Pinini de Perez Maria Del Carmen C. Copetro S. A

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\b Cita}
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\b Online:}
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AR/JUR/358/1993}
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\f0 \fs20 {
\b Sumarios:}

\f0 \fs20 1. - Toda contaminaci�n atmosf�rica, cualquiera sea el estado f�sico y
naturaleza qu�mica de los contaminantes, \sa0 \sb0 \li0 puede implicar de por s� un
riesgo al menos potencial para la salud de la poblaci�n, por v�a de inhalaci�n,
\sa0 \sb0 \li0 independientemente de que pueda haber desprendimiento de componentes
vol�tiles a partir de cuerpos de agua.
\f0 \fs20 2. - La eventual autorizaci�n administrativa que pudiese haber obtenido
el establecimiento industrial respecto \sa0 \sb0 \li0 del cual se demuestra
actividad contaminante, no obsta a que se disponga la cesaci�n de las molestias y/o
da�os \sa0 \sb0 \li0 desde que los requisitos administrativos pueden no tener
iguales objetivos que la jurisdicci�n civil o penal.
\f0 \fs20 3. - El da�o ambiental se produce y debe ser resarcido, aunque se
manifieste actuando sobre personas \sa0 \sb0 \li0 sensibilizadas por alguna
enfermedad que posean desde antes, o si se trata de organismos d�biles o
debilitados, \sa0 \sb0 \li0 como el caso de los ni�os o ancianos, existiendo en
todos los casos un derecho primordial a la vida y la salud \sa0 \sb0 \li0 que debe
ampararse y cuya violaci�n abre el derecho resarcitorio.
\f0 \fs20 4. - Trat�ndose de posibles da�os al medio ambiente, la prueba cuya carga
resulta ya signada por la aplicaci�n \sa0 \sb0 \li0 del art. 1113 del C�d. Civil,
debe tener un particular tratamiento en cuanto la naturaleza de la agresi�n no
se \sa0 \sb0 \li0 compadece con los sistemas habituales de an�lisis de las
probanzas, d�ndose mayor relieve a dos n�cleos de \sa0 \sb0 \li0 determinaci�n:
an�lisis comprensivo y no atom�stico de los elementos y valor excepcional de la
prueba de \sa0 \sb0 \li0 presunciones.
\f0 \fs20 5. - En la perspectiva del sistema de la responsabilidad objetiva, para
liberarse de la responsabilidad que ya le \sa0 \sb0 \li0 atribuye la ley, el
ofensor debe probar que la culpa de la v�ctima la ha excluido, total o
parcialmente.
\f0 \fs20 6. - Trat�ndose de hechos il�citos, el c�mputo del plazo de prescripci�n
ha de correr desde que se produjo, pero \sa0 \sb0 \li0 cuando no se tiene una
prueba evidente del agente productor del da�o, se abre para el damnificado un plazo
de \sa0 \sb0 \li0 espera que retarda el comienzo del t�rmino legal y est� basado en
la razonabilidad y en la demostraci�n de que \sa0 \sb0 \li0 no ha promediado
negligencia en la conducta del agente.
\f0 \fs20 {
\b Texto}
{
\b Completo:}
\cbpat0 \cbpat0 \sa40 \sb40 \li0 \par
\f0 \fs20 2� Instancia. -- La Plata, abril 27 de 1993.
\f0 \fs20 1� �Es justa la sentencia apelada? 2� �Qu� pronunciamiento corresponde
dictar?
\f0 \fs20 1� cuesti�n. -- El doctor Rezz�nico dijo:
\f0 \fs20 I. Dictada la sentencia de primera instancia rechazando la exenci�n de
prescripci�n opuesta por la \li0 demandada as� como la acci�n, el pronunciamiento
fue apelado por la "parte actora", quien expres� sus agravios \li0 a fs. 692/699
vta., los que fueron contestados por la parte demandada a fs. 703/708, expres�ndose
agravios a fs. \li0 708/708 vuelta.
\f0 \fs20 A fs. 709 contesta agravios la citada en garant�a y expresa los suyos a
fs. 710/710 vta., los que son \li0 contestados por la parte actora a fs. 712/713
vuelta.
\f0 \fs20 A fs. 714 se encuentra la adhesi�n de la no apelante Asesora de
incapaces, reanud�ndose el llamamiento de \li0 "autos para dictar sentencia"
providencia que, consentida, posibilit� el sorteo de esta sala, a fs. 721, quedando
a \li0 partir de ese momento los autos en condiciones de dictarse pronunciamiento.
\f0 \fs20 II. La resoluci�n desfavorable al cumplimiento del "plazo de
prescripci�n", ocupa el escrito de la parte \li0 demandada, lo que al revocarse la
sentencia, seg�n surgir� de ulteriores consideraciones queda en renovada \li0
consideraci�n.
\f0 \fs20 Y a ese respecto estimo que la soluci�n a que arribara el juez apelado es
justa. Desde luego, trat�ndose de \li0 hechos il�citos el c�mputo del plazo de
prescripci�n ha de correr desde que se produjo. Pero cuando no se tiene \li0 una
prueba "a ojos vista" del agente productor del da�o --como por ej., si un �nico
veh�culo embiste a otro-- se \li0 abre entonces para el damnificado un plazo de
espera que retarda el comienzo del t�rmino legal y est� basado en \li0 la
razonabilidad y en la demostraci�n de que no ha promediado negligencia en la
conducta del agente \li0 (Salas-Trigo Represas, "C�digo Civil anotado", t. III, p.
370, n� 2-C, 2da. ed.
