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A rasgos generales cabe señalar que se trata de un proceso contencioso administrativo especial
que no constituye un procedimiento autónomo, según la derogada Ley de Carrera Administrativa,
pues requiere ser suplido por las disposiciones previstas tanto en la Ley Orgánica del Tribunal
Supremo de Justicia, como en el Código de Procedimiento Civil. El cual tiene por finalidad someter
a la vía jurisdiccional la relación laboral entre el Estado y los funcionarios bajo su dependencia.-
La Ley del Estatuto de la Función Pública en su artículo 92, establece que los actos administrativos
de carácter particular dictados en ejecución de la ley por los funcionarios o funcionarias públicas
agotarán la vía administrativa, en consecuencia solo podrá ser ejercido contra ellos el Recurso
Contencioso Administrativo Funcionarial dentro del término previsto en el artículo 94 de la Ley
del Estatuto de la Función Pública, conforme a la Ley Orgánica de Procedimientos Administrativos,
la cual establece un lapso de 90 días para ejercer el recurso, contados a partir de la notificación del
acto administrativo al interesado.-
Cuando hablamos de actos administrativos de carácter particular a los fines de la ley orgánica de
procedimientos administrativos, es toda declaración de carácter particular emitida de acuerdo
con las formalidades y requisitos establecidos en la ley, por los órganos de la administración
pública, el cual deberá ser motivados, excepto los de simple trámite o salvo disposición expresa de
la ley. A tal efecto, deberán hacer referencia a los hechos y a los fundamentos legales del acto.-
Sin embargo este punto es de gran controversia tal como lo hemos reflejado en una decisión de
La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, de fecha 28 de febrero de 2008, la cual
diciente el criterio de la sala político administrativa y de la sala constitucional del TSJ que establece
que en el contencioso funcionarial a diferencia de los otros procedimientos Contenciosos
administrativos especiales, agotara la vía administrativa solo cuando el acto administrativo es
dictado por la máxima autoridad del órgano de la administración pública y se produzca su
notificación; pues la corte suprime esta diferencia y expone: Si bien es cierto que la Exposición de
Motivos de la Constitución de 1999 señala que ‘...con el objeto de hacer efectiva la tutela judicial
de los administrados y garantizar su derecho de libre acceso a la justicia, la ley orgánica deberá
eliminar la carga que tienen los administrados de agotar la vía administrativa antes de interponer
el recurso contencioso administrativo de nulidad, lo cual quedará como una opción a elección del
interesado, pero no como un requisito de cumplimiento obligatorio...’, de la misma trascripción
emerge que será la ley orgánica la que eliminará la utilización obligatoria de la vía administrativa
para acudir a la jurisdicción contencioso-administrativa, y la establecerá como una opción. Como
se denota, se necesita de la promulgación de una ley orgánica -que a tal efecto será la ley orgánica
de la jurisdicción contencioso administrativa- la que deberá establecer el carácter optativo de la
vía administrativa para acceder a la jurisdicción contencioso-administrativa y, por lo tanto, hasta el
momento en que no sea promulgada la ley orgánica a la cual se refiere la Exposición de Motivos o
se declare la inconstitucionalidad de dicho artículo por parte del organismo jurisdiccional
competente, la disposición contenida en el numeral 2 del artículo 124 de la Ley Orgánica de la
Corte Suprema de Justicia, mantiene su vigencia, siendo un formalismo esencial para acceder a tal
jurisdicción”.
De las transcripciones anteriores se deriva que aun en vigencia de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela el carácter obligatorio del agotamiento de la vía administrativa, se trata
de un requisito indispensable para poder acceder a los órganos jurisdiccionales en lo contencioso
administrativo.
Las Notificaciones que no llenen las formalidades del artículo 74 de la ley de procedimientos
administrativos se consideraran defectuosas, a menos que se haya cumplido la finalidad de la
misma, es decir, si el administrado ha conocido el contenido de la decisión y sus motivos, y ha
acudido oportunamente a impugnarla ante el órgano jurisdiccional con competencia para conocer
del asunto, en caso de que lesione sus derechos subjetivos e intereses legítimos".
En el caso que sea practicada por un funcionario que no tenga facultad, está viciado por
incompetencia y por ende de nulidad absoluta
Según la Ley Del Estatuto de la función pública vigente consagra en su artículo 94 un lapso
preclusivo o de caducidad de tres meses para recurrir ante la jurisdicción Contenciosa
Administrativo y pedir la nulidad del acto administrativo que se cuestione en dicha sede. Por lo
tanto el funcionario que ha sido notificado de una decisión que lo pudiera afectar, tiene un tiempo
de tres meses para accionar contra dicha decisión, según lo dispone el artículo 12 del código civil, y
el 199 del código de procedimiento civil.
