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OD_AS Consultores Asoc iados SAC

l
lmó

Av. Gral. César Canevaro Nº 116 Of. 302-Lince

SEC.
Teléf.: (01)4998083 - 999099435 - 963312984 -
EXP.
979750140
ESC. : 01
E-mail: guzman_rodas@hotmail.com
CUA . : PRINCIP AL
SUM. : IDEMNIZACION POR DAÑOS Y PERJUICIOS
SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO LABORAL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA NORTE

- - --- ANDRA APONTE FERNANDEZ, identificada con DNI Nº 10581845, con

8RTEsu ifiJUtT · A't:.. o i"cilio real en la A v . Pirámide del Sol Nº 634, Urbanización Zarate ,

w.PEOl&.I T EJ U D ' C s nc111 ü 1 o San Juan de Lurigancho , Provincia y Departamento Lima,

N L P h f E L Ji li J lc
' ií fi -
2 8 OC Tf ) J._ i con
( omicilio procesal real en la Casilla Nº 1 779 de la Corte
R
Superior' de usticia de Lima Norte y domicilio procesal electrónico en
la
201
tba lVE:t#!Nl . .. CaSllla Electrónic a Nº 7788, a usted, con la debida consideración
- .............F1m1;1........,1 m presento y digo :
-!_ ••·.-·ili!.. ,
Que, recurro a su despacho a efec tos de interponer la demanda de INDEMNIZACION POR
DAÑOS y PERJUICIOS POR LUCRO CESANTE y DAÑO MORAL contra la empresa SER VICIOS POSTALES

DEL
PERU S.A . "SER POST S.A.", con dirección domiciliaria en la Av . Tomás Valle Cuadra 7 S/N,
Urbanización El Trébol, Distrito Los Olivos, Provincia y Departamento de Lima, lugar donde se le
deberá ser notificada con la presente demanda y las demás resoluciones que emita su
despacho .
l. SITUACIÓN LABORAL.-

En la actualidad la demandante tiene vínculo laboral vigente con la emplazada , al haber

sido reincorporado formalmente a mi centro de trabajo el 06 de octubre de 201 7, por
mandato del Órgano Jurisdiccional.

Fecha de Ingreso : 12 de enero de 2013

Fecha de despido : 21 de mayo de 2015
Fecha de : 06 de octubre de 201 7
Reposición Cargo : Auxiliar de Oficina
Categoría : M 18
Nivel Remunerativo :4
Régimen Laboral : ACTIVIDAD PRIVADA
Última Remuneración : S/ 825.00 SOLES
11. PETITORI0 .-

2.1. ACUMULACIÓN OBJETIVA ORIGINARIA DE PRETENSIONES .- Que, como pretensión principal su

despacho declare fundada mi demanda de INDEMNIZACION POR DAÑOS y PERJUICIOS POR
CONCPETO DE LUCRO CESANTE y DAÑO MORAL, por consiguiente cumpla con pagarme la

demandada la suma de S/ 41,100.33 (CUARENTA y UN MIL CIEN CON 33/ 100 SOLES), de acuerdo
a la liquidación del accionante.
LIQUIDACIÓN DE MI PETITORIO:
 2
das
La remuneración que sirve de sustento para la presente demanda asciende a la suma

S I 825.00 Soles, la misma que sirve como parámetro para liquidación y pago de la
indemnización por daños y perjuicios, por los conceptos de lucro cesante y daño moral, los
que se amparan en la siguiente liquidación:
COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SER VICIOS.-
Dejados de percibir durante el tiempo que duro mi despido arbitrario desde el 21 de mayo
de 201 5 hasta el 05 de octubre de 201 7, es decir , por un periodo de VEINTIOCHO (28)
MESES y CATORCE (14) DÍAS DE SER VICIOS PERSONALES , de acuerdo a la siguiente liquidación:

Sueldo Básico SI 825 .00 +

l16 por gratificación 1 37 .50

REMUNERACIÓN COMPUTABLE SI 962.50

LIQUIDACION DE CTS

1 PERIODO DEL 21 .05.15 al 30. l0.15

962.50 X 511
2 S I 401 .04
+
962.50 X l11 2 X 21130
56.14
11 PERIODO DEL 01. l l.l5 al 30.04.1
6
962.50 X 611 2 481 .25

111 PERIODO DEL O l .05.16 al 30.

l0.16
481.25
962.50 X 6112
IV PERIODO DEL 01 .1 1 .16 al 30 .
481 .25
04.1 7
962.50 X 6112
V PERIODO DEL O 1 .05.17 al 05 401.04
.l0.17 1 3.36
962.50 X 511 2

962.50 X l11 2 X 05130

TOTAL CTS SI 2,31 5 .

33
, GRATIFICACIONES DEJADAS DE PERCIBIR .

Diciembre de 2015
825.00 X l
825.00 +
Julio y diciembre de 20 l 6
825.00 X 2
l,650 .00
Julio de 20 l
7 825 .00 X l
825.00
--------

TOTAL S l3,300 .00

-,. REMUNER ACIONES DEJADAS DE PERCIBIR DESDE EL 21 DE MAYO DE 2015 HASTA EL 05 DE OCTUBRE DE
2017 .-
825.00 x 28 meses SI 23,l00.00 +
 3

825.00 x 1 4 días 385.00

--------------
TOTAL REMUNERACIONES S I 23,485 .00
CONSOLIDADO DE LA DEMANDA POR LUCRO CESANTE
./ CTS S I 2,315.33 +
./ GRATIFICACIONES 3,300.00
REMUNER ACIONES DEJADAS DE PERCIBIR 23,485.00
========
TOTAL LUCRO CESANTE S I 29,100.33
CONSOLIDADO DE LA DEMANDA POR DAÑO MORAL

DAÑO MORAL 1 2,000.00

CONSOLIDADO DE LA DEMANDA POR LUCRO CESANTE Y DAÑO MORAL
LUCRO CESANTE
S I 29 ,100.33
DAÑO MORAL +
1 2,000.00
-----------
---
TOTAL SI 41 ,100.33

2.2. ACUMULACIÓN ACCESOR IA DE PRETENSION. -

2.2.1. Que, se ordene el pago de aportes devengados a favor de la ONP, desde la

fecha de mi despido hasta mi reposición (06 de octubre de 201 7)
2.2.2. Que, su despacho ordene el pago de los intereses legales, costas y costos del
proceso, que se liquidaran en ejecución de sentencia.
111. FUNDAMENTOS FACTICOS DE LA DEMANDA .-

