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En el año de 1993 se
constituye deudor del Banco Agrícola Hipotecario, obligación a plazo de 3
años, que respalda con garantía hipotecaria sobre dicho inmueble. La
hipoteca en efecto se otorga por escritura pública, y se registra
debidamente.
CLASIFICACION:
EXPRESO: Estipulado en el contrato
TACITO: Es el absolutamente indispensable para que el deudor pueda cumplir
su obligación.
LEGAL: El señalado en la ley
JUDICIAL: El señalado por el juez
VOLUNTARIO: Partes lo fijan
DETERMINADO: El que se sabe cuando se va a cumplir
INDETERMINADO: El que no se sabe cuando se va a cumplir
SUSPENSIVO: El que detiene la exigibilidad de la obligación
1.2 LA HIPOTECA
La hipoteca, según el código civil colombiano, es un derecho de prenda
constituido sobre bienes inmuebles, que por el hecho de estar hipotecados, no
dejan de permanecer en poder del deudor.
De esta manera, el bien hipotecado a favor del acreedor puede ser rematado o
adjudicado si el deudor no paga la deuda. Es decir que la hipoteca otorga al
acreedor hipotecario el derecho a perseguir el inmueble hipotecado para
conseguir el pago de su crédito.
POR EJEMPLO: cuando el banco nos presta plata para comprar una casa
firmamos un contrato de crédito, y ese crédito lo garantizamos con la hipoteca
sobre la casa que compremos.
La hipoteca pude afectar bienes muebles en los casos que por accesión hacen
parte del inmueble como lo señala el artículo 2445 del código civil:
«La hipoteca constituida sobre bienes raíces afecta los muebles que por
accesión a ellos se reputan inmuebles, según el artículo 658; pero deja de
afectarlos desde que pertenecen a terceros.
«No podrá constituir hipoteca sobre sus bienes sino la persona que sea capaz
de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenación.»
«La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes raíces que se posean en
propiedad o usufructo o sobre naves.»
Se suele creer que sólo los bancos están facultados para la constitución de
hipotecas pero no así; esta puede ser constituida a favor de cualquier persona,
ya sea natural o jurídica.
Una persona natural que presta dinero a otra persona natural o jurídica,
perfectamente puede exigir que dicho crédito le sea garantizado mediante una
hipoteca en lugar de una letra de cambio, por ejemplo.
Recordemos lo que señala el artículo 2452 del código civil en el inciso primero:
Es decir que el deudor puede vender o regalar el inmueble hipotecado sin que el
acreedor pierda su derecho de perseguir ese inmueble en manos de quien esté,
pues la hipoteca seguirá atada a ese inmueble hasta tanto no se extinga.
EXTINCIÓN DE LA HIPOTECA.
Como la hipoteca es un contrato accesorio, esta se extingue cuando se extingue
el contrato principal.
Se extingue, asimismo, por la resolución del derecho del que la constituyó, o por
el evento de la condición resolutoria, según las reglas legales. Se extingue,
además, por la llegada del día hasta el cual fue constituida.
FIANZA HIPOTECARIA.
La fianza hipotecaria se presenta cuando se hipoteca un inmueble para
garantizar una deuda ajena, es decir, cuando se sirve de fiador.
No obstante dice el inciso primero del artículo 2500 del código civil:
Hay varias clases de hipotecas, dentro de las cuales, las más usadas, son la
hipoteca cerrada o de primer grado y la hipoteca abierta de cuantía
indeterminada. Ambas tienen en común, respaldar o garantizar el pago del
préstamo o crédito otorgado por el acreedor a favor del deudor. Sin embargo, es
preciso resaltar algunas de las diferencias entre ellas:
Sin embargo, el artículo 1553 del código civil permite exigir el cumplimiento
anticipado de un contrato, tema desarrollado en el siguiente artículo.
Que un inmueble esté afectado o gravado con una hipoteca, no impide que este
pueda ser vendido o enajenado, pero quien lo compre debe tener clara las
implicaciones que ello conlleva.