\cbpat0 \cbpat0 \cbpat0 \fi300 \qj \sa40 \sb40 \li0 \ri0 \sl240\slmult1
\li0 \f0 \fs20 Estimo que los estudios realizados en 1986/1987 por la parte actora
demuestran, a la vez que la diligencia \li0 puesta de manifiesto, y obstativa del
criterio "jura vigilantibus ..." (Dig., Lib. XLII, T�t. VIII, ley 1, 24; arts. \li0
508, 3949 C�d. Civil; art. 155, 373, 382, C�d. Procesal; esta sala, Expte.
194.170), la inexistencia de una \li0 prescripci�n ya cumplida al demandar (art.
4037 C�d. Civil).
\f0 \fs20 Seg�n lo dicho nada hay que modificar al rechazo de la prescripci�n por
parte del juez apelado.
\f0 \fs20 III. 1. El juez de primera instancia indic� que los elementos se�alados a
fs. 676 al pie no hab�an sido puestos \li0 en crisis; aun en la mejor posici�n para
la demandada, la naturaleza de la industria Copetro, la entidad del \li0 complejo
industrial que posee la misma, las materias empleadas, las temperaturas, su
relaci�n en el exterior y el \li0 mecanismo todo de gesti�n, hace que sin lugar a
la menor duda deba caracterizarse como "riesgoso" su \li0 desempe�o (v. Vittorio Di
Martino, "La responsbilit� civile nelle attivit� pericolose e nucleari", p. 80 y
sigt. y \li0 "passim", Ed. Giuffr�, Milano, 1979; Bessone, Mario, "Casi e questioni
di diritto privato", p. 238, n� 12, 3a. ed., \li0 Ed. Giuffr�, Milano, 1979),
coincidiendo en ello con lo dicho por el juez apelado, en el sentido que la
poluci�n \li0 realizada mediante la intervenci�n de las cosas comprende supuestos
de responsabilidad por riesgo o vicio. Por \li0 tal motivo resulta de aplicaci�n el
art. 1113 del C�d. Civil y con �l la doctrina del riesgo creado. Debo recordar \li0
--frente a la observaci�n de Copetro, que al demandar se hab�an invocado otras
causas de riesgo-- que a fs. 41 \li0 vta. se aludi� claramente (al accionar) a
gases t�xicos, polvillos y desechos industriales; as� como que la propia \li0
Copetro se refiri� al "polvillo" o "polvo" muy frecuentemente, aunque para defender
su postura frente a la \li0 aseguradora contradiciendo entonces en tal queja sus
propios actos.
\f0 \fs20 En ese orden de cosas habr� de recordarse que en la perspectiva del
sistema de la responsabilidad objetiva, \li0 para liberarse de la responsabilidad
que ya le atribuye la ley, el ofensor debe probar que la culpa de la v�ctima la
\li0 ha excluido, total o parcialmente. El nexo causal, a su vez, s�lo requiere el
mero contacto. V.: S.C.B.A., Ac. \li0 35.531 autos "Falabella de Lugones Isabel J.
c. Tratamientos T�rmicos Nitrogas S.A. y otros. Da�os y \li0 Perjuicios", DJJBA, t.
131 (1/8/86), p. 57; Ac. 33.155 de 8/4/86; esta sala, expte. 206.023, 211.999,
autos \li0 "Federaci�n Patronal seg. Ltda. c. Expreso City Bell (S.R.L.) L�nea 273
y otro. Da�os y perjuicios", de 4/8/92, \li0 entre varios.
\f0 \fs20 La menci�n en relaci�n con la pericia del Ingeniero Qu�mico de que �ste
detalla los cuidados que se \li0 observan en el proceso industrial resulta
irrelevante s�, en definitiva, el da�o se produce. No existe esa \li0
excusabilidad, del mismo modo que no podr�a excusarse un automovilista que embisti�
a otro por fallas \li0 mec�nicas, mostrando el pago de un "service" reciente.
\f0 \fs20 Tampoco resulta acogible la relaci�n hist�rica que formula Copetro en su
contestaci�n de demanda y que \li0 estar�a llevada a demostrar que antes la
situaci�n era peor, ya que el sistema de responsabilidad opera con \li0
prescindencia de ese tipo de cotejos si hay da�o comprobado.
\f0 \fs20 2. Entiendo que trat�ndose de posibles da�os al medio ambiente la prueba
--cuya carga resulta ya signada \li0 por la aplicaci�n del art. 1113 al que he
aludido-- debe tener un particular tratamiento en cuanto la naturaleza de \li0 la
agresi�n no se compadece con los sistemas habituales de an�lisis de las probanzas.
Con ello no se deriva, de \li0 ninguna manera hacia una suerte de sistema de las
libres convicciones, sino que dentro de nuestro diario sistema \li0 de apreciaci�n
por medio de la sana cr�tica del art. 384 del C�d. Procesal, se da mayor relieve a
dos n�cleos de \li0 determinaci�n:
\f0 \fs20 a) El an�lisis comprensivo y no atom�stico de los elementos. En este
sentido ni el juez ni las partes han de \li0 proceder a un desmenuzamiento
atom�stico de las pruebas que haga perder a �stas su unidad sistem�tica; \li0
quienes siguen ese sistema, pesquisan contradicciones --que en la mayor parte de
los supuestos no son m�s que \li0 maneras diversas de expresarse-- se�alan p�rrafos
aislados "ad unguem", subrayan una expresi�n como si fuera \li0 la �nica a tener en
cuenta y computan todos los elementos de convicci�n con un valor igual; con todo
ello se \li0 desarma el edificio probatorio total, que no puede sino ser
sistem�tico y orientado valorativamente (art. 456, \li0 C�d. Procesal, expte.