Los Fundamentos de hecho que sustentan mis pretensiones son las siguientes:
3.1 . Señor Juez, soy un trabajador sujeto al régimen laboral de la actividad privada, habiendo
laborado de manera uniforme e ininterrumpida desde el 1 2 de enero de 20 1 3 hasta el 20
de mayo de 2015; siendo despedido de forma unilateral e injustificada desde el 21 de mayo
de 201 5, fecha esta última en que la demandada decidió resolver nuestro vínculo laboral.
Habiendo acumulado hasta la fecha de mi despido , un total de DOS (02) AÑOS, CUATRO
(04) MESES y OCHO (08) DIAS de servicios prestados, de naturaleza permanente e
inint errumpida , a favor de la demandada; desempeñando el cargo u ocupación de
Auxiliar de Oficina , adscrita a la Administrac ión Postal Lima, de la Sub Gerencia de
Administraciones Postales, de la Gerencia Postal de la emplazada , con la Categoría M 18 y
Nivel Remunerativo 4; percibiendo un haber mensual de S I 825.00 ( OCHOCIENTOS VEINTICINCO

CON 001100 SOLES ) , monto que percibí hasta la fecha de mi despido arbitrario (21 .05 .15) .
3.2. Señor Juez, en fecha 21 de mayo de 201 4 , la emplazada dio por resuelto en forma
injustificada nuestro vínculo laboral. A cto arbitrario contra el cual interpuse demanda de
reposición por despido lncausado ante el Segundo Juzgado Especializado Laboral de la
Corte Superior de Justicia de Lima Norte: demanda que se tramitó en el EXP. Nº 10558-201 5-
0-0903-JE-L A-02 ; la misma que fue declarada infundada por el A Quo, mediante sentencia
 contenida en la resolución Nº 04 de fecha 21 de noviembre de 201 6;; resolución contra la
cual la interpuse recurso de apelación, siendo elevados los actuados al Superior Jerárquico
, quien a través de la sentencia contenida en la resolución Nº 06 de fecha 21 de junio
de 201 7, la Sala Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia de Lima Norte;
resolvio REVOCAR la sentencia contenida en la resolución Nº 04 de fecha 21 de noviembre
ded 201 6, y declararon FUNDADA mi demanda, ordenando mi reposición a mi centro de
labores por la desnaturalización de los contratos de trabajo sujetos a modalidad a plazo
determinado , existiendo entre las partes una relación laboral a plazo indeterminado .
3.3. Señor Juez, la presente acción de indemnización por daños y perjuicios es por el despido
arbitrario que padecí desde el 21 de mayo de 201 5 hasta el 05 de octubre de 201 7, por
un periodo de VEINTIOCHO (28) MESES y CATORCE (14) DÍAS de servicios personales,
periodo durante el cual se me privó de mis remuneraciones y beneficios sociales
(compensación por tiempo de servicios y gratificaciones), sumas de dinero que
ilegítimamente he dejado de percibir y que forma parte del lucro cesante de la presente
demanda , para tal efecto debe tomarse en cuenta la remuneración que percibí y que
hubiese percibido de no haber sido despedido arbitrariamente . Asimismo, la presente
demanda también versa por el daño moral del cual sufrí, producto de mi despido arbitrario.
3.4. Señor Juez, cuando nos exc edemos en el uso de nuestro derecho, estamos haciendo un
ejerció irregular y abusivo , entonces tendremos responsabilidad , conforme lo prescribe el

artículo 11 del Título Preliminar del Código Civil1 . Por ello corresponde al empleador asumir las
consecuencias de su conducta lesiva dado que de no sancionarse este hecho implicaría
una autorización tácita para que los empleadores destituyan indebidamente a sus
trabajadores , quienes no sólo se verían perjudicados por la pérdida inmediata de sus
remuneraciones y demás beneficios sociales , sino que también se afectaría su futura
pensión de jubilación , lo que constituirá un ejercicio abusivo del derecho relegado por el
artículo 11 del Título Preliminar del Código Civil y que nace para enfrentar los excesos del
derecho subjetivo. Sin olvidar que el abuso del derecho se encuentra proscrito por el

segundo párrafo del artículo 103ºde nuestra Constitución Política2.

3.5. . Señor Juez, _por e[ so fo fiec fio de [a convivencia fiumana dent ro de [a

sociedad, e[ fiomhre a dq uie re e[ deber de " NO DAÑAR " . Este deber es
fundamental en el ordenamiento jurídico y cuando se viola genera responsabilidad,
cuya sanción civil es la
indemnización correspondiente, y así ha dispuesto el Supremo Tribunal Constitucional en
reiteradas jurisprudencias, precisando que deja salvo el derecho del demandante de hacer
valer su derecho en la vía correspondiente , por lo que, a tenor de ello, estoy interponiendo

1 La ley 110 11111p11m el ejercicio 11i la 0111isió11 aúusi1•11 de u11 derec/10. Al de1111111d11r i11de11111i=11ció11 u otm pr etc11sió11, el i11teres11do pu ede
solicitar las 111edid11s cautelares apropiadas para ei• itar o suprimir pro1 •is io1111l111e11te el abuso.
' La Co11stitució11 Polí tica del PertÍ 110 a111pam el abuso del derec/10 .
 la presenta demanda ante su juzgado . Sin que ello signifique que el daño que se me
generado como resultado del despido arbitrario del que fui objeto, cuya ineficacia ha sido
declarada en el Proceso de amparo; por ende, es proclive de un resarcimiento económico
vía acción indemnizatoria , es decir, el accionante tiene expedito su derec ho de accionar
e int erponer la presente demanda indemnización de daños y perjuicios en la vía
laboral ordinaria por concepto de Lucro Cesant e y Daño Moral en el proceso ordinario
laboral.
3.6. Que, en relación al concepto de INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS , la suscrita solicita
como pretensión objetiva originaria ser indemnizada por el despido arbitrario que fui objeto
en el periodo señalado en mi liquidación, esto es el lapso desde que fui cesada ( 21 /05/ 15)
y repuesto(06/ l0/ 1 7) mediante resolución j udicial; así la pretensión incoada está
sustentada en la indemnización por daños y perjuicios por responsabilidad
contractual por incumplimiento por parte de la demandada de sus obligaciones
contenidas en el contrato de trabajo toda vez que no podía despedirme o cesarme sin
causa justa relacionada con mi conducta , capacidad y sometido a un procedimiento
administrativo disciplinario; derechos que están amparados por el artículo 22º e
inciso 3) del artículo 139º de la

Constitución Polític a3, respectivamente, es decir, se vulnero mi derecho fundamental al

trabajo y debido proceso; derechos que han sido desarrollados por las leyes laborales, no
obstante ello, se me ceso arbitrariamente .
3.7. Señor Juez, de conformidad con lo prescrito por el artículo 1321º del Código Civil, ( ...)
" Queda sujeto a la indemnización de daños y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones
por dolo, culpa inexcusable o culpa leve.

