JOSÉ RAÚL CARDENAS BALLESTEROS YULDER FABIAN URQUIJO
Trabajo presentado a: Dr. Ana Betty Cárdenas Docente de Derecho de Empresa
UNIVERSIDAD ANTONIO NARIÑO
DERECHO DE EMPRESA SARAVENA – ARAUCA 2020 CAPÍTULO 5. EL DEBIDO PROCESO DISCIPLINARIO LABORAL
La facultad disciplinaria se basa en el elemento de subordinación, el empleado tiene
su deber de obediencia para poder tener orden y disciplina. Para el proceso la aplicación de una sanción el empleado debe ser oído, y se debe informar a dos personas del sindicato y luego aplicar la sanción. Nace una hipótesis de que las referencias normativas a nivel legal son generales y no precisas y requiere amplio desarrollo por la jurisprudencia de las Altas Cortes. De ahí que se busca resolver las garantías en relación con el debido proceso, y se debe preguntar ¿aplican para procedimiento disciplinario laboral?, ¿Existe diferencia en procedimientos de terminación de contrato por justa causa del de la imposición de sanción disciplinaria? En cuanto a una terminación de contrato por justa causa y una sanción disciplinaria, en los dos casos existen propósitos diferentes: la primera es la potestad que tienen ambas partes para desligar el vínculo jurídico, el segundo corrige conductas del trabajador. La Corte Constitucional dice que cualquiera tiene la facultad de terminar de manera unilateral el contrato, cuando la otra ha incumplido las obligaciones. Sin embargo cuando lo termina el empleador se hace con un debido proceso como garantía. Por tanto, el despido no es una sanción disciplinaria sino una terminación de contrato. Para determinar los requisitos mínimos del empleador para que pueda sancionar legalmente a un trabajador. El debate jurídico se centra en el derecho fundamental al debido proceso del Art. 29 de la Constitución donde dice que toda persona se presume inocente mientras no haya sido declarado culpable, tiene derecho a la defensa y un abogado durante la investigación y juzgamiento sin dilaciones y no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Para el debido proceso se deben observar los requisitos mínimos para imponer las sanciones donde los particulares pueden arrogar esta facultad para mantener orden dentro de sus organizaciones. Crear faltas para cada caso, sin una disposición que las haya previsto puede ser una vulneración al derecho fundamental. Luego la Corte reconoce garantías para particulares como la inocencia, buena fe y deber de lealtad sin ser necesario que se ubique dentro de un procedimiento judicial o administrativo.
El empleador deberá indicar los motivos para imponer sanciones sujetas al
reglamento interno. También la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha indicado que las garantías mínimas en el Art. 8 de las Convención Americana de Derechos Humanos también son aplicables al conjunto de requisitos observables para instancias procesales, con el fin de poder defenderse frente a un acto del estado que pueda vulnerar sus derechos. Principios que rigen el debido proceso disciplinario laboral La Corte Constitucional dice que se deben considerar como garantías antes de aplicar sanciones la presunción de inocencia, derechos de contradicción y controversia de pruebas, principio de imparcialidad, principio de la cosa juzgada entre otros. El derecho a pedir y controvertir pruebas, ejercer derecho de defensa, impugnar decisiones son garantías establecidas en su beneficio. Por parte del empleador se debe cumplir con el debido proceso, respeto por dignidad del trabajador, buen nombre y honra. Para la legalidad se debe tener un instrumento normativo deben estar los procedimientos para imposición de sanciones y conductas prohibidas. En cuanto a la tipicidad, deben estar claras las infracciones y sanciones aplicables, parámetros mínimos que evite ambigüedades, esto busca también asegurar igualdad en los que hayan incurrido con las mismas faltas o conductas. En los contratos individuales de trabajo o en el Reglamento Interno de Trabajo se deben tener criterios objetivos que complementen las normas disciplinarias razonable y proporcionadamente, sino se desconoce el principio de legalidad y se considera violación al debido proceso. El derecho a la defensa consiste en que al que se le inculpa se le deben formular los cargos de forma clara, información sobre pruebas que lo sustenten, además darle la oportunidad de hacer descargos y la práctica de pruebas para desvirtuar las que tiene en su contra; igualmente el derecho de contradicción y controversia de la prueba se debe respetar. La doble instancia toma en consideración la posibilidad de que exista un error en la toma de una decisión por parte del fallador, requiere de la presencia de una persona imparcial, independiente, neutral y objetiva entorno a todo el proceso. La presunción de inocencia dice que cualquier persona es inicialmente inocente y para aplicar sanciones es indispensable configurar y establecer con certeza que el trabajador es responsable por los hechos, iniciando un proceso disciplinario. El