Otro supuesto lo encontramos en el artículo 200 del código de procedimiento civil, dada la
circunstancia que el último día del que dispone el interesado cae feriado, se puede accionar el día
laborable siguiente.
Sin embargo según decisión del Juzgado Superior en lo Civil (Bienes) y Contencioso
Administrativo de la Circunscripción Judicial de la Región Central, de fecha 06 de Febrero de 2008,
donde nos señala que la caducidad deberá computarse a partir de la fecha en que se produzca el
silencio administrativo: “De manera que, desde el momento en que no fue emitida respuesta
alguna de la petición realizada por el querellante se originó para éste la oportunidad para el
ejercicio del recurso jurisdiccional correspondiente por lo que sería ésta la fecha que se debería
tomar como punto de inicio para computar la caducidad.”
1.- Las reclamaciones que formulen los funcionarios o funcionarias públicos o aspirantes a ingresar
en la función pública cuando consideren lesionados sus derechos por actos o hechos de los
órganos o entes de la Administración Pública.
2.- Las solicitudes de declaratoria de nulidad de las cláusulas de los convenios colectivos.
A referirnos al literal 1 son todos los inconvenientes legales en la relación jurídica funcionarial que
surge entre la administración publica y sus funcionarias y funcionarios, así como el ingreso de de
los aspirantes a formar parte del personal, así lo establece la sala: es posible afirmar que el ámbito
material u objeto del recurso contencioso administrativo funcionarial incluye cualquier pretensión
que se suscite en el marco de una relación funcionarial por actos, hechos u omisiones emanados
de la Administración Publica; o que, en general, surja con motivo de la aplicación de la Ley del
Estatuto de la Función Publica, aun en aquellos supuestos en los que dicha relación no exista.
Como la alteración de cualquier situación administrativa.
Según la sala político administrativa de fecha 27 de junio de 2001, tiene doble objeto:
Toda controversia presente en las relaciones jurídicas funcionarial se resuelve a través del
contencioso administrativo funcionarial como lo estipula el artículo 92 de la Ley De Estatuto De La
Función Publica mencionada.
La Querella activa este órgano jurisdiccional siendo ella el medio por el cual los funcionarios
públicos con el carácter de particular, como actúan en el contencioso administrativo busca la
invalidación o anulación de un acto administrativo que afecta directamente sus derechos o
intereses. Por lo tanto la querella acción el órgano jurisdiccional y en ella se expresa las
pretensiones de los accionantes para ser satisfechas por el juez como director del proceso y como
fin último obtener un pronunciamiento del órgano jurisdiccional a través de la sentencia.
REQUISITOS DE LA QUERELLA
El artículo 95 de La Ley De Estatuto De La Función Pública esta debe ser por escrito de manera
breve, inteligible y precisa, la cual debe contener en su escrito los siguientes requisitos:
1. Identificación del accionante, el cual puede actuar solo o asistido por un abogado, en este
último caso deberá identificar el nombre y demás datos del abogado, y cuando este es su
representante colocar los datos del poder y agregarlo a la querella.
2. el acto administrativo o la cláusula de la convención colectiva cuya nulidad se solicitad o los
hechos que afecten al accionante, si tal fuera el caso. En este requisito se ventilan dos situaciones
la primera es una vía de Derecho cuando se tiene claro que el acto administrativo viola una norma
ya sea esta una cláusula o una ley, y la segunda es una vía de Hecho es una actuación material que
afecta los interés del accionante.
3. las pretensiones pecuniarias, si fuere el caso. Las cuales deberán especificarse con la mayor
claridad y alcance. Lo que se busca con esto es una indemnización económica por todo aquello
que se dejo de percibir por el acto administrativo o aquello que se pudo percibir y por esta
decisión no se logro obtener, todo esto debe especificarse con detalle en la querella y el juez
podrá acordar en la definitiva cuando la razón acompañe al accionante.
a).El juez de la causa devolverá a los tres días de despacho siguientes de la presentación de la
querella.
COSIGNACION DE LA QUERELLA
En caso que en esa localidad no exista tribunal competente podrá acudirse para la consignación
de la querella cualquier juez de primera instancia o de municipio según el articulo 97 de La Ley Del
Estatuto De La Función Publica en este caso este tribunal tendrá un lapso de tres días de despacho
contados al día siguientes de la recepción de la querella para remitirlo al órgano jurisdiccional
competente, este ultimo tendrá también tres días de despacho contados a partir de su recepción
para la admisión de la querella.
INADMISIBILIDAD
En el artículo 98 de La Ley Del Estatuto De La Función Publica habla de un lapso de tres días de
despacho para pronunciarse por la inadmisibilidad este artículo es aplicable para la consignación
de la querella en la primera oportunidad o para la recepción después de la reformulación. Aparte
de los causales de devolución que son también causales de inadmisibilidad es necesario agregar el
artículo 4 de la Ley Orgánica del tribunal Supremo De Justicia que indica el lapso para inadmitirla
dicho anteriormente. El auto de inadmisión deberá ser motivado por el juez expresando las
razones por las cuales decide no admitirlo las cuales deben estar apegadas a derecho.