Si la inejecución o el cumplimiento parcial, tardío o defectuoso de la obligación ,

obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al daño que podía preverse al tiempo
en que ella fue contraída ." ( ...) , por ello al momento de emitir pronunciamiento de fondo
es necesario verificar en cada caso concreto los elementos de la responsabilidad civil por
inejecución de las obligaciones , las que son: la antijur icidad, el daño, nexo o la relación
causal y los factores atributivos de responsabilidad :

3.7.1. LA ANTIJURICIDAD .- Entendida como "aq ue((a q ue ímpfíca vío(acíón áe fos

e(ementos ext rínsecos e intrínsecos áe( oráenamíento ju ríáíco'',
recogiéndose en ésta, a los hechos antijurídicos como son: los hechos ilícitos, los
hechos abusivos y los hechos excesivos. Un comportamiento es considerado como
antijurídico " no solo cuando se contraviene una norma prohibitiva , sino también
cuando la conducta v iola el sistema jurídico en su totalidad, en el sentido de afectar

los valores o principios sobre los cuales ha sido construido el sistema jurídico . En

1
Co11stit11ció11 Politica , artículo 22.- El tra /.Jajo es 1111 de/.Jer y 1111 derecho. Es base del bie11estar socia l y 1111 111edio de re11li=11ció11 de
111 p erso1111.
 6
5
materia de responsabilidad contractual, el hecho antijurídico es siempre típico , por lo
que debe determinarse si en el caso de autos existió por parte de la emplazada una
inejecución total de las obligaciones o un cumplimiento parcial, tardío o defec tuoso .
En el presente caso, la conducta antijurídica atribuida a la demandada
consistiría en el cese indebido(arbitrario) del demandante , vulnerando mis derechos
fundamentales reconocidos en la Constitución Política, lo cual ha sido materia de
pronunciamiento con calidad de cosa juzgada por la Sala Laboral Permanente de la
Corte Superior de Justicia de Lima Norte en la sentencia contenida en la resolución
Nº 06 de fecha 21 de junio de 201 7, por lo que es claro, que la entidad emplazada ha
incurrido en un acto antijurídico , en el despido incausado efectuado contra la
demandante . Claro está entonces que la emplazada, si incurrió en una conducta
antijurídica ; entendida esta como la conducta prohibida al derecho o en otros
términos el hecho contrario a ley, al orden público y las buenas costumbres, esto es la
constatación de que el daño causado no está permitido por el ordenamiento jurídico;
dentro del contexto que se analiza se debe establecer si la demandada ha
inejecutado sus obligaciones derivadas del contrato de trabajo; a cuyo efecto debe

tenerse presente lo aleccionado por el jurista TABOADA CÓRDOVA, Lizardo4, quien ha

señalado que la antijuricidad, desde la óptica legal supone que, ( ...) "Una conducta
es antijurídica, no solo cuando contraviene una norma prohibitiva, sino también
cuando la conducta viola el sistema jurídico en su totalidad, es decir, afecta los
valores o principios sobre los cuales se ha construido el sistema jurídico"; y desde
la
óptica contractual; la antijuricidad es siempre típica y no típica, pues ella resulta del
incumplimiento total de una obligación, del cumplimiento parcial, del
cumplimiento defectuoso o del cumplimiento tardío o moroso" ( . . .) ,
coligiéndose del texto en comento, que se advierte que el análisis de la
antijuricidad, en el caso de autos respecto de las obligaciones de la demandada
contenidas en el contrato, como se ha indicado líneas arriba que por sentencia de
expedida por la Sala Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia de Lima
Norte, que anexo a la presente demanda, se declaró fundada mi demanda laboral
por despido arbitrario interpuesta por la actora en contra de la hoy también
emplazada, a quien se le ordeno reponerme en el puesto que venía
desempeñando o en otro de igual nivel o jerarquía.
3.7.2. EL DAÑO.- Elemento sustancial de la responsabilidad civil, en sentido amplio se
entiende como toda lesión o menoscabo del derecho subjetivo de un individuo; y en
sentido especifico como todo menoscabo a los intereses de los individuos en su vida

' Li=tirdo Ta/Joada Córdo1'11. EL EM ENTO S DE LA R ES PONS A BI LI DAD CIVI L. Editorial jurídica Grijley E.l .R.L. l era.
Rei111presió11
llltllJO de 2015, pá g.28.
 de relación social, que el derecho u ordenamiento jurídico ha considerado
merecedor de la tutela legal. Según la doctrina, estos daños pueden ser patrimoniales
o extramatrimoniales . El primero comprende el daño emergente (la pérdida
patrimonial efectivamente sufrida) y el lucro cesante (la ganancia dejada de
percibir) . El segundo comprende al daño moral (la lesión a los sentimientos de la
víctima y que produce un gran dolor o aflicción o sufrimiento en la victima) y el daño
a la persona (la lesión a la integridad física del sujeto, perdida de un brazo, lesión
severa, etc.) o la psicológica y la frustración del proyecto de vida; siendo en el caso
de autos, los daños causados consisten en un daño patrimonial lucro cesante,
constituido por todas las remuneraciones y beneficios económicos que he dejado de
percibir desde el 21 de mayo de 201 5 hasta el 05 de octubre de 2017, para lo cual
solicito se sirva tener en cuenta la liquidación presentada en el petitorio de la presente
demanda; así como el daño moral, el cual consiste en un dolor o sufrimiento, es decir,
un daño emocional; el cual se refleja, como la ha señalado la Corte Suprema de la

Republicas, a través de un posible deterioro en su imagen ante familiares, amigos y

la sociedad en general, por haber sino despido arbitrariamente.

3.7.3. LA RELACIÓN CAUSAL6.- Debe entenderse en sentido abstracto como la relación de

causa - efecto o de antecedente - consecuencia , entre (a conducta tíyíca

antijurídica y e( áaño causaáo a (a víctíma; es decir, como lo señalaba

Lizardo Taboada Córdova {Elementos de la Responsabilidad Civil, pág. 97) , "el

daño causado al acreedor deber ser consecuencia inmediata y directa del
incumplimiento absoluto o relativo de la prestación debida por parte del deudor". Bien
es sabido que el artículo 1321 º del Código Civil, consagra la teoría de la causa
inmediata y directa ("in iure non remota causa, sed próxima spectatur") , por el
cual, para que el daño pueda ser imputado causa/mente al agente, lo único que
se exige es que el nexo causal no haya sido roto por la interferencia de otra serie
causal ajena a la anterior, por ende, debemos concluir que el nexo de causalidad
supone la vinculación que debe existir entre la conducta antijurídica del empleador
(no cumplir con sus obligaciones legales derivadas del contrato de trabajo) y el
daño sufrido por el

