Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
FACULTAD DE DERECHO
CONTRATOS COMERCIALES MODERNOS
Noviembre 2018
Introducción
1
Espinoza Blanco, A. 2010
1
El contrato de agencia es definido como: “un convenio por medio del cual una
parte denominada comitente (otros autores lo llaman fabricante, comerciante,
principal o prestador), encarga a otra llamada agente (representante o vendedora) la
promoción de negocios por su cuenta y orden; es decir, un medio para que el
fabricante comercialice su producción a través de un tercero, quien no sólo promueve
la venta de bienes sino también de servicios.”2
Asimismo, el Código Italiano, es su artículo 1742, lo establece como: “aquel
por el cual una parte asume el encargo establede promover por cuenta de otra,
mediante retribución, la conclusión de contratos en una zona determinada”3
Ahora bien, para efectos de una mejor compresión del contrato de agencia es
menester hablar sobre las características principales del mismo y conforme a Guido
y Chavarría y citando Mazorati son las siguientes:
1. “Bilateral: Genera obligaciones para ambas partes contratantes, sea la
empresa y el agente.
2. Oneroso: Las ventajas que recibe una parte corresponden a la prestación
hecha o que en el futuro se obliga a hacer.
3. Conmutativo: Las prestaciones recíprocas de las partes son de apreciación
cierta en el acto constitutivo, pudiendo estimarse de inmediato las ventajas y
perjuicios que la ejecución del contrato reportará.
4. Informal: No establece la necesidad de forma alguna. Sin embargo, es
generalizado el uso de contratos escritos para evitar la confusión acerca de la
naturaleza jurídica del agente. La legislación mercantil costarricense, al
respecto, dispone:“Artículo 411: Los contratos de comercio no están sujetos,
para su validez, a formalidades especiales, cualquiera que sean la forma, el
lenguaje o idioma en que se celebren, las partes quedarán obligadas de
manera y en los términos que aparezca que quisieron obligarse. Se exceptúan
de esta disposición los contratos que, de acuerdo con este Código o con leyes
especiales, deban otorgarse en escritura pública o requieran forma o
solemnidades necesarias para su eficacia”.Asimismo,Mazorati , añade los
siguientes caracteres:
2
Mazorati J. Osvaldo. Sistemas de distribución comercial. Buenos Aires, Argentina. Editorial Astrea,
primera edición, 1992, pág. 9.
3
Código Civil Italiano, artículo 1742, citado por MARZORATI J. (Osvaldo), op.cit., p. 10.
2
5. Consensual: Se perfecciona de manera expresa o tácita con el consentimiento
de las partes.
6. Innominado: no registra legislación especial en el Código de Comercio
Argentino ni en ninguna normativa particular. En el caso de nuestro país, el
Código de Comercio, únicamente se cita en el artículo quinto, inciso d, a las
agencias como comerciantes, pero esto no hace que el contrato devenga en
típico.“d) Las sociedades extranjeras y las sucursales y agencias de éstas,
que ejerzan actos de comercio en el país, sólo cuando actúen como
distribuidores de los productos fabricados por su compañía en Costa Rica”. (La
negrita es propia)
7. Por su parte, don Osvaldo adiciona dos caracteres más a la lista: Carácter
personal o intuita personae: La capacidad organizativa empresaria y la
profesionalidad del agente titular es determinante para el fabricante
8. Ejecución continuada: Se relaciona con el elemento estabilidad antes
explicado.”4
4
Guido Núñez, Mauricio y Chavarría Araya, Adriana. El contrato de agencia, distribución y
representación de casas extranjeras y su aplicación frente al Tratado de Libre Comercio entre
Centroamérica, República Dominicana y Estados Unidos. Tesis para optar el grado de Licenciatura en
Derecho, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica. San Pedro, Costa Rica. sf. páginas 8-10.