principio de non bis in ídem o no ser juzgado por el mismo hecho, sin embargo si son jurisdicciones diferentes ya que las infracciones son diversas por regímenes sancionatorios distintos. Para las sanciones aplicables, existen medidas sancionatorias previas sin tener que aplicar la de terminación de contrato con justa causa de manera directa. Por tanto, las empresas deben fijar parámetros mínimos como manuales de convivencia, reglamentos, etc., que delimiten el uso del debido proceso. De acuerdo al Código Sustantivo del Trabajo, el Reglamento Interno de trabajo debe tener las normativas con escala de faltas y procedimientos para comprobarlo, escala de sanciones y la forma en las que se les aplica. Además que el empleador no puede aplicar sanciones distintas a las previstas en el reglamento. Ni sanciones con penas corporales, lesivas de la dignidad; además las sanciones no pueden exceder más de 8 días por primera vez, ni 2 meses en caso de reincidencia. Durante una suspensión no se pagará el salario y se pude descontar el tiempo al liquidar vacaciones, cesantías y jubilaciones. De acuerdo a la jurisprudencia existe una diferencia notoria entre terminación y suspensión del contrato de trabajo y es que la primera termina definitivamente con el vínculo jurídico entre empleado y empleador, mientras que el segundo deja este vínculo pero dispensa a las partes de cumplir las obligaciones que surgen de tal vínculo. La jurisprudencia constitucional establece lo mínimo que debe tener el Reglamento Interno de Trabajo para regular la imposición de sanciones disciplinarias:
1. Comunicación formal de apertura al imputado
2. Formular cargos imputados de manera verbal o escrita. 3. Traslado de las pruebas en las que se fundamentan los cargos 4. Indicar un término para que el acusado haga sus descargos, controvertir pruebas en contra y hacer llegar las pruebas en su favor. 5. Pronunciamiento final del patrono. 6. Imposición de la sanción proporcional a la falta 7. Posibilidad de controvertir ante el superior jerárquico que impone la sanción o jurisdicción laboral ordinaria.
Aquí no se constituyen actos como acoso laboral las exigencias razonables de
fidelidad laboral, lealtad empresarial e institucional, formulación de circulares o memorandos de servicio solicitando exigencias técnicas o mejoramiento de eficiencia laboral de subalternos. El Código Sustantivo del Trabajo en su artículo 62 señala que la parte que termina de forma unilateral el contrato de trabajo debe manifestar la causal o motivo de la determinación, hechos por los cuales se va a dar por terminado el contrato. El derecho a la defensa le da dos obligaciones al empleador: la primera darle a conocer al empleado los hechos por los que será despedido, las segunda darle oportunidad de controvertir las imputaciones a él mismo. Debe haber inmediatez, ya que si no se hace se entenderá que los hechos son exculpados y más adelante equivale a un despido sin justa causa. Sin embargo, inmediatez no significa simultaneidad ya que debe existir un período de tiempo en la que los hechos deben ser investigados para comprobar la veracidad y llevar a cabo el procedimiento para dar la oportunidad de defensa por parte del trabajador. El primer caso para causal de terminación de contrato de manera unilateral por justa causa es por "todo acto inmoral o delictuoso que el trabajador cometa en el taller, establecimiento o lugar de trabajo o en el desempeño de sus labores". El segundo caso: "El deficiente rendimiento en el trabajo en relación con la capacidad del trabajador y con el rendimiento promedio en labores análogas, cuando no se corrija en un plazo razonable a presar del requerimiento del empleador". Para esto el patrono requerirá al trabajador 2 veces cuando menos por escrito entre uno y otro un lapso no inferior a 8 días, si considera el patrono que se continua con rendimiento deficiente deberá mostrarlo en un cuadro comparativo del rendimiento promedio y el trabajador podrá presentar descargos dentro de los siguientes 8 días y si el patrono no queda conforme se lo hará saber dentro de los 8 días siguientes. Para casos donde la mujer se encuentre en embarazo o lactancia conlleva a fuero de maternidad donde permanecerá en su empleo y obtener beneficios salariales y prestacionales incluso en contra de la voluntad de su empleador, lo último en caso de ser despedida y que no sea por consecuencia de su estado de embarazo o lactancia. Se requiere la presencia de un Inspector de Trabajo o si no está la autoridad, el alcalde para poder despedir una mujer en esta condición y que se demuestre que el despido se hace por hechos ajenos a su condición actual. Así mismo para personas con discapacidad tienen protección bajo la estabilidad laboral reforzada, no solamente ellos sino también quien se vea menguada su salud en el desarrollo de la prestación de sus servicios, en varios casos los jueces a través de fallos de tutela han ordenado el reintegro, aduciendo deber de solidaridad del empleador.
