes y la personificación jurídica

independiente. Tristemente las bondades de estos atributos han servido de excusa en

innumerables ocasiones para que empresarios mal intencionados vean una oportunidad para

abusar de la figura societaria. Por tal razón, fue imperiosa la necesidad de crear mecanismos

eficientes que puedan mitigar el riesgo de abuso mencionado, es así como, nace la figura

denominada desestimación de la personalidad jurídica y para abarcar este tema, empezaremos

con algo fundamental y es su significado, Que es la desestimación de la personalidad jurídica?.

Esta una figura que busca desconocer transitoriamente la independencia de patrimonios que

existe entre los socios y la persona jurídica, es decir, traspasar la barrera de la limitación de la

responsabilidad con la que cuentan los accionistas. Esto, únicamente, en aquellas situaciones

donde se encuentren elementos probatorios suficientes que demuestren que se utilizó la estructura

societaria para cometer actos defrauda torios. La figura estudiada, permite, igualmente,

desconocer la personificación jurídica que se crea con la constitución de una sociedad. Para este

último escenario, se ha empleado la desestimación en hipótesis de inoponibilidad de la

personificación jurídica. La acción de desestimación de la personalidad jurídica es una acción que

desconoce, en determinados casos, la distinción patrimonial entre los socios y la sociedad, con la

finalidad de proteger a terceros. Esta acción está establecida en la Ley 1258 de 2008, artículo 42.

Siguiendo con lo establecido en la norma colombiana se relaciona la desestimación de la

personalidad con los siguientes artículos; Una persona jurídica es una persona ficticia capaz de

ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y

extrajudicialmente (Código Civil, artículo 633). En el ámbito societario, las sociedades son

generalmente jurídicamente personas jurídicas, con la clara excepción de las sociedades de hecho

(Código de Comercio, artículo 499). Para constituir una sociedad y que sea una persona jurídica y

también oponible a terceros hay que cumplir tres pasos. El primer paso es realizar un contrato
social que cumpla con los requisitos de existencia y validez establecidos en el Código de

Comercio, arts. 98-109. El segundo paso es elevar dicho contrato a escritura pública, con lo cual

se adquirirá la calidad de personalidad jurídica (Código de Comercio, arts. 98, 110 y 498). El

tercer paso es inscribir dicho contrato en el Registro Mercantil, con lo cual dicho contrato será

oponible a terceros; es decir, dicho contrato producirá efectos jurídicos frente a los terceros

(Código de Comercio, artículo 112). La nulidad de la desestimación de la personalidad jurídica se

predica de los actos defrauda torios realizados a través de la utilización de la SAS; más no del

contrato social en su totalidad, la desestimación de la personalidad jurídica es una acción con una

naturaleza diferente a la acción de abuso del derecho, esta última establecida en el Código de

Comercio, artículo 830.

“La desestimación de la personalidad jurídica es una clase de abuso del derecho, especificada

para el abuso del derecho de la creación de personas jurídicas. Ahora proseguimos con la clase de

responsabilidad de los socios en la desestimación de la personalidad jurídica y estas se dividen

en: responsabilidad subjetiva y responsabilidad objetiva”. Jaramillo (2011).

 Responsabilidad Subjetiva: Para los casos en que se ha presentado fraude, simulación,

infra capitalización, abuso del derecho u otras conductas reprochables en el control de la

sociedad, la valoración del comportamiento del responsable es, pues, una característica

universal de allanamiento de la personalidad jurídica de la sociedad, teniendo como

característica fundamental la consideración de la culpabilidad frente a las acciones que

desencadenaron el acto ilícito o de afectación al interés general.

 Responsabilidad Objetiva; Para los casos en los que se excede la limitación, resulta

innecesario que el abuso se realice con culpa o con dolo para que proceda la

desestimación de la personalidad jurídica o de la limitación a la responsabilidad; por

 ende, se procede al apartamiento de la personalidad jurídica o de la responsabilidad

limitada.

Con respecto a las empresas controladas, en las que el abuso sea consecuencia del control, es

decir, que el socio mayoritario o el titular del derecho de la limitación a la responsabilidad genere

condiciones que conlleven la desestimación de la personalidad, no sería necesaria la presencia de

dolo o culpa. Lo anterior, en correspondencia con lo determinado en el artículo 148 de la Ley 222

de 1995.