En este punto no existe legalmente ninguna prohibición legal para apelar este auto y por lo tanto
se regirá por el articulo 19 de la ley orgánica del tribunal supremo de justicia en su aparte 13.
"Contra las decisiones del Juzgado de Sustanciación se oirá apelación en un solo efecto, en el lapso
de tres (3) días hábiles a partir de la fecha de su publicación. El Tribunal Supremo de Justicia o las
Salas podrán confirmarlas, reformarlas o revocarlas, en el lapso de quince (15) días hábiles
contados desde la presentación de la apelación. Quedan a salvo los lapsos previstos en
disposiciones especiales, siempre que éstos sean más favorables para las partes".
Es requisito indispensable que la admisión cause un daño irreparable para la parte accionada ya
que no se puede interponer esto como una cuestión previa la cual seria resuelta en la definitiva
cuando no se podría evitar el daño. La apelación de esta admisión tendrá como un solo efecto
siguiendo así el trámite procesal.
APELACION DE LA INADMISIBILIDAD
Cuando el juez declara la inadmisibildad de la querella deberá motivarla expresando con detalle
las razones de la misma y podrá hacerse la apelación a los cinco días Art. 19 de La Ley Orgánica Del
Tribunal Supremo De Justicia " El Juzgado de Sustanciación decidirá acerca de la admisión o
inadmisibilidad de la demanda o recurso, mediante auto motivado, dentro de los tres (3) días
hábiles siguientes al recibo del expediente. Del auto por el cual se declare inadmisible la demanda,
recurso o solicitud, podrá apelarse por ante la Sala respectiva, dentro de los tres (3) días hábiles
siguientes"
Lapso para esta solicitud esta consagrado en el articulo 99 de La Ley Del Estatuto De La Función
Publica "admitida la querella, dentro de los dos días de despacho siguiente el tribunal solicitara el
expediente administrativo al procurador o procuradora general de la republica……… .
Toda demora o la negación de la entrega del expediente se tendrán como una actuación encontra
de la administración publica.
La presentación del expediente para el juicio al cual fue solicitado debe ser de la siguiente
manera.
2. debe ser funcionario con competencia o autorizado para certificar el expediente administrativo.
4. no puede sustituirse con un oficio de remisión de las copias donde exprese que son copias fiel y
exacta de su original.
CITACION
este es un acto del poder judicial donde se ordena la comparecencia del representante de la
administración publica para asistir a juicio luego de esta actuación las partes quedan a derecho lo
cual no es necesario una nueva notificación como principio para los subsiguientes actos del
proceso sin embargo puede haber disposiciones legales que remita a una nueva contestación.
El lapso para la contestación según el articulo 99 de La Ley Del Estatuto De La Función Publica es
de 15 días de despacho contados a partir de la citación este lapso va paralelo con el lapso de la
solicitud del expediente esto quiere decir que cuando el juez ordena la solicitud del expediente se
hace al mismo tiempo la citación. Esta citación en un principio debe hacerse personalmente pero
según lo descrito en el articulo anterior podrá hacerse también por un correo certificado esto
quiere decir con acuse de recibido.
Es requisito que la citación vaya acompañada de la querella y de los anexos de la misma como
son los instrumentos fundamentales de la misma para garantizar que el citado conozca todo sobre
el procedimiento que esta por iniciarse y así garantizarle el derecho a la defensa consagrada en la
constitución en su artículo 49
CONTESTACION DE LA QUERELLA.
Según el artículo 100 de La Ley Del Estatuto De La Función Publica esta contestación debe seguir
los mismos pasos de la presentación de la querella con la variación de que en ningún caso la
contestación de la querella se devolverá.
CUESTIONES PREVIAS
LA AUDIENCIA PRELIMINAR
En el articulo 103 de La Ley Del Estatuto De La Función Publica dice que vencido el lapso de la
contestación de la querella se apertura un lapso de 5 días contados al día siguiente terminación
del lapso para la contestación este acto procesal es una medida de conciliación para evitar llegar al
litigio donde el juez actúa como un tercero de manera imparcial para moderar la discusión de las
partes con la finalidad de llegar a un acuerdo mutuo.