201.915, autos "Ferraro de Leone", de fecha 25/10/88, entre varios).
\f0 \fs20 b) El valor excepcional que recibe en los supuestos de da�o ambiental la
prueba de presunciones (art. 163, \li0 inc. 5�, C�d. Procesal). Carnelutti ("La
prova civile", Roma, 1947, X, 115) ha sostenido que entre la prueba de \li0
presunciones y la prueba hist�rica no existe diferencia de jerarqu�a. Por su parte
Scardaccione ("Le prove" en \li0 "Giurisprudenza sistem�tica civile e comerciale",
p. 286, Torino, 1971), puntualiza que bien puede el juez \li0 fundar el propio
convencimiento sobre presunciones con preferencia a otras pruebas, inclusive en
contra de la \li0 prueba testimonial.
\f0 \fs20 En particular es inexacto creer que la prueba por presunciones simples
pueda acudirse s�lo cuando no est� \li0 en pugna con otras pruebas; el juez deber�
someterla a valoraci�n cr�tica y arribar al convencimiento respecto de \li0 la
existencia del hecho a verificar en base a tales valoraciones (Longo, M. y
colaboradores, "Le prove civile", t. \li0 II, p. 1004, apart. 5.1.3. Ed. Utet,
Tur�n, 1976 esta sala, expte. 183.177, autos "Acu�a"; 188.989, "Yanelli" de \li0
24/4/84; expte. 212.269).
\li0 \f0 \fs20 Es que se quebrantar�an de manera grosera las reglas de la sana
cr�tica en detrimento de una de las partes --y \li0 con el consiguiente da�o
constitucional (art. 18, Constituci�n Nacional)--, si se pretendiera que en los
supuestos \li0 de da�o ambiental debe seguirse, en el an�lisis y consideraci�n de
las pruebas, el mismo tr�nsito que por ej., en \li0 un choque com�n de veh�culos.
\f0 \fs20 En el da�o ambiental hay mucho de sutil, de inasible, de cambiante de un
momento a otro en la relaci�n de \li0 los "elementos f�sicos" con las personas y
cosas, como para limitarnos a una tosca y rutinaria aplicaci�n de los \li0
"elementos jur�dicos", sin penetrar con perspicacia en lo zahor� de la cuesti�n. Si
alguna vez se ha dicho que el \li0 juez, a menudo "esculpe sobre la niebla" (Anales
de la Academia de Derecho, XXXIII, N� 26, 2� parte, 1986, \li0 acad�mico Risolia,
parafraseando a Unamuno) es en esta materia del da�o ambiental donde m�s ha de \li0
evidenciar su esp�ritu sagaz y sensible, diestro para captar una distinta realidad.
\f0 \fs20 3. Dentro de ese contexto, ingresando al plexo probatorio, se observa que
el informe del doctor Catoggio \li0 --reconocidamente considerado por su autoridad
cient�fica, lo que comparto--, ni aparece interpretado en su \li0 intr�nseco
sentido, ni coordinado con el rigor de la responsabilidad objetiva, que se
proclamara a fs. 676 y \li0 reiterara en este voto (art. 1113, C�d. Civil).
\f0 \fs20 Ello as� porque, si bien se observa, el doctor Catoggio ha advertido que
no est� en condiciones de cuantificar \li0 la contribuci�n atmosf�rica por carecer
de muestreador de gases o vapores y reafirma a fs. 515 la inseguridad de \li0
origen y naturaleza de los posibles compuestos gaseosos o vol�tiles y por tanto la
relaci�n con enfermedades. Es \li0 natural que, sobre esas bases decline un juicio
sobre agravamiento de afecciones bronquiales no siendo, por otra \li0 parte, m�dico
a quien reenv�a para el estudio de la cuesti�n.
\f0 \fs20 Pero no puede separarse de lo antedicho, lo expresado a fs. 515 al
pie/515 vta., en el sentido que "toda \li0 contaminaci�n atmosf�rica, cualquiera
sea el estado f�sico y naturaleza qu�mica de los contaminantes, puede \li0 implicar
de por s� un riesgo, al menos potencial, para la salud de la poblaci�n, por v�a de
inhalaci�n, \li0 independientemente de que pueda haber desprendimiento de
componentes vol�tiles a partir de cuerpos de agua, \li0 en este caso el canal
Oeste".
\f0 \fs20 "En este sentido --contin�a el doctor Catoggio-- las emanaciones de
polvillo de cualquier industria entran en \li0 la categor�a de coadyuvantes o
pueden llegar a ser directamente activos, a lo que no escapar�a la dispersi�n de
\li0 material particulado que pudiese emitir o provenir de Copetro, como de
cualquier otra f�brica que pueda \li0 generarlos, con el agregado de que seg�n la
composici�n del mismo podr�a, de demostrarse la presencia en �l de \li0
hidrocarburos arom�ticos polinucleares --alguno de ellos probadamente
cancer�genos-- ser de por s� riesgoso \li0 independientemente de que la cantidad
total, en peso, de material dispersado por el viento pudiese ser menor \li0 que la
consentida por la ley". Concluye el ac�pite indicando la posibilidad de acci�n
sin�rgica con otros \li0 compuestos.
\f0 \fs20 La postura del sentenciante parece ubicarse en el sentido que la pericia
del doctor Catoggio contradice la \li0 acci�n intentada. Pero ello no es as�; por
aplicaci�n del criterio de la responsabilidad objetiva (art. 1113, C�d. \li0
Civil), s�lo puede decirse que la demandada no puede extraer de ello que exista
culpa ni de la v�ctima ni de un \li0 tercero por quien no deba responder. En tanto
la actora obtiene de la pericia un juicio muy claro y favorable \li0 sobre:
\f0 \fs20 -- Que toda contaminaci�n es potencialmente riesgosa.