5
Ibid pp 5-8
3
negocios del principal en el territorio acordado. De la independencia debe entenderse
que el agente es un empresario quien libremente realiza su actividad y asume los
riesgos del negocio, con la unilateralidad se entiende que el agente promueve
negocios en beneficio de una empresa con la cual tiene un vínculo contractual que se
define como unilateralidad de la gestión del agente. Al ser una relación jurídica de
ejecución continuada se deriva la estabilidad, es decir, no es una relación jurídica
esporádica y que se agote momentáneamente; finalmente, la asignación geográfica
es una de las más características del contrato de agencia y consiste en que el agente
cumplirá con sus obligaciones y promoverá los negocios del principal dentro de un
territorio determinado.
CONTRATO DE AGENCIA
PARTES DEL CONTRATO: Entre nosotros, Carolina Castrillo Hine, cédula de identidad
número uno - mil seiscientos cincuenta y dos - cero cero treinta y cuatro, mayor de edad,
soltera, empresaria, vecina de Sabana, en su condición de Presidenta con facultades de
Apoderada Generalísima sin límite de suma de la compañía de esta plaza denominada
POLIETENOX S.A., cédula de persona jurídica tres - ciento uno - trescientos cincuenta y siete
mil ciento treinta y dos, domiciliada en San José, San Pedro de Montes de Oca, edificio SJSP
4
por un lado; mismo que se denominará el PRINCIPAL y Pablo David Bonilla Quesada,
cédula de identidad número uno - mil quinientos sesenta y siete - cero setecientos setenta y
dos, mayor de edad, soltero, empresario, vecino de Pérez Zeledón, en su condición de
Presidente con facultades de Apoderado Generalísimo sin límite de suma de la compañía de
esta plaza denominada PUBLIESTRUCTURE SRL, en adelante AGENTE, cédula de
persona jurídica tres - ciento dos - seiscientos cuarenta y cuatro mil setecientos veintiocho,
domiciliada en San José, San Isidro de Pérez Zeledón, costado norte de la Estación de
Bomberos por el otro.
ANTECEDENTES
POLIETENOX S.A., tiene como objeto la fabricación y venta de tubería de Polietileno de Alta
Densidad para ser utilizada en la construcción de obras de infraestructura urbana y rural (en
adelante identificados como los “Productos”), por otro lado PUBLIESTRUCTURE S.R.L en
su condición de firma relacionada con la promoción y publicidad de productos para obras de
infraestructura en toda la Zona Sur y Pacífico Central de Costa Rica (en lo adelante
denominado “Territorio”), está en la posibilidad de suministrar a POLIETENOX S.A., la
asesoría necesaria, así como todas las gestiones y contratos a que hubiere lugar a los efectos
de que los productos de POLIETENOX S.A., puedan ser mercadeados dentro del Territorio.
En consecuencia, LAS PARTES se reconocen mutuamente con capacidad suficiente para
suscribir el presente contrato, y, por lo tanto, en consideración con las representaciones,
garantías y convenios, acuerdan que el presente contrato de agencia se regirá por lo
establecido al efecto por la legislación civil y comercial de la República de Costa Rica, y en
especial por las siguientes cláusulas:
PRIMERA. DEL OBJETO DEL CONTRATO: Por medio del presente contrato, el PRINCIPAL
le concede al AGENTE, la zona Sur y Pacífico Central de Costa Rica para que el AGENTE
promueva, publicite y logre la celebración de contratos (que tienen que tener la finalidad de
posicionar los productos dentro del mercado en el territorio específico) con respecto a
productos (tuberías de polietileno de alta densidad para construcciones de obras de
infraestructura urbana y rural) que el PRINCIPAL fabrica y vende, a cambio de una retribución
dineraria a moneda de curso legal estadounidense equivalente al 20% del total del valor de
cada contrato celebrado.
5
Comentario: Como se estableció anteriormente, la doctrina ha definido el contrato de agencia como
“un convenio por medio del cual una parte denominada comitente (otros autores lo llaman fabricante,
comerciante, principal o prestador), encarga a otra llamada agente (representante o vendedora) la
promoción de negocios por su cuenta y orden; es decir, un medio para que el fabricante comercialice
su producción a través de un tercero, quien no sólo promueve la venta de bienes sino también de
servicios.”6 Es claro entonces, que el objeto del contrato es que el Principal faculte al Agente a que
promueva, publicite y logre celebrar contratos con respecto a sus productos a cambio de que el Agente
reciba una retribución y en este caso dineraria. Es importante que dentro del objeto de este contrato
se establezca el territorio, la suma por concepto de retribución, el producto y los tipos de contratos que
puede lograr celebrar el agente.