;CAS. N °699-2015- Li111a, e11 los seguidos por do11 M a1111el Adalberto Gra11ados Tejeriua co11tra SEDA PAL en proceso de /11d
e11111i::ació11 por d111los y Pe1j11icios .
0
La "relació11 de c1111salidad", se e11tie11de e11 el se11tido que debe existir u11a relació11 de ca11sa-efecto, es decir, de 1111tecedente
co11sec11e11cia e11tre la co11ducta a11tij11rídica del autor y el darw ca11sado a la Pícti111a, pues de lo co11trario 110 existirá
respo11sabilidad cii•i/ extraco11tractual y 110 11acerá la obligació11 legal de i11de11111i::ar. Esto sig11ifica que el dallo causado debe ser
co11serne11cia de la co11ducta 1111tijurídica del autor p11ra que se co11figure 1111 supuesto de respousabi/idad ci1•il extmco11tractual.
Sucedie11do lo 111is1110 e11 el c11111po de la respo11sabilidad cil'il co11tractual, ya que el dmlo causado al acreedor debe ser
co11secue11cia i11111edi11ta y direct11 del i11cu111pli111ie11to absoluto o relativo de la prestació11 debida por parte del deudor. BLOC
A LE XAN DER RI OJA BERM UDEZ: /1 ttp://blog.pu91. edu.pe/bl oglse111i1111 riotallerdpc/2012/10;17/ Ia-relaci 011-causa l-e11- /a-respo11sa
bilid11dci1• V
 trabajador (lucro cesante) . En el caso de la presente de demanda la emplazada me
despidió ilegalmente (arbitrario) lo cual me ha ocasionado un grave perjuicio
económico por que deje de percibir mis ingresos (remuneraciones) para su subsistir
; tal hecho se produce como consecuencia de la conducta antijurídica de la
demandada traducida en el incumplimiento de sus obligaciones contractuales ; es
decir, los daños anteriormente señalados , son consecuencia inmediata y directa del
acto dañoso . Esto se advierte claramente en lo siguiente:
Hecho dañoso: Despedir Arbitrariamente-Injustificado.

Daños ocasionados como consecuencia inmediata y directa del incumplimiento :

Perdida del trabajo , dejar de percibir remuneraciones demás beneficios sociales o
económicos . En consecuencia estando a lo anteriormente mencionado y a las
normas referidas, corresponde se fije un monto indemnizatorio por el despido
arbitrario que fui víctima . De lo que se colige, la existencia del nexo de
causalidad entre el despido del actor y perjuicio económico causado . Asimismo ,
dicho despido trajo consigo el daño moral.
3.7.4. FACTOR DE ATRIBUCION DE LA RESPONSABILIDAD.- Al respecto el artículo 1319º del

Código Civil establece que, ( ...) " Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia
grave, no ejecuta la obligación" ( ...) , al respecto nos alecciona , ESPINOZA ESPINOZA,
Juan7 ,

quien afirma , ( ...) " ... debemos distinguir la culpa objetiva y culpa subjetiva.

La primera se denomina tamhíén cu(pa in abst racto, es la culpa por

violación de las leyes, es decir , el ordenamiento determina el parámetro del

comportamiento y si el agente no lo cumple, éste es responsable. Esta culpa

objetiva se basa en parámetros determinadas por la ley (es por ello que recibe
dicha calificación) , en efecto, "una cosa es exigir la responsabilidad del autor de
un daño negando todo examen de su conducta (teoría del riesgo) , y otra cosa es no
declararlo responsable,
sino en los casos en que otra persona habría obrado de manera distinta (apreciación

de la culpa in abstracto)". La segund a d enominad a también culpa in concreto,

es aquella que se basa en las "características personales del agente". Este tipo de
culpa engloba a la imprudencia y la negligencia ". El mismo autor agrega que:
"Igualmente
debe tenerse presente que la culpa tiene diversos grados: Culpa grave, que es el no
uso de la diligencia que es propia de la absoluta mayoría de los hombres, es decir ,
quien ha tenido una conducta tal no ha hecho lo que todos los hombres hacen
comúnmente y culpa leve, es el no uso de la diligencia propia de las personas de
capacidad media". En tal sentido, debemos entender que la culpa es toda violación
de un deber jurídico , derivado de la falta de diligencia (negligencia) en el

7
Derec/ zo de /11 Respo11 saúi/idad Ci«il, Editorial Rodlw s SA C, Li11111- Pertí , 6ta. Edició11 j1111io 2011, Pág. 60 y sig 11ie11tes.
 cumplimiento de las obligaciones provenientes de la ley o un convenio. A su vez la
negligencia, puede derivar de: una falta de previsión de resultado (in omittendo) o
una previsión errónea (in faciendo) . En el primer caso el responsable no previó las
consecuencias , pudiendo y debiendo hacerlo; y en esto está su falta . En el segundo
caso sí previó las consecuencias ; pero confió con imprudencia o ligereza en que no
se producirían. En ambos casos la culpa debe ser perjudicial al acreedor , para que
por ella se responsabilice al deudor , pues no hay acción sin interés.
De acuerdo a los fundamento s de hecho y de derecho anteriormente
expuestos , los elementos que configuran la responsabilidad contractual por
incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo o normas
laborales; originando el derecho al pago de una indemnización por daños y perjuicios
por el hecho antijurídico , constituido por el despido arbitrario y sobre todo doloso ;
como fac tor atributivo de responsabilidad contractual, en este caso, considero que
la demandada ha actuado dolosamente de conformidad con lo prescrito en el

artículo 1321º del Código Civil, acorde a lo establecido por la Corte Suprema en su
sentencia recaída en la CAS. Nº 3970 -2007 - HUANCAVELICA de fecha 22 de octubre de
2008 , en su fundamento 7 ha establecid o que, (.. .) ". . . es d eber de la
Municipalid ad d emand ad a el acred itar la ausencia de d olo o culpa en su
actuación, presumiéndose su existencia mientras no se pruebe lo contrario ..."
(...] , es decir, será la propia demanda quien debe demostrar que ha actuado sin
dolo a efectos de ser absuelta de toda responsabilidad.
DEL LUCRO CESANTE
3.8. Señor Juez, habiendo precisado los conceptos a requerir por indemnización por daños y

perjuicios; corresponde señalar que por Lucro Cesante, debemos entender a ello, como
la perdida de utilidades o como la ganancia esperada o comprende aquello que ha sido
o será dejado de ganar a causa del acto dañino. Incluyendo lo que hubiese podido ganar ,
o el impedimento a que se enriquezca lícitamente la víctima , "desprendiéndose , que al
suscrito se le privo de ganar lícitamente determinada suma de dinero , si es que. la
demandada no lo hubiese despedido arbitrariamente de mi centro de labores, por lo cual
recibiría una suma de dinero como la requerida en mi demanda o mucho más. Que, es
preciso redundar que el LUCRO CESANTE , es todo aquello que "afecta un bien o interés que
aún no es de la víctima al momento de producirse el evento dañoso. la ganancia que se
pierde en el lucro cesante, DEBE SER LEGITIMA" , coligiéndose que mi pretensión es legítima,
por cuant o nadie puede privarme de mi derec ho al trabajo y a ser protegido contra el
despido arbitrario y como es de verse de los medios probatorios aportados por el signatario
fui despedido arbitrariamente y repuesto a mi centro de labores por mandato judicial ;
conllevando se me prive de una ganancia legítima durante el tiempo que duro mi despido
arbitrario, de conformidad con lo presc rito por el artículo 1321 º del Código Sustantivo , por
 JU
'2.