\f0 \fs20 -- El "polvillo" de cualquier industria es coadyuvante.
\f0 \fs20 -- Puede ser directamente activo.
\f0 \fs20 -- Copetro y otras f�bricas pueden emitir material particulado.
\f0 \fs20 -- Algunos de ellos podr�an ser riesgosos y cancer�genos si se demostrara
la presencia de hidrocarburos \li0 arom�ticos polinucleares.
\f0 \fs20 -- El riesgo es independiente de que la cantidad total en peso de
material dispersado por el viento pudiera ser \li0 menor que la consentida por la
Ley.
\f0 \fs20 -- Las acciones de tales aportes pueden potenciarse sin�rgicamente al
sumarse otros contaminantes.
\f0 \fs20 El expte. 2900-107.475/89 del Ministerio de Salud de la Provincia de
Buenos Aires, pone de manifiesto \li0 elementos que indican poluci�n provenientes
de Copetro recuentos de polvo discriminando la fracci�n \li0 carbonosa/inorg�nica,
que en muchas oportunidades superan el nivel aceptable, se�al�ndose valores \li0
exageradamente altos en los meses de agosto/84 y enero/85, con abundancia de polvo
sedimentado en los \li0 frascos colectores evidente "por simple observaci�n", 20,
84 veces m�s alto que el admitido por la ley 20.284/73 \li0 (fs. 377 y 377 vta.;
338, pen�ltimo p�rrafo).
\li0 \f0 \fs20 Ahora bien, dentro de la consideraci�n sistem�tica de la prueba
(art. 456, C�d. Procesal), a que me he \li0 referido antes la prueba testifical es
un eslab�n important�simo en la cadena presuncional. Permite evidenciar \li0 muy
claramente la vinculaci�n de Copetro en la poluci�n producida en la zona donde
viven los actores.
\f0 \fs20 La testigo Mar�a del Carmen Manegl�a vive en barrio Campamento y afirma
que Copetro est� situada entre \li0 28 y 30 cuadras de su domicilio. Preguntada si
Copetro emana polvillo, humo u holl�n y si puede describirlo (4a. \li0 pr.) dice
que "emana un polvillo oscuro y grasoso, que es bastante que es constante. Que
cuando hay viento \li0 Oeste ese polvillo llega hasta su casa".
\f0 \fs20 Contin�a diciendo Menegl�a que cuando mojan las monta�as de carb�n se
levanta ese polvillo, que las casas \li0 de alrededor est�n visiblemente llenas de
ese polvillo. Que hace m�s de 9 a�os que vive en el barrio y nunca vio \li0 emanar
polvillo del canal Oeste. Que nunca antes de la instalaci�n de Copetro en Ensenada
hab�a visto \li0 emanaciones de ese polvillo. Que ve salir fuego de la chimenea de
Copetro.
\f0 \fs20 Quiero destacar que la declarante se ha expedido con la presencia de los
letrados de actora y demandada, \li0 que luego de la 7a. pregunta se le hicieron
muchas otras sin demostrar incoherencia, ni contradicciones (art. \li0 456, C�d.
Procesal).
\f0 \fs20 En igual sentido se pronuncia la testigo Mirtha N. M. Cardoso, afirmando
que el polvillo de Copetro llega \li0 hasta su casa, que "es grasoso y como
granulado, que cuando uno camina hace ruido. Que los muebles quedan \li0 sucios con
ese holl�n. Que la dicente tenga entendido no puede haber holl�n de ninguna otra
empresa de \li0 alrededor; que en toda la vecindad hay ese holl�n. Que en la casa
de su hija que vive en barrio campamento es \li0 un desastre, que hay holl�n
permanente y no ha visto emanar del canal Oeste polvo similar al descripto. Que
\li0 nunca antes de la instalaci�n de Copetro hab�a visto ese polvillo; que estando
en la casa de su hija ha visto \li0 emanar humo y holl�n de la f�brica Copetro.
\f0 \fs20 Debo aqu� hacer las mismas observaciones que respecto de la testigo
precedente, sobre coherencia y no \li0 contradicci�n (art. 456, C�d. Procesal).
\f0 \fs20 La testigo Liliana A. Bertini se expide en t�rminos similares; tambi�n
ella vio salir fuego y humo de la \li0 chimenea de Copetro y polvillo de las pilas
de carb�n. Recuerda que en una tormenta de viento el polvillo lleg� \li0 hasta las
mismas personas que quedaron con las caras manchadas, "que parec�an caras
pintadas". Expresa que la \li0 se�ora de Pinini le ha comentado que los chicos se
la pasan en el m�dico. Destaco que la voladura de polvillo \li0 tambi�n fue
constatada por el propio m�dico de Copetro, doctor Menzulo.
\f0 \fs20 Asimismo, la testigo Bertini dice que ella no tiene problemas
respiratorios, pero su madre que vive con ellos \li0 y tiene 66 a�os, nacida en ese
barrio y habiendo vivido toda su vida all� nunca tuvo problemas respiratorios \li0
hasta que abri� la f�brica Copetro, sufre de problemas respiratorios, dici�ndole el
m�dico que la causa de la \li0 enfermedad tiene que ser por el carb�n.
\f0 \fs20 Tambi�n en este caso he de repetir que la declarante se ha expedido con
la presencia de los letrados de \li0 actora y demandada, que luego de la 7a.
pregunta se le hicieron muchas otras sin demostrar incoherencia, ni \li0
contradicciones (art. 456, C�d. Procesal).