Si del certificado del registrador aparece que sobre los bienes gravados con prenda o
hipoteca existe algún embargo ordenado en proceso ejecutivo, en la demanda deberá
informarse, bajo juramento, si en aquel ha sido citado el acreedor, y de haberlo sido, la
fecha de la notificación.
El secuestro de los bienes inmuebles no será necesario para ordenar seguir adelante la
ejecución, pero sí para practicar el avalúo y señalar la fecha del remate. Cuando no se
pueda efectuar el secuestro por oposición de poseedor, o se levante por el mismo motivo,
se aplicará lo dispuesto en el numeral 3 del artículo 596, sin que sea necesario reformar la
demanda.
«La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso del tiempo.»
«La venta de cosa ajena, ratificada después por el dueño, confiere al comprador
los derechos de tal desde la fecha de la venta.»
Por otro lado, el artículo 1875 del código civil habla también, que si el vendedor
adquiere después el dominio de la cosa ajena que vendió, se mirara al
comprador como verdadero dueño desde la fecha de la tradición.
Además, dejar a salvo los derechos del verdadero titular porque no intervino en
la negociación, así ésta tenga por objeto su propio derecho, es un principio que
desarrolla debidamente los artículos 15, 16 y 17 de la Constitución Política, toda
vez que resulta imperativo excluir de los efectos del contrato a quien no tuvo la
oportunidad de consentir en él, y es principio ordenador de la libertad que cada
cual pueda disponer de sus bienes o dejar de hacerlo conforme se lo dictaminen
sus propios intereses, haciendo caso omiso, sin tener que explicarlo, de las
estipulaciones de terceros que involucran lo suyo.»
Por ejemplo, quien vende un vehículo robado puede entregar el vehículo, pero el
contrato de compraventa no se entiende cumplido sino cuando se transfiera la
propiedad del vehículo, es decir, cuando se formalice el registro del nuevo
dueño, lo que no es posible si el vehículo vendido es ajeno, a no ser que el
verdadero dueño ratifique la venta.
Es legal cuando la ley así lo dispone, como lo señala el artículo 1668 del código
civil cuando dice:
1o.) Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un
privilegio o hipoteca.
3o.) Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente.
4o.) Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia.
5o.) Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el
deudor.
6o.) Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando así en
escritura pública del préstamo, y constando además en escritura pública del
pago, haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.»
Recordemos que la posesión, en términos del artículo 762 del código civil, es la
tenencia de una cosa con ánimo de señor y dueño, que implica desconocer
dominio ajeno, que lo diferencia de la mera tenencia en donde hay
reconocimiento del dominio anejo.
«Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de
buena fe, aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión.»
Es decir que la posesión debe provenir de algún acto o contrato entre las partes,
como una venta, donación u otra figura y que no haya alcanzado a transmitir la
tradición.
En razón a ello, quien haya perdido la posesión de un bien como una finca o una
casa, debe intentar recuperarla antes de que transcurran 10 años, lo que se
hace por medio de la acción reivindicatoria de dominio.