tanto, debemos incluir aquí las remuneraciones dejadas de percibir, así como la
compensación por tiempo de servicios , gratificaciones , vacaciones , bonificaciones por
pliego de reclamo y otros beneficios sociales dejados de percibir, los cuales se me debe
indemnizar según liquidación ut supra .
3.9. Señor Juez, la normatividad sobre responsabilidad contractual señala que en toda
demanda de indemnización por daños y perjuicios debe especificarse el monto
indemnizatorios por cada uno de los conceptos o componentes , ya sean estos, el lucro
cesante, daño emergente y daño moral. Siendo ello así, a más ahondamiento , debemos
entender como LUCRO CESANTE, ( ...) "La ganancia esperada y comprende aquello que ha
sido o será dejado de ganar a causa del acto dañino. Incluye también lo que hubiese
podido ganar, debido a un impedimento a que se enriquezca lícitamente la víctima" { ...) ,
desprendiéndose , que a la recurrente se le privo de ganar lícitamente determinada suma
de dinero, por haber sido despedida arbitrariamente. Es preciso redundar que el LUCRO
CESANTE , es todo aquello que "afecta un bien o interés que aún no es de la víctima al
momento de producirse el evento dañoso , la ganancia que se pierde en el lucro cesante,

debe ser LEGITIMA" o como dice ESPINOZA ESPINOZA . J uan8, que el lucro cesante, { ...) "Se
manifiesta por el no incremento en el patrimonio del dañado (sea por incump[imiento efe un

contrato o por un acto ifícito). Es la ganancia patrimonial dejada de percibir por el dañado "

{ ...) , desprendiéndose de la cita glosada, que mi pretensión es legítima, por cuanto, la

demandada me privó de ganar lícitamente mis remuneraciones y demás beneficios
sociales; por ende, es legítimo mis pretensiones de indemnización por daños y perjuicios de

conformidad con lo prescrito por el artículo 1 321 º del Código Civil. En efecto , de acuerdo
al texto en comentó, los daños susceptibles de resarcimient o previsto en la normatividod
civil es el lucro cesante, entendido éste como la renta o ganancia frustrada o dejada de
percibir. Por otro lado, según la doctrina " .... sólo se puede hablar de responsabilidad
obligacional, cuando el deudor cause daño al acreedor como consecuencia inmediata y
direc ta del incumplimiento total, parcial, tardío o defectuosa de la prestación a su

cargo..."9; por c onsiguiente , teniendo en cuenta que ha quedado establecido que la

demandada despidió arbitrariamente a la actora, la consecuencia direc ta del cese
inconstitucional , le ocasionó el daño alegado , es decir , de modo inesperado dejó de
percibir las remuneraciones y demás beneficios sociales que de manera regular
percibía mensualmente en el desarrollo de su c ontrato de trabajo , motivo por el cual
debe cumplir con resarcir este daño, pagando el lucro cesante que se peticiona , para

8 Derec/io de las Perso1111s , Editorial Rod / 111s SAC, Li11111-P erlÍ, Edició11 octuúre 2006, Ptig. 481.
" TABOADA CORDOVA, Li::ardo "Rcspo11saúilid11d Ci1•il Extraco11tmct11al" Curso a Dist1111ci11 para M agis trados. Acad e111i11 de
111 M 11g istmt11ra. Li11111 , 2000.-
 lo cual como lo ha señalado senda jurisprudencia naciona110 y supranaciona 111 se debe
tomar como referencia las remuneraciones y demás prestaciones dejados de percibir.
3.1 O. Señor Juez, su despacho , para la determinación de monto a indemnizar con concepto de
LUCRO CESANTE; deberá tener presente lo establecido en la Sentencia de la Corte
Interamericano de Derechos Humanos en el caso de los Magistrados del Tribunal

Constitucional Peruano12 . <En cúcfia sentencia, se dejó esta6 feci do que ''producto
de su destit ución, (os tres magist rados de( <Tri6 una( Constit uciona( dejaron de perci6ir
sus sa{a rios e incurrieron en gastos y costas para (a tramitación de (os diferentes
procesos internos "
(Fundamento 56.31) . También se señaló: El Art. 63.1 de la Convención americana establece

que: cuando decida que hubo violación de un derecho o libertad protegidos en esta
convención , la Corte dispondrá que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o
libertad conculcados { ...}. Dispondrá asimismo, si ello fuere procedente, que se reparen las
consecuencias de la medida o situación que ha configurado la vulneración de esos
derechos y el pago de una justa indemnización a la parte lesionada. {Fundamento 117).
Antecedentes de los cuales su despacho tiene pleno conocimiento y de los cuales muchos
magistrados del Poder Judicial y el Ministerio Público se valen para hacer valer sus derechos
en los casos de no ser ratificados o destituido arbitrariamente , por ello es imperativo su
observancia en la presente demanda , fundamento que ha sido recogido en el fundamento

11 de la CAS. Nº 2712-2009-LIMA13 de fecha 23 de abril de 2010, dic tada por SALA