Según el articulo 104 "el juez pondrá en manifiesto a las partes los términos en que, en su
concepto, ha quedado trabada la litis. Las partes podrán formular cualesquiera consideraciones al
respecto…. Según este artículo estipula el procedimiento para una conciliación la cual se
encuentra tipificada en el artículo 257 del C.P.C
PROMOCION DE PRUEBAS
Según el artículo 105 de la Ley del Estatuto de la Función Pública, a diferencia del contencioso
administrativo general en donde la causa se abre a pruebas de pleno derecho, en el contencioso
funcionarial se requiere que una de las partes solicite la apertura del lapso probatorio dentro de
los cinco (5) días de despacho siguientes a la audiencia preliminar, quedando la causa abierta a
pruebas mediante el correspondiente auto dictado por el tribunal de la causa, debiendo promover
las que requieran evacuación y acompañar las que no requieran evacuación.-
En relación a los medios de prueba que puedan emplearse, la Ley del Estatuto de la Función
Pública se abstiene de mencionarlos, por lo que supletoriamente debemos aplicar las
disposiciones del Código de Procedimiento Civil que permiten todos aquellos medios de prueba
que no son expresamente prohibidos por la ley.-
De acuerdo al artículo 397 del Código de Procedimiento Civil vigente, el lapso para que las partes
hagan oposición a las pruebas promovidas por la parte contraria es de tres (3) días hábiles
contados a partir de la finalización del lapso de promoción. La oposición deberá versar sobre
aquellas pruebas que sean manifiestamente ilegales o impertinentes que hagan improcedente su
admisión.-
Concluido el período de oposición de acuerdo al artículo 398 del Código de Procedimiento Civil, el
Juez o Jueza dispondrá de un lapso de tres (3) días hábiles para admitir las pruebas que sean
legales y procedentes, y desechar las que aparezcan manifiestamente ilegales o impertinentes.
Contra el auto judicial que niegue la admisión de la alguna prueba se oirá apelación en ambos
efectos con base al artículo 19, aparte 11 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia; y en
un solo efecto la apelación contra el auto que las admita.-
Al momento de promover pruebas habrá que tomar en cuenta ciertas particularidades, como por
ejemplo, que ni las autoridades ni los representantes legales de la República estarán obligados a
absolver posiciones juradas ni a prestar juramento decisorio, pero sí contestarán por escrito las
preguntas que en igual forma les hicieren el Juez o la contraparte sobre hechos de los que tengan
conocimiento personal y directo. Así mismo para poder practicar una inspección ocular sobre
determinados planos o documentos que formen parte de la Administración Pública, primero se
deberá dejar constancia que los elementos probatorios que se encuentran presentes en
cualquiera de estos instrumentos no puede traerse a los autos dentro del proceso de otro modo.-
Según lo que ordena el artículo 106 de la Ley del Estatuto de la Función Pública, la evacuación de
pruebas deberá cumplirse dentro de los diez (10) días de despacho siguientes al vencimiento del
período de promoción, quedando obligado el Juez o Jueza de la causa a conceder el término de
distancia para las pruebas que hayan de evacuarse fuera de la sede del tribunal, el cual no podrá
exceder de un máximo de diez (10) días consecutivos.-
AUDIENCIA DEFINITIVA
I.- OPORTUNIDAD
El artículo 107 de la Ley del Estatuto de la Función Pública indica que, esta audiencia tendrá lugar
en uno (1) de los cinco (5) días de despacho siguientes al vencimiento del lapso probatorio, que
determine el Juez o Jueza de la causa.-
Presentes las partes, el Juez o Jueza como rector del proceso la declarará abierta y será el
encargado de dirigirla. Como resultado de su poder inquisitivo podrá de nuevo interrogar a las
partes sobre algún aspecto de la controversia a fin de aclarar los hechos. De ser necesario al
proceso, puede el Juez o Jueza conceder a cada una de las partes el derecho de réplica y
contrarréplica a fin de que se aclaren aquellos aspectos de hechos y de derecho que en la primera
intervención no quedaron muy claros.-
III.- DECISION DEFINITIVA
Concluida la Audiencia Definitiva el Juez o Jueza se retirará a fin de estudiar y elaborar su decisión
definitiva, cuyo dispositivo se hará del conocimiento de las partes inmediatamente, salvo que por
la dificultad de lo debatido se vea imposibilitado de dictarlo en ese momento y tenga que acogerse
al lapso de cinco (5) días de despacho posteriores a esta Audiencia, para dictar el dispositivo.-
SENTENCIA
El artículo 108 de la Ley del Estatuto de la Función Pública le impone al Juez o Jueza el deber de
dictar sentencia escrita sin narrativa dentro de los diez (10) días de despacho siguientes al
vencimiento de la Audiencia Definitiva.-
I.- PARAMETROS
a. No podrá realizar transcripciones de actas, documentos, demás actos del proceso o citas
doctrinales;
d. Pronunciarse expresamente sobre cada uno de esos extremos con fundamento en las pruebas
aportadas, si fuere el caso;
La aclaratoria y ampliación se pedirá sobre aquellos puntos que resulten dudosos o que