6
MAZORATI J. (Osvaldo). Sistemas de distribución comercial. Buenos Aires, Argentina. Editorial
Astrea, primera edición, 1992, pág. 9.
6
IV. Informar al AGENTE sobre cualquier proyecto de urbanismo o infraestructura que se
genere dentro del Territorio a efectos de que el AGENTE asuma sus obligaciones y
control del mercado afectado.
V. Llevar a cabo un informe quincenal en donde se contemplen las inclusiones de nuevos
productos, promociones y cualquier otra información relevante para que el AGENTE
pueda cumplir con sus obligaciones contractuales.
VI. Poner a disposición del Agente todo material publicitario existente, incluyendo
catálogos, muestrarios, tarifas, archivos multimedia, entre otros.
VII. Proveer los espacios de depósito y bodegas, o en su defecto pagar por ellos, para el
mantenimiento y conservación del inventario, que cumplan con todos los requisitos
mínimos de seguridad y salubridad, así como una ubicación razonable dentro del
Territorio mencionado.
VIII. Llevar el control permanente de inventario en las bodegas o depósitos mencionados
en el punto anterior, asegurando la existencia de todos los elementos administrativos,
de almacenaje y seguridad.
IX. Cumplir puntualmente con el pago de las retribuciones al AGENTE. Cualquier atraso
injustificado en el pago, habilita al AGENTE a rescindir del presente contrato.
7
VII. Llevar una contabilidad independiente de los actos u operaciones relativos al
PRINCIPAL.
Comentario: Relativo a las obligaciones contraídas por las partes, la doctrina ha dicho que, en el
contrato de agencia, “El agente se obliga frente a la otra persona de manera continuada y estable a
cambio de una remuneración, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena (el
subrayado es propio), o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajeno (...)” 7 Este resulta
ser el eje central del contrato de agencia; a partir de esta base común para todos los contratos de
agencia, se encontrarán en la práctica múltiples variaciones de las obligaciones contenidas en ellos
pues responderán directamente el objeto del contrato.
Las obligaciones del agente se encuentran presididas por el deber genérico que sirve de base en la
contratación privada, el cual se refiere al deber de actuar de forma leal y de buena fe, velando en todo
momento por los intereses y en aras de obtener beneficios para el empresario por cuya cuenta actúa.
El empresario o principal también está obligado a actuar de acuerdo con el deber genérico de lealtad
y buena fe dándole una propuesta de negocios competitiva al agente que le represente beneficios
reales a este, ya que de esto va depender el éxito del contrato para ambas partes.
Comentario: La cláusula de fijación del precio es otro elemento esencial para este contrato. Mediante
esta, las partes fijan el contenido económico de sus obligaciones respectivas. Por lo tanto, dada la
naturaleza de nuestro contrato y de las empresas que lo celebran, consideramos pertinente dejar al
acuerdo entre las partes la fijación del precio, atendiendo a la dinamicidad del mercado, las rápidas y
cambiantes condiciones económicas, entre otras. Por lo tanto, dejamos facultadas a las partes para
variar y negociar los precios de los Productos vendidos, en aras de asegurar que el contrato logre
siempre adaptarse a los intereses y necesidades de las partes en todo momento. Ahora bien, en todo
caso, la cláusula obliga a ambas partes a negociar semestralmente la fijación de los precios del
producto.
7
Monge, I. (2014). Curso de Derecho Comercial. San José: IJSA. página 568.