10
Por eje mplo e11 el Co11sidem 11do "Q11i11to " de la Casació11 Laboral Nº 5366 -2012-Lamba y eque de feclta 08 de julio de
2013. Co11sidem11do "l/11décimo" de la Casació11 Laboral Nº 7833-2012-Tarn11 de feclta 22 de julio de 2013. F1111dame11to
"Cuarto" de la Casació11 Labora l N º 7894-2012-Cusco de feclta 22 de julio de 2013, e11tre otros. -
11
Esa es la orie11t11ció11 de la Corte ll!terameric111111 de Derecltos H11111t11ros (CI DH ) e11 su se 11te11cia defeclta 31 de e11ero de
2001, caso Trib1111al Co11stit11cio11al del Perrí (Ag uirre Rorn, Rey Terry y Revoredo M arsa 110 i•s. Perrí ), cr11111do establece que
el mo11to de /11s remu11eracio11es dejad 11s de p ercibir debe ser el p11rá111 etro para la rna11tificació11 del d111lo. "...est11 Corte /
111 1111mifestado, e11 relació11 11 / d111lo m11teri11/ e11 el supu esto de l' Ícti mas sobre1•ii • ie11tes, que el cá lrnlo de la i11de11111i:ació11
debe te11er e11 cue11ta, e11tre otros /11c tores, el tiempo que éstas pcr111m1eciero11 si11 trabajar (pármfo 68)... y para t11 / efecto
dispo11e que el Estado debe p11gar los mo11tos correspo11die11tes a los sa larios caídos y d1•1111í s derecltos laborales que
correspo11dt111 a los m11gistrados destituidos, de arnerdo co11 su legis/11ció11. Asi111is1110, el Est11do deberá co111p e11s11 r 11 los f
1111cio11arios por todo otro dallo que éstos acredite11 debid11111e11te y que se1111 co11secue11cia de las violacio11es declaradas e11 la
prese11te se11te 11ci11.".-
1' Corte l DH. Caso del Trib111111 / Co11stit11cio1111 / Vs. Perrí . Se11te11cia del 31 de e11cro de 2001 . Serie C N o.71.
11 Cfr. CAS. Nº 2712 -2009-Lli\ I A de fec/111 Pei 11titrés de abril de 2010, e11 los seguid os por do11 Á11ge l Am11111do Pajuelo Guerra
co11trn S 11p eri11te11de11ci11 N11cio 11al de A d111i11i stmció11 Trib11tari11, sobre Reintegro de Re1111111emcio11es; CAS. N º 509-1-2008-A
REQlll PA de fec lta 07 de abril de 2010, e11 los seguidos por do11 por Luis Alberto Solorio Oli1•era Co11tm L11 M wticipalidad
Distrit11l De Cerro Colorado sobre i11de11mi:ació11 por d111los y perju icios y CAS. N º 2268-2010-Lli\IA de fec/111 01 de julio de 2011, e11
los seguidos por do11 Oleg Jaime V111/ad11res Día:, co11tm el Pod er judi cia l sobre Pago de Re1111111 emcio11es De1•e11gadas y Otros;
CAS. LA B N º 992-2012 - Areq 11ip11 de feclw 03 de setiembre de 2012, e11 los seguidos por do11 Fé lix E/ Ítls V11/di l'it1 R oldti 11 co11tra
La A utorid11d A 11tó11om11 de M 11jes-Proyecto Especia l de M ajes-A UTODEM A; CAS. LAB. N º 5366 -2012 -La111aba y cq11e defec lt11
08 de j ulio de 2013, e11 los seguidos por do11 Rogil Wilp er Ftl y11 Fen11í 11de: co11tra el Proyecto Especia l /11é11 S1111 I g11acio B11gua;
CAS. LA B. N º 7894-2012 -Cusco de fec lta 22 de ju lio de 2013, e11 los seguidos por dol111 M11ría L/1e11 y C11111pos C/111có11 co11tr11 la
Coopemti1•11 de A/torro y Crédito Santo Do111i110
 12
do
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA , la
misma que prescribe, ( ...) " DÉCIMO PRIMERO: La Corte Interamericano de Derechos
Humanos con fecha treinta y uno de enero del dos mil uno emitió sentencia en el caso de
reposición de magistrados del Tribunal Constitucional Peruano y estableció que el Estado
Peruano debía indemnizar a los magistrados repuestos en sus labores, tomando como uno

de los criterios para el efectivo resarcimiento fos sa{aríos y y restacíones áejaáos

áe yercí6í r, siny erjuí cío áe toáos {os áafws qu e se acreáí ten áe6íáamente y
que tuvieran conexión con e{ fiec f w áañoso constí tuí áo yor {a i{eg a{
áec{aración áe exceáencía. "( ...) , coligiéndose de dicho texto en comento, que es
deber de la demandada indemnizarme por concepto de lucro cesante, tomado como

parámetro y criterio las remuneraciones y prestaciones dejadas de percibir en concordancia

con las sendas sentencias dictadas por el máximo intérprete de Constitución Política, las
mismas que han establecido, ( ...) " Que es inobjetable que al trabajador c esado
arbitrariamente en
sus funciones se le ha causado un perjuicio durante el periodo que no laboró debe ser
resarcido económicamente , conforme lo expuesto en el fundamento l de la STC Nº 1450-
2001- AA/TC-Lima de fecha 1 1 de setiembre de 2002, en los seguidos por don JULIO CÉSAR
TRUJILLO MEZA contra la UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS. Jurisprudencia que

no puede der sido ignorada por su despacho y que a renglón seguido dice, ( ...)"Es
inobjetable que a un trabajador cesado indebidamente en sus funciones se le ocasiona
un perjuicio durante todo el periodo que no laboró, ello no puede suponer el
reconocimiento de haberes, sino exclusivamente el de una indemnización por el

daño generado ; por consiguiente y aunque debe entenderse que a cualquier

trabajador indebidamente cesado le asiste el derecho de reclamar indemnización por el
daño del cual fue objeto"( ...) , coligiéndose de dicha cita en comento , que todo trabajador
cesado indebidamente tiene derecho a ser indemnizado por el perjuicio causado,
teniendo como parámetro las remuneraciones dejadas percibidas y demás

beneficios soc iales, posición que es concordante con el fundamento 9 y 10 de la

CAS. Nº 1080- 2006-LIMA , de fecha 22 de noviembre de 2007 , en los seguidos por don
JOSÉ RAFAE L BUENDÍA CHIRINOS contra TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A ., sobre Indemnización por

Daños y Perjuicios; fundamento 15 de la CAS. LAB. Nº 847- 2010-LIMA, de fecha 02 de

setiembre de 201 1 , en los seguidos por don TEODORO SÁNCHEZ CUZCANO en los seguidos
contra TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A. , sobre Indemnización por Daños

de Gu=111áu Li111itt1dt1; coutm CAS. LA B. i\J º 7833-2012-TACl\JA de fecha 22 de julio de 2013, 1'11 los seguidos por dou Ricardo L/ a11qui
Curo coutm Proyecto Especial Afia11=a111ie11to y A111 pliació11 de los R1'C11rsos Hídricos de Tacua; CAS. LA B. i\J º 2235-2013-La Libertad
de feclra J.I de octubre de 2013, e11 los seguidos por do11 jorge Alfredo García Leó11 coutra Cart1wio Sociedad A11óni111a Abierta; CAS.
LA B. i\J º 2677-2012- Li 111a de feclw 12 de 1tol' ic111bre de 2013, en los seguidos por don H u111berto Terrelonge Pa /0 1nino contm la
Llrri1 >ersidad i\J11cio1111 / Federico Vil/arrea/ y CAS. LA B. i\J º 7893-2013-La Libertad defeclra 02 de diciembre de 2013, e11 los seguidos por
don Daniel Barros Ríos co11tm la Co111paliía f\linera Poderosa Sociedad A11óni111a.
 13
N CQ
y Perjuicios; fundamento 1 1 , 12 y 13 de la CAS. LAB. Nº 7833- 2012 -TACNA 14, de fecha 22 de
julio de 201 3, en los seguidos por don RICARDO LLANQUI CURO contra EL PROYECTO
ESPECIAL DE AFIANZAMIENTO y AMPLIACIÓN DE LOS RECURSOS HÍDRICOS DE TACNA , sobre