EÑOR
JUEZ CIVIL MUNICIPAL DE CALI
OFICINA DE REPARTO
E. S. D.
REFERENCIA : DEMANDA ORDINARIA DE CANCELACIÓN DE
HIPOTECA POR PRESCRIPCIÓN DE LA OBLIGACIÓN
DEMANDANTE : SRA ________________
DEMANDADO : SR. ________________
________________, mayor de edad, vecina de Cali, en cuya ciudad me encuentro identificada con la cédula de
ciudadanía Nro. ________________Abogada titulada y en ejercicio, con T.P. ________________del H.C.S.J., con
domicilio profesional actualmente en la ________________, teléfono ________________, correo
electrónico ________________, a usted muy respetuosamente presento el PODER ESPECIAL pero amplio y
suficiente que RECIBÍ Y ACEPTÉ a la SEÑORA ________________, mayor de edad, vecina de Cali (Valle)
identificada con la cèdula de ciudadanìa Nro. ________________, quien me lo confiere en su condición
de PROPIETARIA LEGÌTIMA E INSCRITA del inmueble ubicado en la ________________ de la actual
nomenclatura urbana de Cali y en ejercicio del mandato conferido me permito presentar ante usted DEMANDA
ORDINARIA DE MINIMA CUANTIA en contra del señor ________________, también mayor de edad, vecino
de Cali , identificado con la cédula de ciudadanía Nro. ________________expedida en Cali (Valle), tendiente a
obtener que se DECRETE mediante SENTENCIA DEFINITIVA LA CANCELACIÓN DE LA
HIPOTECA por PRESCRIPCIÓN DE LA OBLIGACIÓN, teniendo fundamento en la siguiente
RELACIÓN DE HECHOS
SEXTO : Debo informar al despacho que el proceso ejecutivo con título Hipotecario, se
encuentra ARCHIVADO EN EL JUZGADO ________________MUNICIPAL DE CALI (VALLE), trámite en
el cual se ORDENÓ LEVANTAR LAS MEDIDAS CAUTELARES DE EMBARGO Y SECUESTRO que
recaían sobre el 50 % de derechos sobre el inmueble, por DESISTIMIENTO TÁCITO DEL DEMANDANTE
SEÑOR ________________, mayor de edad, vecino de Cali (Valle) en ciuya ciudad se encuentra identificado con
la cédula de ciudadanía Nro.________________, quien nunca desistió ni tampoco volvió a impulsar el proceso.
Igualmente debo manifestar al despacho que desde la fecha de constitución del gravamen y hasta la fecha de
presentación de esta DEMANDA han transcurrido más de treinta (30) años, esto es, más de veinte años (20) (en
la actualidad diez (10) años, (Art. 2536 C. C. Modificado por la Ley 791 de 2002 Art. 8o.), tiempo fijado para
que proceda la PRESCRIPCIÓN EXTRAORDINARIA de la obligación y del precitado gravamen.
TERCERA: Como consecuencia igualmente de las anteriores declaraciones, ruego comedidamente al señor
Juez SE DECRETE LA CANCELACIÓN DE LA INSCRIPCIÓN DEL GRAVAMEN
HIPOTECARIO constituido mediante la ESCRITURA PÚBLICA Nro. ________________NOTARÍA
SEGUNDA DEL CÍRCULO DE CALI (VALLE), instrumento público en el cual
el señor ________________, (q.e.p.d.) constituyó HIPOTECA sobre el 50% de DERECHOS DE DOMINIO Y
POSESIÓN LEGÍTIMA que en común y proindiviso poseía sobre UNA CASA DE HABITACIÓN JUNTO
CON EL LOTE DE TERRENO sobre el cual se halla construida, ubicada en la ________________ de la actual
nomenclatura urbana de Cali, inmueble cuyos linderos y características especiales ya se han detallado
anteriormente., inmueble al cual le corresponde el numero de Matricula Inmobiliaria 370 -________________ de la
Oficina De Registro De Instrumentos Públicos de Cali, Código Único : 76001________________ , ID PREDIO
00002________________. LÍBRESE EL OFICIO CORRESPONDIENTE, dirigido a la Oficina de Registro de
Instrumentos Públicos de Cali (Valle), solicitando se cancele la Anotación Nro. ________________, que existe
vigente en el folio de matrícula 370 -________________.