\f0 \fs20 Estas declaraciones abaten un argumento exculpatorio utilizado por la
demandada "in limine litis": desviar \li0 la culpa a una "verdadera fuente de
contaminaci�n": el canal Oeste.
\f0 \fs20 En el nexo causal (arts. 901 y sigts., 1068, 1074, 1109, C�d. Civil)
entre los elementos desprendidos por \li0 Copetro y la incidencia en la salud de
los actores debo mencionar:
\f0 \fs20 -- los antecedentes m�dicos rese�ados por los doctores Pastor y Gualdoni
a fs. 548/549, los que doy por \li0 reproducidos; a lo que ha de agregarse la
recomendaci�n de la doctora Carnevali: "se pide a la familia el control \li0
ambiental adecuado";
\f0 \fs20 -- la afirmaci�n de dichos peritos de que el menor Ra�l M. P�rez sufre de
asma bronquial at�pico y que el \li0 menor Mauricio A. P�rez padece de crisis de
bronquitis espasm�dica, compatible tambi�n con asma bronquial \li0 at�pica;
\f0 \fs20 -- que los episodios de asma surgen cuando un individuo con v�as a�reas
muy reactivas se expone a un \li0 agente irritante bronquial, sufre una infecci�n
de v�as respiratorias o entra en contacto con un alerg�geno \li0 presente en el
medio ambiente;
\f0 \fs20 -- que el coque y/o sus derivados pueden actuar como noxa irritante aun
en m�nima proporci�n \li0 cient�ficamente imposible de cuantificar de la patolog�a
respiratoria. Destaco que, desde otro �ngulo el doctor \li0 Catoggio afirm� que las
emanaciones del polvillo de cualquier industria entran en la categor�a de
coadyuvantes \li0 (punto 113 de esta sentencia, p�rr. 3�).
\li0 \f0 \fs20 Desde luego estos puntos se eslabonan con las anteriores probanzas,
la aseveraci�n de los efectos de la \li0 poluci�n informados por el doctor
Catoggio, las evidencias del expediente del Ministerio de Salud P�blica antes \li0
referido, los distintos testimonios, en alg�n caso como el de la testigo Bertini
que relata trastornos respiratorios \li0 en su madre desde que abri� Copetro.
\f0 \fs20 A ello debe agregarse que la demandada Copetro en relaci�n indudable con
los hechos que ocupan este \li0 expediente tom� a su cargo cuidados
extraordinarios, como que aparte de atenci�n m�dica puso a disposici�n \li0
exclusiva de la se�ora Pinini e hijos un auto de remise para trasladarlos a
atenci�n m�dica a Buenos Aires (fs. \li0 157; v. declaraci�n del chofer Juan A.
Torres a fs. 294). Esto crea presunci�n (art. 163, inc. 5� 2a. p., C�d. \li0
Procesal) en el sentido que Copetro procur� neutralizar de esa manera los efectos
de un acto da�oso por ella \li0 provocado, de manera similar a que si un
automovilista que atropella a un peat�n lo lleva al hospital.
\f0 \fs20 IV. El resarcimiento est� intimamente ligado a la tipificaci�n legal que
adquiera el caso. La actora ha pedido \li0 cesaci�n de las emanaciones nocivas,
da�os f�sicos y da�o moral.
\f0 \fs20 a) En cuanto a los da�os f�sicos consisten en la incidencia de los
factores agresivos producidos por Copetro \li0 en la salud de los ni�os. Si bien
los peritos m�dicos no han informado incapacidad en los menores, el \li0
reconocimiento de la incidencia del da�o ambiental en los ni�os debe tipificarse en
lo que este tribunal \li0 reconoce, precisamente, como da�o f�sico debiendo
considerarse tal la disminuci�n de la aptitud vital gen�rica \li0 de la v�ctima
existente o potencial (arts. 1068, 1069, 1083, C�d. Civil; esta sala, expte.
195.488, de 22/10/87, \li0 autos "Catalano"; y expte. 187.566; 193.100, etc.;
expte. 210.084, autos "Vogel", de 5/12/91; expte. 206.204; \li0 188.741; autos
"Carranza", expte. 210.265, de 27/2/92), lo que corresponde fijar en m�rito a lo
dispuesto por el \li0 art. 165 del C�d. Procesal estimativamente ya que el da�o
como tal se estima probado.
\f0 \fs20 Se destaca que el da�o ambiental se produce y debe ser resarcido aunque
se manifieste actuando sobre \li0 personas sensibilizadas por alguna enfermedad que
posean desde antes, o si se trata de organismos d�biles o \li0 debilitados como el
caso de los ni�os o ancianos. En todos los casos existe un derecho primordial a la
vida y la \li0 salud que debe ampararse y cuya violaci�n abre el derecho
resarcitorio (arts. 1-1; 3; 4; 5, Convenci�n \li0 Americana sobre Derechos Humanos,
ratificada por ley 1/3/84).
\f0 \fs20 Propongo en m�rito a ello se fije la suma resarcitoria, en este momento,
de $ 10.000 para Ra�l M. P�rez y de \li0 $ 10.000 para Mauricio A. P�rez, m�s
intereses desde enero de 1987 fecha que se fija estimativamente como \li0 dies a
quo, al 6 % anual y hasta el 31/3/91; y de all� en adelante, el que pague el Banco
de la Provincia de \li0 Buenos Aires en dep�sitos a 30 d�as y vigentes durante los
distintos per�odos de aplicaci�n (CSJN, 3/3/92, "in \li0 re" y, 11 XXII Originario,
"Yacimientos Petrol�feros Fiscales c. Corrientes Provincia de y Banco de Corrientes
\li0 s/ cobro de australes" --La Ley, 1992-B, 216-- y "Entidad Binacional Yaciret�
c. Provincia de Misiones", sent. \li0 19/5/92, La Ley, 1992-E, 167, fallo 90.853;
adem�s SCBA, Ac. 43.448; esta sala, en los exptes. 210.751, Reg. \li0 int. 554/91 y
210.784, "Banco de la Provincia c. Ediciones Tarso S. A. y otro, s/ejecutivo,
29/10/91).