Indemnizac ión por

Daños y Perjuicios; y el fundamento 4 de la CAS. LAB. Nº 7894-2012- cusco 1s, de fecha 28 de

julio de 2013, en los seguidos por doña MARÍA LHENY CAMPOS CHACÓN contra la COOPERATIVA
DE AHORRO y CRÉDITO SANTO DOMINGO DE GUZMÁN LTDA .. sobre Pago de Beneficios Sociales;

fundamento 1 1 , 1 2, 1 3 y 1 4 de la CAS. LAB. Nº 12592-2015-CALLAO , de fecha 06 de abril de

201 6, en los seguidos por doña KARLA SILVANA A Y ALA CHU contra el BANCO AZTECA DEL
PERÚ

S.A .; fundamento 8, 9, l O y 1 1 de la CAS. LAB. Nº 13934-2015- CALLAO , de fecha 1 1 de octubre

de 201 6, en los seguidos por don LUIS ERNESTO SALCEDO GUEVARA contra la SUPERINTENDENCIA
NACIONAL DE ADUANAS y DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA (SUNAT); fundamento 8, 9, lo y 1 1 de

la CAS. LAB. Nº 13319-2015-CALLAO , de fecha 28 de noviembre de 201 6, en los seguidos por

don NUMA POMPILLO ROMERO SUELPRES contra CORPORAC IÓN PERUANA DE AEROPUERTOS y
AVIACIÓN COMERCIAL S.A .(CORPAC S.A .); fundamento 9, 10 y 1 1 de la CAS. LAB. Nº 7625- 2016 -

CALLAO, de fecha 07 de diciembre de 2016 , en los seguidos por don FELIPE RAZA RAMÍREZ

contra EMPRESA COMERCIALIZADOR A LIMIRIZ SRL, sobre Indemnización por Daños y Perjuicios,
se ha establecido que el lucro cesante se debe tomar como parámetro las remuneraciones
y demás beneficios sociales privado ilegítimamente a causa del despido arbitrario , por
ende, la suscrita tiene derecho a la indemnización por lucro cesante de conformidad con
lo prescrito por el artículo 1321º del Código Civil. Así mismo, en los fundamentos 1 1. 12, 13,
1 4 , 1 5 y 16 de la CAS. LAB. Nº 3289-2015 - CALLAO, de techa 1 9 de enero de 201 7, en los
seguidos por don MANUEL FRANCISCO FERNÁNDEZ FERNÁNDEZ contra el INSTITUTO

TECNOLÓGICO DE LA PRODUCCIÓN ( ITP) , sobre Indemnización por Daños y Perjuicios, se ha

establecido que el accionante tiene derecho a la indemnización por lucro cesante y daño
moral de conformidad con lo prescrito por el artículo 1 321º y 1322º del
Código Civil.

]u rís_pnufencía que fia síáo g fosaáa por la Sala Laboral Permanente de la Corte

Superior de Justicia de Lima Norte, en su fundamento 6 la resolución S/N de techa 06 de

abril de 201 7, recaída en el EXP. Nº 10067-2015-0 - 0903-JE- LA- 01 1 6, en los seguidos por
doña CAROLINA CELINA ARANA MOREYRA contra SERPOST S.A .. sobre Indemnización por
Daños y

Perjuicios. Pero sobre todo, en su f undamento 16 se ha precisad o que. ( ...) "En cuanto

al factor de atribución apreciamos que en la sentencia recurrida se ha establecido que el

"itttps://www.pj.go/J.pe/wps/wc111/co1111ect/6e8/e00040d2279-1 82fúc/J726e1ea 793/CAS. +LAB.+N%C2%BA + 7833-2012+-+ TACNA +

+22.07.2013.pdf?M OD=AJ PER ES &CACH El D=6e8feOOO-IOd22 79482fúc/J 726e1ea793
15
1tttps://www.pj.go/J.pe/wps/lt 1rn1/co1111ect/e/J04468040d18e74/J 752ff726e1ea793/CAS.+LAB.+N'YnC2%BA + 7894-2012+-+ Cl/SCO+
+22.07.2013.pdf?M OD=AJ PER ES&CA CH El D=eb04468040d181•74b 752ff726e1ea793
1
" lt ttps://cej .pj .go /J .pe/cej/f on11s/doc11111e11to.J1t111I?1111111ll 11ico= &1111111l11eide11 te= &f ec= &1111io=&sec=21111e/Jd35-<Jd d 3-4781-
9c78- 5/Jrn40627c8a;1. 3&tipo= P D F &f lg _i111/_ /Jd=
 demandado ha actuado con culpa leve. N o acogemos esta tesis . Consideramos que
el d emand ad o obró con d olo porque d urante el curso d el proceso de
amparo en el que la d emand ante obtuvo sentencia favorable y fue repuesta
se estableció.........., entonces sí tuvo la determinación de vulnerar sus derechos
laborales por tanto su conducta no fue simplemente culposa como estableció la
sentencia de

primera instancia sino dolosa " ( ...).

Por último, en el fundamento 1 0 de la CAS. LAB. Nº 14066 - 2016- AREQUIPA 17 , de fecha 1 9

de julio de 201 7, en los erguidos por don PEDRO FERNANDO ZEGARRA DIAZ contra LA AUTORIDAD
AUTÓNOMA DE MAJES, sobre Indemnización por Daños y Perjuicios se ha determinado que,

( . ..) "De los argumentos antes expuestos se d etermina que la prueba que
acredita la existencia d el d año para el caso en concreto lo constituye el
expediente de amparo d ond e ha qued ad o establecid o que existe afectación a
los d erechos d el d emand ante d esd e el inicio d el vínculo laboral y que su
d espid o fue arbitrario; es a partir de estas circunstancias que p ued e
concluirse que el cese ocasionó en el d emand ante, d año patrimonial en la
mod alid ad de lucro cesante, pues, se vio imped ido de percibir
remuneración y pri vad o de beneficios que hubiera obtenid o de haber
continuad o laborand o para la d emand ad a; en ese sentid o, el perjuicio tiene
su origen con la firma de los contratos antes citad os; por lo que sí
correspondía aplicar las normas juríd icas referid as a la responsabilid ad
contractual y no a la responsabilid ad extracontractual tal como sostiene la
d emand ad a, d eviniend o en inconsistentes sus argumentaciones y como tal,
d eviene en infund ad a la causal d enunciad a." ( ...) .
DEL DAÑO MORAL. -