contengan errores u omisiones dentro de la sentencia. La Sala Político-Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia acordó aplicar el lapso de cinco (5) días de despacho luego de publicada la
sentencia previsto en el artículo 298 del Código de Procedimiento Civil, suspendiendo la aplicación
del artículo 252 del Código en cuestión, en los procesos contenciosos administrativos, al
considerar que la excesiva brevedad para intentar el recurso de acuerdo a esta norma adjetiva
atenta contra el principio de razonabilidad de los lapsos.-
APELACION
La parte afectada con la decisión definitiva dictada por el Juez o Jueza de la causa, podrá
interponer apelación en el término de cinco (5) días de despacho contados a partir de cuando se
consigne por escrito la decisión definitiva, para ante la Corte Primera de lo Contencioso-
Administrativo. Oída la apelación por el -a quo-, el apelante queda obligado a formalizarla en el
tribunal de alzada de acuerdo al artículo 19, aparte 18 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de
Justicia, de no hacerlo su apelación quedará fatalmente desistida.-
MEDIDAS CAUTELARES
El artículo 109 de la Ley del Estatuto de la Función Pública, que consagra el principio de la “Tutela
Cautelar Provisional” consistente en hacer cesar provisionalmente el peligro de un daño en
potencia, que impida la comisión o continuación del acto que resulta o pueda resultar perjudicial
al interesado, es la razón que hace que el Juez o Jueza de lo Contencioso Funcionarial, en cualquier
estado del proceso, pueda a solicitud de cualesquiera de las partes dictar medidas cautelares, si
llega a considerar que las mismas se hacen necesarias para evitar perjuicios irreparables o de difícil
reparación por la sentencia definitiva.-
No obstante, aunque el legislador del año 2002, no tomó en consideración la potestad de oficio
que le es inherente al Juez o Jueza de lo Contencioso Funcionarial para dictar medidas cautelares,
tal descuido, no debe significar limitación alguna a los especiales poderes que posee el Juez o
Jueza de lo Contencioso Funcionarial, que lo faculta para suspender los efectos del acto
administrativo impugnado; pero además tendrá la facultad para dictar todas aquellas medidas que
considere pertinentes con la finalidad de garantizar la ejecución de la sentencia definitiva.-
De esta manera la Sala Político-Administrativa señaló entre otras consideraciones las siguientes:
<< (…) En virtud del derecho a la tutela judicial efectiva consagrada actualmente en los artículos 26
y 257 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, el Juez Contencioso
Administrativo se encuentra habilitado para emitir todo tipo de medida cautelar que se requiera
en cada caso concreto… y se remata agregando a esta cita…, Todo Juez, por el hecho de tener la
potestad de ejecutar o hacer ejecutar lo juzgado, ostenta un poder cautelar general que le permite
tomar cualquier medida cautelar que le resulte necesaria para la eficaz ejecución de lo juzgado…
>>. (Sentencia de esta sala de fecha 16 de diciembre de 1998, Caso: Carmen Teresa Brea).-
I.- OPORTUNIDAD
De acuerdo al artículo 109 de la Ley del Estatuto de la función Pública puede ser solicitada o
acordada una medida cautelar innominada, en cualquier estado de la causa, cuando se han
cubierto los requisitos de procedencia por parte del solicitante.-
a. El fumus boni juris, que es la existencia de verosimilitud de buen derecho, constituido por un
calculo de probabilidades por medio del cual se llega al menos a una presunción de que, quien
invoca el derecho “aparentemente” es su titular, sin perjuicio que durante el juicio pueda
demostrarse lo contrario.
III.- APELACION
La medida por sí sola no es un fin en sí misma, ni puede aspirar convertirse en definitiva, porque
sus efectos están preordenados y atenidos a lo que se resuelva en la sentencia de fondo.-
Conforme a la naturaleza propia del Recurso de Apelación, se deduce que esté puede ser utilizado
por la parte como medio de impugnación, cuando señala las razones de disconformidad con la
sentencia definitiva o como medio de atacar un gravamen, cuando se está en presencia de vicios
que obviamente puedan ocasionarle un perjuicio a los derechos subjetivos de la parte que lo
intenta.
Asimismo, tomando como base la Ley del Estatuto de la Función Pública en su disposición
transitoria Tercera y basándonos en la falta de creación de una ley que regule la Jurisdicción
Contencioso Administrativa, para el estudio del procedimiento a seguir en Segunda Instancia, se
tomará “provisionalmente” lo previsto en el articulo 19 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo
de Justicia, publicada en Gaceta Oficial Nº 37.942, de fecha 20-05-2004, la cual derogó la Ley
Orgánica de la Corte Suprema de Justicia del año 1976.
Una vez vencido el lapso para que el recurrente fundamente su apelación, se computaran cinco
(05) días de despacho para que la otra parte proceda a contestar la apelación, o si por el contrario
decide adherirse a la misma deberá hacerlo dentro del lapso común para la formalización.