\f0 \fs20 b) En cuanto al da�o moral, en t�rminos generales ha de considerarse tal
la lesi�n a derechos que afectan la \li0 tranquilidad, la seguridad personal,
padecimientos f�sicos y espirituales originados en el hecho il�cito. La \li0
cuantificaci�n --atento la naturaleza de este resarcimiento-- depende
preponderantemente del arbitrio judicial \li0 asentado en un criterio de prudencia
y razonabilidad (art. 1078, C�d. Civil, esta sala, expte. 188.406; 189.472; \li0
193.036; 198.957, etc�tera).
\f0 \fs20 Teniendo en cuenta los trastornos padecidos y vinculados a la incidencia
en la salud de los menores, lo que \li0 debe considerarse impl�cito seg�n las
anteriores pruebas y consideraciones estimo justo establecer en tal \li0 concepto
en este momento $ 8.000 para Ra�l M. P�rez y de $ 8.000 para Mauricio A. P�rez, m�s
intereses desde \li0 enero de 1987 fecha que se fija estimativamente, al 6 % anual
y hasta el 31/3/91; y de all� en adelante, el que \li0 pague el Banco de la
Provincia de Buenos Aires en dep�sitos a 30 d�as y vigentes durante los distintos
per�odos \li0 de aplicaci�n (fundamentos antes citados).
\f0 \fs20 c) En lo que hace a la cesaci�n de las molestias ello se asienta en los
arts. 2418, 2618, 2499, p�rr. 2� del \li0 C�d. Civil. Sin embargo, como la
actividad da�osa, por sus caracter�sticas, puede suceder en distintos \li0 momentos
y hasta no producirse al cesar temporariamente --lo que es f�cil imaginar por su
tangibilidad en caso \li0 por ej., de la propagaci�n de ruidos-- el decisorio ha de
partir de la base en m�rito de las probanzas aportadas, \li0 de que la situaci�n
permanece.
\f0 \fs20 Ha de disponerse entonces que Copetro cese de inmediato y para siempre,
en la liberaci�n al medio exterior \li0 de todo elemento contaminante en sentido
amplio, aun cuando fuere s�lo en per�odos de d�as, horas o minutos \li0 aislados,
bajo apercibimiento de lo que hubiere a lugar por derecho.
\f0 \fs20 Quiero destacar que la eventual autorizaci�n administrativa que pudiere
haber obtenido el establecimiento \li0 industrial respecto del cual se demuestra
actividad contaminante no obsta a que se disponga la cesaci�n de las \li0 molestias
y/o da�os, desde que los requisitos administrativos pueden no tener iguales
objetivos que la \cbpat0 \cbpat0 \cbpat0 \li0 \ri0 \qj \f0 \fs20 jurisdicci�n civil
o penal (art. 2618, C�d. Civil).
\f0 \fs20 V. Corresponde que las costas en ambas instancias las soporte la
demandada Copetro, que es vencida (art. \li0 68, C�d. Procesal).
\f0 \fs20 VI. Ante la naturaleza especial de los hechos da�osos, pudiendo haberse
incurrido en un hecho \li0 correspondiente a la esfera penal, cuya afirmaci�n y
determinaci�n escapa a la competencia de este tribunal, \li0 g�rense las presentes
actuaciones al Fiscal de C�mara a los efectos que estime corresponder.
\f0 \fs20 VII. Cuesti�n aparte es la planteada por la "Insurance Company of North
Am�rica" en el sentido que se \li0 configurar�a para ella una inexistencia de
cobertura, con apoyo en la cl�usula 17 de las condiciones particulares \li0 de la
p�liza de seguro, lo que es controvertido por la firma Copetro. Asimismo formula
una reserva de \li0 repetici�n contra la asegurada para el caso que debiera abonar
alguna suma como resarcimiento.
\f0 \fs20 En verdad, la interpretaci�n de las condiciones estipuladas en el
contrato de seguro (fs. 212/227, art. 456, \li0 C�d. Procesal) no muestra
inconcordancia entre las cl�usulas 2 y 17. Resulta claro que en la cl�usula 17 se
ha \li0 querido excluir de la cobertura hechos como los que dan lugar al progreso
de la acci�n y hasta parecer�a que \li0 --de manera general, naturalmente-- han
querido darles forma contractual para excluirlos con conocimientos y \li0
expresamente.
\f0 \fs20 En otras palabras, al aludirse a "lesiones f�sicas o da�os a los bienes
emergentes de la descarga, dispersi�n, \li0 liberaci�n o escape de humo, vapores,
holl�n, emanaciones, �cidos, alcalinos, productos qu�micos t�xicos, \li0 l�quidos o
gases, materiales de desecho u otros irritantes, contaminantes o polutantes en o
sobre el terreno, la \li0 atm�sfera o cualquier curso de agua o extensi�n de agua",
se han excluido esos hechos del eventual \li0 resarcimiento.
\f0 \fs20 Si bien es cierto que la menci�n se encuentra dentro de un ac�pite sobre
"Ampliaci�n de cobertura", el \li0 articulado contenido en �l demuestra que all� se
consideraron tambi�n aspectos de otra �ndole: reglamentarios \li0 (cl�usula 14
"contratos") y hasta contrarios a la indicaci�n del t�tulo, como la cl�usula 13,
parte 2�, 1�, cl�usula \li0 17, siguiendo al texto en crisis ("Este seguro tampoco
se aplica...").