PETICIÓN ESPECIAL
Considerando que mi mandante, señora ________________, mayor de edad, vecina de Cali (Valle) identificada
con la cèdula de ciudadanìa Nro. ________________,quien tiene legitimidad en la causa, considerando que es la
persona actualmente interesada en el presente trámite, ha manifestado BAJO LA GRAVEDAD DEL
JURAMENTO, en el presente libelo petitorio, que desconoce el lugar de residencia actual del
señor ________________, que no sabe cuál es la dirección de su Oficina, ni conoce el teléfono móvil, tampoco
el número de teléfono fijo, que desconoce cuál es su correo electrónico, o si tiene correo electrónico o no tiene,
en general, mi mandate han manifestado que no sabe cuál es el paradero actual del DEMANDADO, me permito
solicitar al señor Juez se sirva ORDENAR EL EMPLAZAMIENTO AL SEÑOR
________________, mayor de edad, vecino de Cali, identificado con la cédula de ciudadanía Nro.
________________expedida en Cali (Valle). POR RADIO Y POR PRENSA DE AMPLIA
CIRCULACIÓN, tal y como lo exige la Ley, previo al NOMBRAMIENTO DE UN CURADOR AD LITEM
, con el cual se deberá SURTIR LA NOTIFICACIÓN PERSONAL del ACREEDOR HIPOTECARIO, si éste
no comparece a NOTIFICARSE PERSONALMENTE de la presente demanda.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Son fundamento jurídicos de la presente demanda lo dispuesto en los. articulos 1524, 1625 No. 10, 1757,
2457, 2512, 2535, 2536 de C. C. (Modificado por la Ley 791 de 2002 Art. 8º.,), Artículos 2537 y 2538 Ídem, y
demás disposiciones y normas legales concordantes aplicables al caso. En los aspectos procesales, invoco los
Artículos 1º. 2º., 17-1, 25, 26, 53, 54, 74 inciso 2º., 82, 84, 87, 89, 108, 368, y s.s. – de la Ley 1564 de 2012
(Código General del Proceso).
TRÁMITE
A la presente demanda corresponde el trámite VERBAL SUMARIO, Titulo II Capitulo I Arts. 390 y s.s. de la
Ley 1564 de 2012 (Código General del Proceso).
CUANTIA Y COMPETENCIA
La cuantía en el presente proceso es MÍNIMA y la estimo en la suma de TRESCIENTOS MIL PESOS MCTE
($ 300.000,oo mcte), (Inferior a 40 salarios mínimos legales mensuales) Art. 25 inciso 1º. Y 26-1, de la Ley 1564
de 2012 y es por ella y por la vecindad de las partes, que es usted señor Juez el funcionario competente para
conocer del presente proceso, Art. 17 numeral 1º. De la ley 1564 de 2012, que comenzó a regir a partir del lo. De
Octubre de 2012 conforme a las previsiones del Art. 627, numeral 4º. Ídem.
PRUEBAS
2º. Copia de la demanda con sus anexos para traslado de rigor al demandado señor ________________quien deberá
ser notificado mediante CURADOR AD LITEM tal y como legalmente procede.
3.- Presento copia simple de la demanda para el archivo del Juzgado y en medio magnético (CD ROM) como
mensaje de datos para surtir el TRASLADO AL DEMANDADO, tal y como lo exige actualmente el Nuevo
Código General del Proceso.
4.- Igualmente presento copia de la demanda y sus documentos en medio magnético (CD ROM) como mensaje
de datos, para el archivo del Juzgado, tal y como lo exige actualmente el Nuevo Código General del Proceso.
NOTIFICACIONES
APODERADA : Como apoderada de los demandantes recibiré notificaciones personales en la Secretaría del
despacho o en la ________________
Correo electrónico: ________________
EL DEMANDADO : Bajo la gravedad del juramento manifiesto al señor Juez que mi mandante desconoce el
lugar de residencia actual del demandado señor ________________ e igualmente desconoce si tiene o no tiene un
correo electrónico.
LA DEMANDANTE: : La demandante
Correo electrónico
Ruego al señor Juez reconocerme personería para actuar dentro del presente proceso, en nombre
y representación de mis mandantes al tenor del poder especial por ellos conferido y darle a la presente demanda el
trámite que legalmente corresponde.
Respetuosamente,
________________
C.C.Nro. ________________de Cali (Valle)
T.P. ________________del H.C.S.J.