CAPÍTULO 6: INTERMEDIACIÓN Y TERCERIZACIÓN LABORAL: RELACIONES
CONTRACTUALES Y CUMPLIMIENTO DE LOS DERECHOS MÍNIMOS LABORALES IRRENUNCIABLES DEL TRABAJADOR
La legislación laboral colombiana puede contratar a través de la intermediación
laboral de empresas de servicios temporales o EST. También la contratación puede ser como contratista independiente y contrato colectivo sindical o CCS. En su mayoría las mencionadas son las que más se presentan. Aspectos que se deben tener en cuenta es que la intermediación y tercerización se ajustan a los procedimientos que maximizarían la productividad del capital humano, aún se debe consultar la calidad del empleo de estos modelos de contratación y la posibilidad de la vulneración de los derechos laborales. En el país en los años noventa se vieron cambios estructurales en el modelo económico que llevaron a fuertes reformas de contratación laboral y que han sido ajustadas con los años para disminuir los costos asociados a la contratación en las empresas. Antecedentes de la configuración normativa de las Cooperativas de Trabajo Asociado CTA Se iniciaron antes de la primera mitad del Siglo XX en Colombia a configurar nuevos tipos de relaciones laborales formales , en el que se pretendía brindar al mercado laboral más y mejores formas de contratación con el fin de expandir la producción y ser más competitivos a nivel internacional. Esto llevó a nuevas figuras laborales donde se buscaba encontrar un equilibrio entre las actividades desarrolladas y la compensación económica por estas actividades. La Ley 134 de 1931 establece el cooperativismo como mecanismo para enfrentar la inequidad social y desequilibrio económico, autorizando el desarrollo de la actividad cooperativa en Colombia. Más adelante la Ley 1598 de 1963 permite llenar esos vacíos que dejó la anterior ley, lo que permite desarrollar las actividades a las cooperativas más ajustadas a la ley. Desde 1963 a finales de los 80s la informalidad era la principal salida para miles de personas por lo que las cooperativas no tuvieron trascendencia. Considerando el hecho de hacer los recursos un componente más participativo y otras necesidades, se expide la Ley 79 de 1988 en su Art 70 define lo siguiente: "las cooperativas de trabajo asociado son aquellas que vinculan el trabajo personal de sus asociados para la producción de bienes, ejecución de obras o la prestación de servicios" y su reglamentación se daría hasta 1990 con el Decreto 468. Para muchos puede ser la adaptación del mercado laboral a las necesidades de producción que requería el país y para otros significa la precarización de la condición laboral, con la flexibilización que pone a tambalear el derecho fundamental al trabajo, establecido en la Carta Política. La Ley 454 de 1998 crea nuevos mecanismos de vigilancia e inspección, delimitando la actividad del trabajo asociado por cooperativas, estableciendo un nuevo carácter doctrinal fundamental para la caracterización del sector solidario. Más adelante la Ley 1233 de 2008, les quita la posibilidad de actuar como empresas de intermediación laboral y, en ese sentido, de suministrar a terceros trabajadores por misión u obra temporal, con esta ley se impulsa luego el sector del servicio temporal por EST. El SENA actúa a través de la Ley 1636 de 2013, brindando ofertas de trabajo en entidades de carácter público, privado o mixto, actuando como gestora de la intermediación pública gratuita, capacitación complementaria, recalificación, validación y certificación ocupacional. Actualmente la Unidad Administrativa Especial del Servicio Público de Empleo también tiene esa intermediación, Cajas de Compensación Familiar trabajan en conjunto con el Servicio Público de Empleo. Las agencias de empleo son de carácter jurídico o natural y se lucran al colocar y atender los requerimientos de personal solicitados por las empresas, las empresas de servicios temporales o EST brindan un suministro de personal a las empresas para el desarrollo de sus actividades, existen dos categorías: los trabajadores de planta que ejercen las actividades propias de la temporal, mientras que los trabajadores de misión que se envían a las empresas con las que tienen contratos firmados desempeñan las actividades y funciones asignadas; los aportes de parafiscales y seguridad social están a cargo de las EST. El Ministerio de Protección Social se encarga de autorizar la creación o no de las EST. Para su creación se requiere de lo siguiente: Escritura pública de constitución y certificado de existencia y representación legal, balances firmados y revisados, reglamento de trabajo, formato de contratos y una póliza de garantía. Normalmente se utilizan las EST para los siguientes casos: Desarrollo de actividades ocasionales, transitorias o accidentales, reemplazo de personal por licencia de maternidad, vacaciones o incapacidad por enfermedad, atención de incrementos de producción, transporte, venta de productos o mercancías por seis meses prorrogable únicamente seis meses más. No se podrá prorrogar ya que si se hace pasaría a ser empleado directo y la EST pasaría a ser deudora solidaria de las acreencias laborales del trabajador. La EST se encarga de la responsabilidad de salud ocupacional de sus trabajadores en misión, la relación entre la EST y la empresa usuaria está mediada por contratos que pueden ser específicos o un contrato general que involucre todas las actividades que se desarrollan en el objeto social, si existe una huelga no podrán ser obligados los trabajadores en misión a desarrollar la labor.