Seguidamente, cada una de las partes en cuestión dispondrá de un lapso de un lapso de cinco (05)
días de despacho para promover pruebas, medios permitidos (art. 19, aparte 19 Ley Orgánica del
Tribunal Supremo de Justicia), sobre los cuales se podrá ejercer el contradictorio respectivo.
Posteriormente el Tribunal de alzada en un lapso de tres (03) días de despacho deberá
pronunciarse sobre su admisión (auto de admisión), y a partir de dicho auto, se computaran un
lapso de quince días, prorrogables por un lapso similar, mas el termino de distancia (calculado con
base al art. 19, aparte 28 de la misma ley) para que las partes evacuen las pruebas.
Una vez firme el auto que declare inadmisible las pruebas o que termine el lapso de evacuación de
pruebas o que se decida el auto conforme al art. 19, aparte 21 de la Ley Orgánica del Tribunal
Supremo de Justicia, el juez del juzgado de sustanciación devolverá el expediente a la sala
respectiva, para que la misma dentro del lapso de cinco (05) días hábiles, fije el acto de informes.
Contra el auto del juez de sustanciación, se oirá apelación en un solo efecto, en el lapso de 3 días
luego de notificada la decisión y el Tribunal de alzada tendrá quince (15) días de despacho para
revisarla.
De acuerdo al artículo 19 aparte 9 de la ley orgánica del Tribunal Supremo de Justicia, los informes
antes mencionados, podrán ser presentados ya sea de manera oral o escrita. Si se presentan
dichos informes de forma escrita, se consignaran en la fecha fijada o antes de la misma, pero si se
opta por la forma oral, se deberá notificar al Tribunal con anticipación, y el juez deberá señalarle a
las partes el tiempo que dispondrán para informar y para ejercer el derecho a replica. Asimismo se
considera que dichos informes constituyen la última actuación de las partes en la materia litigiosa,
por tanto no se permitirá a las partes nuevos alegatos o pruebas relacionados con dicha materia,
salvo que dentro del lapso perentorio de quince (15) días de despacho y con arreglo en el articulo
514 del Código de Procedimiento Civil, el juez de lo Contencioso Funcionarial considere dictar auto
para mejor proveer. Contra este auto no se oirá recurso alguno, pero sin embargo las partes
podrán hacer al tribunal antes de que dicte el fallo, las observaciones que requieran pertinentes.
Y como último punto, el Tribunal de Alzada dispondrá de treinta (30) días calendario para dictar
sentencia contados a partir de la fecha en que concluya la relación, el cual podrá ser prorrogados
por una sola vez, cuando la complejidad y la naturaleza del asunto exija mayor tiempo.
En cuanto a los efectos de la sentencia de segunda instancia la apelación podrá ser declara con
lugar, total o parcialmente o declarada sin lugar; en cuanto a la sentencia apelada, confirmarla
total o parcialmente o revocarla. Y en cuanto al acto administrativo objeto de la sentencia del a-
quo declarar sin lugar las impugnaciones, anulándolo total o parcialmente.
REGIMEN FUNCIONARIAL
Si bien es cierto que la Ley del Estatuto de la Función Pública es aquella ley que tiene por objeto
regular las relaciones de empleo público entre funcionarios públicos y la Administración Pública
estatal, estadal y municipal, existen ciertos empleados que trabajan para la Administración Pública
que no se rigen por dicha ley, pues son excluidos. Así mismo se indicará la jurisdicción competente
en algunos casos, basándonos en el criterio emitido por el Tribunal Supremo de Justicia al
respecto.
"(…) En tal sentido, en lo que respecta a los funcionarios adscritos a los Cuerpos de Seguridad del
Estado, esta máxima Instancia en reiteradas jurisprudencia, ha considerado necesario excluirlos
del régimen general dispuesto en la ley que regula el Estatuto de la Función Pública, en un afán de
preservar el interés colectivo que entraña las funciones desplegadas en razón de estas particulares
relaciones de empleo, considerando vital para la estabilidad de tan importantes cuerpos de
seguridad y defensa, que las reclamaciones suscitas con ocasión al las actividades de resguardo de
la soberanía y el orden público nacional, estadal o municipal, deban ser ventilados ante los
órganos superiores de la jurisdicción contencioso administrativa, encabezada por esta Sala
Político- Administrativo del Tribunal Supremo de Justicia(…)".
Sentencia Nº 2005-3393 de fecha 26 de Mayo del 2005, caso Rosalia Venegas de Goncalves contra
Presidente del Instituto de Previsión Social de la Fuerza Armada.