\f0 \fs20 En conclusi�n, corresponde no extender la responsabilidad a la
aseguradora. Corresponde hacer lugar, por \li0 consiguiente, a la declinaci�n de
cobertura interpuesta por "Insurance Company of North Am�rica" (art. 118, \li0 ley
17.418), con costas a Copetro que resulta vencida en la cuesti�n (art. 68, C�d.
Procesal). Voto por la \li0 negativa.
\f0 \fs20 El doctor V�squez dijo:
\f0 \fs20 La lectura de las actuaciones como asimismo del voto emitido en primer
t�rmino por el distinguido \li0 magistrado doctor Rezz�nico, llevan al ahora
opinante a la adhesi�n del sentido y conclusi�n propiciada, que \li0 trasunta la
discrepancia con el criterio --respetuoso por cierto--del juez de primera
instancia.
\f0 \fs20 Se comparte --por los mismos fundamentos--la aplicabilidad al
subdiscussio del contenido del art. 1113 del \li0 C�d. Civil en cuanto a que la
actividad de la demandada en el procesamiento de calcinamiento de coque, guarda
\li0 del mismo en silos y posterior embarque, reviste la calidad de actividad
riesgosa para la salud comunitaria en \li0 tanto y en cuanto, como lo destaca el
doctor Catoggio a fs. 515 vta., dentro del informe de fs. 513/516 respecto \li0 del
cual no encuentro m�ritos para apartarme (art. 384, doctr. art. 474, C�d. Procesal)
"...las emanaciones de \li0 polvillo de cualquier industria entran en la categor�a
de coadyuvantes o pueden llegar a ser directamente activos, \li0 a lo que no
escapar�a la dispersi�n de material particulado que pudiese emitir o provenir de
Copetro...", \li0 independientemente de que la cantidad total, en peso, de material
dispersado por el viento pudiese ser menor \li0 que la consentida por la ley.
\f0 \fs20 Y si bien ello est� expresado en t�rminos potenciales probables, no es
menos cierto que tal desprendimiento \li0 de polvillo por parte de Copetro se
encuentra acreditado mediante las declaraciones testimoniales por el \li0 Camarista
preopinante, las cuales --previa merituaci�n por las reglas de la sana cr�tica de
por medio (art. 456, \li0 C�d. Procesal)-- se expiden en forma conteste y eficaz, a
lo que debe sumarse en un primer t�rmino las \li0 actuaciones del Ministerio de
Salud de esta provincia relacionado por el par preopinante y en �ltima instancia,
el \li0 reconocimiento que la propia demandada efect�a a fs. 706 y vta. aunque
pretenda minimizarlo en su \li0 coparticipaci�n con los componentes de la tierra.
\f0 \fs20 Y destaco aqu� que las consideraciones vertidas que anteceden a la
presente colocan a la planta demandada \li0 como factor coadyuvante y en esa
medida, por m�nima que la demandada estime, no puede soslayarse su \li0
responsabilidad debido al riesgo potencial (y concreto en autos) que genera.
\f0 \fs20 Desde esa perspectiva, la responsabilidad objetiva que conforme la
doctrina del riesgo creado se atribuye \li0 "ministerio legis", lleva a la
demandada a frontar la carga de desvirtuarla, lo que inicialmente asume cuando
al \cbpat0 \cbpat0 \cbpat0 \li0 \ri0 \qj \f0 \fs20 contestar la demanda pretende
sostener que es factor influyente las emanaciones del canal Oeste, aunque sin el
\li0 debido �xito, pues no ha logrado arrimar al proceso elementos de prueba que
lleven a la �ntima convicci�n \li0 acerca de la actividad de la v�ctima de terceros
respecto de los cuales no tenga obligaci�n de responder, los que \li0 han incidido
en el resultado da�oso.
\f0 \fs20 Comparto por ende, la admisi�n de la demanda, la existencia de da�os
f�sicos y da�o moral, su \li0 conceptuaci�n y alcance, y resulta de l�gica
consecuencia, que concluya en adherirme por sus fundamentos, al \li0 voto del juez
de C�mara preopinante, sin dejar de se�alar una irrelevante discrepancia acerca del
car�cter de \li0 "prueba" atribuida a las presunciones judiciales, a mi entender
medio de elaboraci�n convincente a que arriba el \li0 magistrado partiendo de
indicios que por su n�mero, gravedad, precisi�n y concordancia generan en su
�nimo \li0 decisor la �ntima conclusi�n asertiva acerca de la existencia de
determinado o determinados hecho/s \li0 controvertidos.
\f0 \fs20 Desde esa perspectiva destaco que si bien resulta altamente llamativa la
actitud de la demandada de disponer \li0 a su costo traslado y atenci�n en Capital
Federal de los menores, pues sin perjuicio de su sostenido altruismo en \li0 pro de
la comunidad lo cierto es que a tenor de la prueba analizada por el distinguido par
que comparto, ha sido \li0 al parecer una conducta aislada adoptada por la empresa,
no llega a mi entender a constituir una presunci�n \li0 judicial. Empero, no puedo
dejar de mencionar la trascendente ascendencia que inicialmente genera este
actuar \li0 en el �nimo de cualquier sentenciante.
\f0 \fs20 A salvo estas insignificantes pautas distintivas, reasumiendo la postura
respecto de la procedencia de la \li0 pretensi�n indemnizatoria y los montos
prudencialmente fijados, a los que me adhiero, siendo asimismo \li0 conformidad con
los dem�s t�picos evaluados a mi entender satisfactoriamente por el doctor
Rezz�nico, los que \li0 en su an�lisis f�ctico e interpretaci�n jur�dica como
adecuaci�n normativa resultante se merit�an correctamente \li0 considerados. Por
ello, voto en el mismo sentido.