8
QUINTA. CLÁUSULA DE CONFIDENCIALIDAD: cada una de Las Partes acuerda no revelar
en la forma más absoluta y mantener en estricta confidencialidad, secreta o de propiedad
privada en su naturaleza de cada una de las Partes, la información oral o escrita, que haya
sido preparada por cada una de Las Partes, sus filiales, asesores, representantes,
funcionarios corporativos o agentes, o en cualquier otra forma bien sea para el uso corporativo
particular de cada una de Las Partes o en conexión con el negocio respecto del cual se está
celebrando el presente contrato de agencia, muy especialmente, de conformidad con las
siguientes disposiciones:
a. Proteger, guardar y mantener la confidencialidad de toda la Información Confidencial
que haya sido recibida por cada una de las Partes de la otra Parte, o por ambas en
relación con el negocio.
b. Que nada de la Información Confidencial será mostrada, directa o indirectamente, por
ninguna de las Partes a ninguna persona física o jurídica, bien se trate de entes
públicos o privados o instituciones gubernamentales de cualquier tipo, así sean de
carácter municipal o nacional, sin la expresa autorización de la otra Parte, ni que dicha
Información Confidencial sea utilizada, directa o indirectamente, por cualesquiera de
Las Partes para beneficio exclusivo de una de las Partes solamente.
c. Que nada de la Información Confidencial en manos de cualquiera de las Partes, será
mostrada a ninguna persona en la organización de la otra Parte, a sus asesores, a
menos que tales personas tengan necesidad de conocer dicha Información
Confidencial y que tales personas estén involucradas con la implementación del
negocio y sean debidamente informadas de que se encuentran obligadas por los
términos de este Acuerdo; y
d. Que en el sentido más amplio, toda la Información Confidencial será utilizada
exclusivamente con la finalidad de desarrollar el negocio.
9
acordado, sin oportunidad de realizar modificaciones unilaterales al plan de trabajo o
modificaciones en la ejecución del plan sin previa consulta por escrito a EL PRINCIPAL En
caso de incumplimiento con lo pactado, EL AGENTE será responsable de las pérdidas y
contingencias, presentes y futuras previsibles, que su incumplimiento genere a EL
PRINCIPAL.
Por último, en caso de incumplimiento por parte de EL PRINCIPAL de transferir información
veraz y actualizada a EL AGENTE que pudiere generarle daños y perjuicios deberá EL
PRINCIPAL indemnizar y revertir el daño causado en cuanto al manejo de la información
transmitida.
Comentario: El agente, en este caso EL AGENTE es un auxiliar mercantil toda vez que busca
satisfacer el interés de otro comerciante (EL PRINCIPAL) al PROMOVER O REALIZAR SUS
NEGOCIOS, a la vez que satisface el propio (porque actúa por una remuneración).
10
trabajadores y empleados por todas las obligaciones derivadas de la Leyes Laborales de
particular vigencia en la República de Costa Rica.
Comentario: Si bien existe continuidad de la relación, el agente actúa con independencia de la casa
principal y no está vinculado a él en términos de subordinación jurídica típica de una relación laboral.
El agente es, por tanto, comerciante o empresario por sí mismo y asume sus propios riesgos. Lo que
sí puede hacer la casa matriz es darle al agente instrucciones sobre precio y forma de vender o
comercializar sus bienes y servicios, sin que esto signifique la constitución de un contrato laboral.
11
Conciliación del Centro de Conciliación y Arbitraje de la Cámara de Comercio de Costa Rica.
Si en el plazo de quince días hábiles las partes no resuelven las controversias planteadas, se
pasará al procedimiento de arbitraje. El procedimiento de arbitraje se regirá por el Reglamento
de Arbitraje del Centro de Conciliación y Arbitraje de la Cámara de Comercio de Costa Rica,
a cuya instancia las partes se someterán en forma incondicional. El Tribunal Arbitral estará
compuesto por un miembro y decidirá en derecho. El Centro de Conciliación y Arbitraje es la
institución encargada de administrar el proceso arbitral. El lugar del arbitraje será San José,
Costa Rica.
En fe de lo anterior, firmamos en la ciudad de San José, a las dieciséis horas del dos de
noviembre de dos mil dieciocho.
__________________________ __________________________
Carolina Castrillo Hine Pablo David Bonilla Quesada
12
Bibliografía
Mazorati J. Osvaldo. Sistemas de distribución comercial. Buenos Aires, Argentina. Editorial Astrea,
primera edición, 1992.
13