Sin embargo tal criterio fue modificado por la Sala Político Administrativo, específicamente para el
caso de la Fuerza Armada Nacional, en Sentencia Nº 00896, de fecha 06 de Junio del 2007,
Expediente 2005-5013, caso YOHOSMIN EDERNIS ÁLVAREZ DÍAZ interpone recurso de nulidad
contra el entonces Ministerio de la Defensa. Ponente YOLANDA JAIMES GUERRERO, la cual
expone:
"(…) Lo anterior obedecía a que los miembros de la Fuerza Armada Nacional, cuya finalidad es
preservar la soberanía y el orden público nacional, estadal o municipal, son considerados de gran
relevancia para la colectividad, razón por la cual las reclamaciones suscitadas con motivo del retiro
o suspensión de dichos funcionarios como consecuencia de la aplicación de medidas disciplinarias,
debían ser ventiladas ante los órganos superiores de la jurisdicción contencioso administrativa,
específicamente por esta Sala Político-Administrativa, siempre que, como se señaló antes, el acto
emanara de las autoridades descritas en el artículo 45 de la Ley Orgánica de la Administración
Pública Central. Sin embargo, cuando los referidos actos emanaban de una autoridad diferente,
correspondía conocer a la Corte Primera de lo Contencioso Administrativa, de acuerdo con la
competencia residual establecida en el ordinal 3º del artículo 185 de la derogada Ley Orgánica de
la Corte Suprema de Justicia.
Sin embargo, la vigente Ley del Estatuto de la Función Pública, en su artículo 1º, Parágrafo Único,
excluye expresamente a los funcionarios y funcionarias al servicio del Poder Legislativo Nacional, a
los que se refiere la Ley del Servicio Exterior, a los del Poder Judicial, del Poder Ciudadano, del
Poder Electoral, a los obreros y obreras al servicio de la Administración Pública, al servicio de la
Procuraduría General de la República, al Servicio Nacional Integrado de Administración Aduanera y
Tributaria (SENIAT) y a los miembros del personal directivo, académico, docente, administrativo y
de investigación de las Universidades Nacionales; no así a los miembros de la Fuerza Armada
Nacional, lo cual no ocurría en la derogada Ley de Carrera Administrativa, que en el ordinal 4º del
artículo 5, establecía que quedaban exceptuados de la aplicación de dicha Ley, “Los miembros de
las Fuerzas Armadas Nacionales en su condición de tales…”.
Lo expuesto resulta relevante para esta Sala, por cuanto al no existir en la Ley del Estatuto de la
Función Pública una exclusión expresa de los miembros de la Fuerza Armada Nacional, debe en
principio interpretarse que están incluidos en dicho régimen y por consiguiente resulta aplicable a
ellos la reiterada jurisprudencia de esta Sala, conforme a la cual, en los casos de querellas
funcionariales, correspondía conocer al Tribunal de la Carrera Administrativa, hoy Juzgados
Superiores de lo Contencioso Administrativo regionales.
No obstante debe precisarse que ante el vacío legislativo referido al retiro, permanencia,
estabilidad o conceptos derivados de empleo público de los miembros de la Fuerza Armada
Nacional y mientras se dicte la ley que regule la jurisdicción contencioso-administrativa, es
necesario delimitar en forma transitoria las competencias que deben ser asumidas por los órganos
jurisdiccionales relacionados con dichos funcionarios, de acuerdo con el grado o jerarquía militar
que ostenten, en todos los componentes militares e independientemente del órgano del cual
emane el acto administrativo impugnado.
Con relación a lo antes expuesto considera la Sala, que esta instancia sólo debe conocer y decidir
las acciones o recursos interpuestos en el caso de retiro, permanencia, estabilidad o conceptos
derivados de empleo público del personal con grado de Oficiales y Suboficiales Profesionales de
Carrera de la Fuerza Armada Nacional.
Los Juzgados Contencioso Administrativos regionales deben conocer y decidir en primera instancia
las acciones o recursos interpuestos por retiro, permanencia, estabilidad o conceptos derivados de
empleo público del personal con grado de personal de Tropa Profesional, personal activo de la
Reserva Nacional y de la Guardia Territorial, y las Cortes de lo Contencioso Administrativo como
tribunales de segunda instancia. (…)".
Lo antes expuesto fue ratificado por la Sala Politico Administrativo, en Sentencia Nº 02038, de 09
de Agosto del 2006. Expediente 2006-0288, caso MARÍA MARTHA SÁNCHEZ LAMEDA contra la
DIRECCION DE LA MAGISTRATURA. Ponente Hadel Mostafán Paolini.
“Artículo 146. Los cargos de los órganos de la Administración Pública son de carrera. Se exceptúan
los de elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los contratados y contratadas, los
obreros y obreras al servicio de la Administración Pública y los demás que determine la ley.
El ingreso de Los funcionarios públicos y las funcionarias públicas a los cargos de carrera será por
concurso público, fundamentado en principios de honestidad, idoneidad y eficiencia. El ascenso
estará sometido a métodos científicos basados en el sistema de méritos, y el traslado, suspensión
o retiro será de acuerdo con su desempeño”. (Resaltado de la Sala).