Ahora bien, se relacionara la desestimación de la personalidad jurídica en el derecho comparado,

pero para ello en primer lugar se dará un concepto básico de este. El derecho comparado consiste

en el estudio de las diversas instituciones jurídicas a través de las legislaciones positivas vigentes

en distintos países. Es una técnica para estudiar el Derecho, caracterizada por contrastar

instituciones o figuras jurídicas de distintos ordenamientos con el fin de profundizar en el

conocimiento del ordenamiento propio. El derecho se comparaba desde la antigüedad, y no por

simple curiosidad, sino para beneficiarse de las experiencias otros países. El derecho comparado

tiene como objeto el análisis de una pluralidad de ordenamientos, no únicamente para

confrontarlos entre si e inferir sus analogías, útil para las investigaciones históricas, filosóficas y

de teoría general del derecho, también contribuye para mejorar el conocimiento del derecho

nacional y comprender con mayor claridad el derecho de los pueblos extranjeros, puede ayudar a

mejorar las relaciones internacionales.

Jairo Medina Vergara, nos indica que: “no ha sido posible construir una dogmática

generalizadora de la figura, por lo que se han agrupado casos extraídos del Derecho comparado

para determinar los supuestos que llevan a su aplicación, así:

1. confusión de patrimonios, esto es, que a pesar de que el patrimonio de la sociedad y de los

socios es independiente, los derechos y obligaciones que los componen son ejercidos por

personas diferentes a su titular;

2. confusión de personas o funciones, esto es, que se genera confusión entre los actos de la

sociedad y los de los socios;

3. capitalización de la sociedad, que consiste en que la sociedad dispone de un capital inferior al

requerido para el desarrollo del objeto social; frente a esta causal aclara que no se admite que por

sí sola permita la desestimación de la sociedad, sino que debe venir acompañada de alguno de los

otros criterios;

4. control externo, para el cual el autor resalta el caso de los grupos económicos, indicando que

frente a ellos es necesario proteger el interés de los socios minoritarios, de los trabajadores y

acreedores en general, frente a actos en que se impongan los intereses del grupo sobre los de la

persona jurídica controlada. Reitera que en Colombia esta protección se logra a través de la

extensión de la responsabilidad a la matriz en casos de insolvencia de la controlada, bajo el

supuesto de que esté probado que esta situación la origine la controlante, actuando en forma

abusiva o fraudulenta, para lo cual considera el autor se requiere siempre previsión normativa de

la extensión de la responsabilidad subsidiaria;

5. en las relaciones laborales; y

6. Abuso de la personalidad jurídica, esto es, casos en que se utiliza la personalidad jurídica para

incumplir obligaciones legales, contractuales o extracontractuales, sin que se presenten los

requisitos anteriores”. Medina (2008)

“El derecho interno es el conjunto de leyes que organiza las relaciones jurídicas internas que se

desarrollan dentro de las fronteras de los estados así como también dentro de los límites

territoriales. Ellos permiten sustentar a cada estado que tiene su propio derecho interno así como

se puede decir que todos los estados tiene su propio derecho jurídico en el cual el orden jurídico

es el mismo que no está conformado por las normas jurídicas, que comprende todas normas

basadas en la costumbre o tradición de los principios jurídicos o institucionales jurídicas

particulares”. Anónimo (2014)

El fundamento de la teoría de la desestimación de la personalidad jurídica de las sociedades, es la

necesidad de evitar el abuso de la figura, por lo cual deben permitirse aquellas conductas que

obedezcan a finalidades legítimas de negocios, esto es, que tiendan a la satisfacción de la

finalidad social, y sancionar sólo aquellas que desbordan el fin para el cual fueron concebidas, lo

cual hace que su aplicación sea excepcional. La imposibilidad de que el legislador prevea de

antemano la solución a cada situación de abuso de la figura societaria, y la necesidad de que se

valoren los beneficios económicos que para la comunidad genera el otorgamiento de la

personalidad jurídica a las sociedades y la limitación de la responsabilidad patrimonial con

respecto a los socios, frente a los intereses que resultan sacrificados como consecuencia de la

aplicación de dicha figura, explican la necesidad de desarrollar la teoría del levantamiento del

velo corporativo.

Este tema tiene un gran lecho por el que recorrer, es un tema lleno de información que pocos

saben pero que es algo necesario. Nuestra normatividad colombiana ha ido estableciéndose y

actualizándose a lo largo del tiempo, algo muy práctico y beneficioso.

Bibliography
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES /
https://www.supersociedades.gov.co/delegatura_mercantiles/Normatividad/Paginas/desestimacion-
personalidad-juridica.aspx

WENDY ARIAS VASQUEZ (2019)

https://www.asuntoslegales.com.co/consultorio/desestimacion-de-la-personalidad-juridica-2921620

ANDREA JARAMILLO HERRERA (2011)/DESESTIMACIÓN DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA EN EL DERECH0.

file:///C:/Users/Angie/Downloads/Dialnet-DesestimacionDeLaPersonalidadJuridicaEnElDerechoSo-
4863642%20(2).pdf

MARIA CARREÑO CORREDOR (2018)/ LA DESESTIMACIÓN DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS

SOCIEDADES.

https://repository.javeriana.edu.co/bitstream/handle/10554/41345/CarrenoCorredorEspernzaMaria201
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