\f0 \fs20 2� cuesti�n. -- El doctor Rezz�nico dijo:
\f0 \fs20 O�do el Asesor de Incapaces.
\f0 \fs20 Debe revocarse el pronunciamiento apelado en cuanto ha sido materia de
agravios. 1. Se debe hacer lugar a \li0 la acci�n promovida por Mar�a del Carmen
Pinini de P�rez en nombre y representaci�n de sus hijos, Ra�l M. \li0 P�rez, y
Mauricio A. P�rez por da�os y perjuicios y cesaci�n de perturbaci�n ambiental,
contra Copetro S. A. y \li0 en consecuencia se debe condenar a esta �ltima a pagar
en el t�rmino de 10 d�as, bajo apercibimiento de \li0 ejecuci�n la suma total de $
36.000 m�s intereses seg�n se detalla: a) por da�o f�sico y en este momento $ \li0
10.000 para Ra�l M. P�rez y $ 10.000 para Mauricio M. P�rez; b) por da�o moral en
este momento $ 8.000 para \li0 Ra�l M. P�rez y de $ 8.000 para Mauricio A. P�rez;
c) ambas sumas llevan intereses desde enero de 1987, al 6 \li0 % anual y hasta el
31/3/91; y de all� en adelante, el que pague el Banco de la Provincia de Buenos
Aires en \li0 dep�sitos a 30 d�as y vigentes durante los distintos per�odos de
aplicaci�n. 2. Debe disponerse que Copetro cese \li0 de inmediato y para siempre,
en la liberaci�n al medio exterior de todo elemento contaminante en sentido \li0
amplio, aun cuando fuere s�lo en per�odos de d�as, horas o minutos aislados, bajo
apercibimiento de lo que \li0 hubiere a lugar por derecho. 3. Con costas en ambas
instancias a la demandada Copetro S. A. 4. G�rense las \li0 presentes actuaciones
al Fiscal de C�mara a los efectos que estime corresponder, seg�n lo expresado en el
\li0 considerando V. 5. debe hacer lugar a la declinaci�n de cobertura interpuesta
por "Insurance Company of North \li0 Am�rica" (art. 118, ley 17.418), con costas a
Copetro que resulta vencida (art. 68, C�d. Procesal) en la cuesti�n. \li0 As� lo
voto.
\f0 \fs20 El doctor V�squez, adhiri� al presente voto por aducir iguales
fundamentos,
\f0 \fs20 Considerando: Que no es justa la sentencia apelada (arts. 18, de la
Constituci�n Nacional; 1-1, 3, 4, 5 \li0 Convenci�n Americana sobre Derechos
Humanos ratificados por ley 1/3/84; arts. 508, 1068, 1069, 1083, 1078, \li0 1113,
2418, 2499, 2618, 3949, 4037, C�d. Civil; 68, 155, 163 inc. 5�, 2� p., 373, 382,
384, 456, 474, C�d. \li0 Procesal; ley 20.284/73; y art. 118, ley 17.418).
\f0 \fs20 Por ello y dem�s fundamentos del precedente acuerdo, o�do el Asesor de
Incapaces. Se revoca el \li0 pronunciamiento apelado en cuanto ha sido materia de
agravios. 1. Se hace lugar a la acci�n promovida por \li0 Mar�a del Carmen Pinini
de P�rez en nombre y representaci�n de sus hijos R. M. P�rez y Mauricio A. P�rez
por \li0 da�os y perjuicios y cesaci�n de perturbaci�n ambiental, contra Copetro S.
A. y en consecuencia se condena a \li0 esta �ltima a pagar en el t�rmino de 10
d�as, bajo apercibimiento de ejecuci�n la suma total de $ 36.000 m�s \li0 intereses
seg�n se detalla: a) por da�o f�sico y en este momento $ 10.000 para Ra�l M. P�rez
y $ 10.000 para \li0 Mauricio A. P�rez; b) por da�o moral en este momento $ 8.000
para Ra�l M. P�rez y de $ 8.000 para Mauricio \li0 A. P�rez; c) ambas sumas llevan
intereses desde enero de 1987, al 6 % anual y hasta el 31/3/91; y de all� en \li0
adelante, el que pague el Banco de la Provincia de Buenos Aires en dep�sitos a 30
d�as y vigentes durante los \li0 distintos per�odos de aplicaci�n. 2. Se dispone
que Copetro cese de inmediato y para siempre, en la liberaci�n al \li0 medio
exterior de todo elemento contaminante en sentido amplio, aun cuando fuere s�lo en
per�odos de d�as, \cbpat0 \cbpat0 \cbpat0 \li0 \ri0 \qj \f0 \fs20 horas o minutos
aislados, bajo apercibimiento de lo que hubiere a lugar por derecho. 3. Con costas
en ambas \li0 instancias a la demandada Copetro S. A. 4. G�rense las presentes
actuaciones al Fiscal de C�mara a los efectos \li0 que estime corresponder, seg�n
lo expresado en el considerando V. 5. Se hace lugar a la declinaci�n de \li0
cobertura interpuesta por "Insurance Company of North Am�rica", con costas a
Copetro que resulta vencida en \li0 la cuesti�n. -- Juan C. Rezz�nico. -- N�stor W.
V�squez.
\cbpat0 \li0 \par
\cbpat0 \li0 \par
\sect}}

Pinini de Perez Maria Del Carmen C. Copetro S. A

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