En concordancia con lo anterior, la Ley del Estatuto de la Función Pública dispone en los artículos
38 y 39 lo siguiente:
“Artículo 38. El régimen aplicable al personal contratado será aquel previsto en el respectivo
contrato y en la legislación laboral”.
“Artículo 39. En ningún caso el contrato podrá constituirse en una vía de ingreso a la
Administración Pública”.
Exclusión que es reiterada por el criterio de la Sala Político Administrativa, en Sentencia Nº 2005-
2907, de fecha 12 de mayo de 2005, caso GONZALO MONTILLA contra la ALCALDIA DEL
MUNICIPIO VALERA DEL ESTADO TRUJILLO. Ponente Hadel Mostafá Paolini. Y por el Juzgado
Superior Primero del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Estado Miranda, Los Teques.
Expediente 1334-08. De fecha 28 de Febrero del 2008. Caso ASDRUBAL OCTAVIO TOVAR RONDON
contra ALCALDIA DEL MUNICIPIO ACEVEDO DEL ESTADO MIRANDA.
"(…)En este orden de ideas, el artículo 1º de dicha Ley, excluye a determinados sujetos de la
administración pública de la aplicación de la misma, tal es el caso de los obreros que prestan
servicios en las entidades públicas, los cuales deberán regirse por las disposiciones de la Ley
Orgánica del Trabajo, al igual que el Personal Contratado, tal como lo contempla el artículo 38 del
estatuto en referencia, cuyas controversias en el ámbito laboral, deben ser conocidas por los
Tribunales Laborales(…)".
RÉGIMEN APLICABLE A LOS DOCENTES AL SERVICIO DEL PODER EJECUTIVO, COMPETENCIA PARA
CONOCER LAS RECLAMACIONES INTERPUESTAS POR ESTOS DOCENTES.
En cuanto a los docentes al servicio del Poder Ejecutivo, no quedan excluidos expresamente del la
Ley del Estatuto de la Función Pública, sin embargo aunque la Ley Orgánica de Educación,
específicamente remite a la Ley Orgánica de Trabajo, para regir las relaciones de trabajo del
personal docente, dicha remisión la hace con respecto al conjunto de prerrogativas y derechos que
asisten a los docentes, mas no para referirse a la jurisdicción competente para conocer de las
controversias de los mismos, las cuales competen a los Juzgados Superiores de lo Contencioso
Administrativo, como tribunales funcionariales.
" (…)Ha sido constante el criterio de nuestro Máximo Tribunal, aún antes de la vigencia de la Ley
del Estatuto de la Función Pública, referido a que si bien es cierto que conforme a los artículos 86 y
87 de la Ley Orgánica de Educación, los docentes se regirán por ella y por la Ley Orgánica del
Trabajo, en cuanto al goce de las prestaciones sociales, en la forma y condiciones de la
mencionada Ley Laboral general, no es menos cierto que tales indicaciones van referidas a la
aplicación de las disposiciones contenidas en la Ley Orgánica del Trabajo en todo cuanto beneficie
al docente como trabajador, es decir, que debe el Juez remitirse a la Ley Laboral en cuanto a los
privilegios consagrados a favor de los trabajadores, sin embargo ello no implica que no le sean
aplicables las disposiciones contenidas en la Ley de Carrera Administrativa, rationae temporis, y en
la vigente Ley del Estatuto de la Función Pública, toda vez que los docentes al servicio de la
Administración Pública, tienen el carácter de funcionarios públicos.
…Omissis…
En tal virtud, resulta concluyente para esta Sala que es la jurisdicción contencioso administrativa la
competente para conocer y decidir los litigios surgidos entre los funcionarios públicos docentes y
la Administración Pública por lo que respecta a sus relaciones laborales.
…Omissis…
Ahora bien, en lo que respecta al tribunal competente para conocer de la presente causa, es
menester señalar que la mencionada ley suprimió de sus funciones al Tribunal de la Carrera
Administrativa, asignándole, según lo previsto en la Disposición Transitoria Primera del nuevo
ordenamiento especial, sus competencias a los Juzgados Superiores de lo Contencioso
Administrativo, por lo que en el presente caso, la Sala debe declarar a éstos tribunales,
competentes para su conocimiento y decisión (…)”
CONCLUSION
Es por ello que la Ley del Estatuto de la Función Pública establece la garantía al debido proceso
para el funcionaria o funcionario público en caso de ser objeto de una medida, disciplinaria de
destitución. Proceso este que se encuentra subordinado a una serie de reglas procesales de modo,
tiempo y lugar; con la finalidad de darle celeridad y economía procesal a la decisión que se
requiera para el caso en concreto.
En consecuencia será responsabilidad y obligación de cada una de las oficinas de recurso humano
de la administración pública velar por el correcto cumplimiento del iter procesal, ya que en caso
contrario serán los representantes de dicha oficina objeto de una medida disciplinaria de
destitución.