3.l l. Señor Juez, hay que tener presente que el daño generado es de responsabilidad
contractual (violación del deber de no dañar) , pues en ese entonces era trabajador de la
demanda y habiendo precisado los conceptos a requerir por indemnización por daños y
perjuicios; corresponde señalar que el DAÑO MORAL se encuentra regulado en el artículo
1322º del Código Civil, norma que prescribe , ( ...)" El daño moral, cuando él se hubiera
irrogado, también es susceptible de resarcimiento "( . . . ) , concluyéndose que a la
recurrente t iene derecho a ser indemnizada por daños y perjuicios por concepto de daño
moral, por tanto su despacho deberá pronunciarse sobre este punto en particular. Para
un mejor

'' /1 ttp://leg is.pc/wp-cu11tc11t/11p lvads/201 7/08/Cas.-La b.-1-1066-201 5-An•q11ipt1- Precist111-/ i11ct1111 ic11 tos-sobrc-pago-rll'-i11t le11111i:aci011-

p or-cu 111p I i111i e11to-parcia /-o- tardio-de-se11 te11cit1-legis.pe_.pdf

 15
U,
entender lo que es el daño moral debemos precisar lo señalado por el jurisconsulto PAZOS

HIYASHID , Javier 1 8, quien nos alecciona. ( ...) "El daño moral se puede hablar en dos
sentidos. En un sentido estricto. se considera que daño moral es aquel que afecta la esfera
íntima del sujeto no recayendo sobre cosas materiales sino afectando sentimientos , valores .
Daño moral sería, así, el sufrimiento que se puede generar a un sujeto, sea dolor, angustia ,
aflicción, humillación, etc. Por su parte, en un sentido más lato, se entiende el daño moral
equiparándolo con la categoría de daño extra patrimonial, lo que abarcaría el daño moral
en sentido propio y todos los demás daños extra patrimoniales" ( ...) , desprendiéndose que

el accionar del recurrente es legítimo y por ende, te11go derecho a que se me abone la

suma de S/ 12,000. 00 (DOCE MIL Y 00;100 SOLES) ,_por concey to áe áaño mora[
3.12. Señor Juez, para reforzar el concepto de daño moral debemos resaltar lo que dice el

maestro FERNÁNDEZ SESSAREGO , Carlos 19, quien nos ilustra diciendo que, ( ...) " El daño
moral. en sentido estricto. comporta un dolor o sufrimiento, es decir, un daño emocional.
Por ser un daño emocional estaría comprendido dentro del daño psíquico. Ciertamente .
se trata de un daño psíquico que carece de connotación patológic a. Lo expuesto
supone dos consecuencias. La primera, que no es necesario utilizar el limitado concepto
de daño moral para designar todos y cualquier daño a la persona y, la segunda , que el
daño moral no es autónomo sino que está incorporado dentro del daño psíquico que. a
su vez. es un daño psicosomático referido al amplio y genérico daño a la persona" ( ...) ;
asimismo el maestro Felipe Osterling Parodi, sobre el daño moral dice que, ( ...) " La
persona puede sufrir atentados contra su integridad, salud mental y psicológica , el honor,
reputación y demás bienes extra patrimoniales . En estos casos no se podría aplicar el
daño patrimonial, por lo que el legislador peruano acertadamente ha previsto en el Código
Civil la tutela del daño moral. La figura comentada es la afectación a los derechos
personalísimos que, como menciona Roberto Brebbia , son aquellos que el ser humano
posee por su condición de persona y no pueden ser objeto de comercio jurídico. Por su
lado, Trigo Represas menciona que se trata de un " ...agravio implicado con la violación de
alguno de los derechos personalísimos , o sea de esos derechos subjetivos que protegen
como bien jurídico las ' facultades ' o ' presupuestos ' de la personalidad." De lo expuesto y
como anteriormente he señalado, opino que el daño moral surge cuando el acto ilícito no
comporta necesariamente por sí ningún menoscabo para el patrimonio, en su contenido
actual o en sus posibilidades futuras, pero hace sufrir a la persona, molestándola en su
seguridad personal, o en el goce de sus bienes, o hiriéndola en sus afecciones legítimas.
Para un mejor

'' /11dt •11111i=11ció11 del d111io moral. Criterios Para s11 Val1111ció11. E11: Código Ci1•il co111e11tado por los 100 111cjores especialist11s. To1110
VI . G11cet11 /11rídi c11, Li111a, 2004, Pág. 216.
,., L11 /\ Jodem11 Reg 11lt1ció11 del Derecho de las Perso1111s . Los l't1liosos 11portes de Fem1111do F111• yo L1111eri. E11: Act1111lid11d /11r ídict1, Tomo
10-1, G11cet11 /11rídirn, 2002, Pág. 25.
 '
16
c
u
entendimiento debemos apreciar qué es lo que se daña con el acto ilícito. En ese sentido,
.
no se daña el derecho que protege el objeto, debido a que este se viola o contradice . W
Tampoco se daña el poder de actuar hacia el objeto mismo o hacia la expectativa de ú
1
satisfacción , ya que éste se neutraliza o paraliza. Lo que se daña es el objeto mismo sobre
s
el cual recae la acción. De manera tal que cuando la acción recae sobre uno de los modos S
de ser espirituales , esto es sobre manifestaciones personalísimas , es daño moral. En ese i
a
sentido , sostengo junto a Castillo Frey re que la definición de daño moral debe ser lo más
(
amplia posible, incluyendo todo daño o perjuicio a la persona en sí misma-física o psíquica- 1
, así como todo atentado contra sus intereses extra patrimoniales , es decir, "todo i
1
menoscabo de un bien no patrimonial o a un interés moral por quien se encontraba
p
obligado a respetarlo, ya sea en virtud de un contrato o de otra fuente ." Es justamente y
éste el fundamento que justifica la aceptación del daño moral a las personas jurídicas , p

por cuanto también son susceptibles de la lesión de bienes no patrimoniales. Tal como e
s
afirma Brebbia, el daño moral es toda lesión, conculcación o menoscabo de un derecho
p
subjetivo o interés legítimo, de carácter extra patrimonial, sufrido por un sujeto de P

derecho como resultado de la acción ilícita de otra persona . Siguiendo esta línea de o
G
pensamiento . sería inaceptable dejar desprotegidos estos derechos de una persona
A
jurídica y se debe tomar en cuenta que toda persona titular de derechos subjetivos extra c
patrimoniales o de intereses H
A
legítimos que revistan el mismo carácter puede ser sujeto pasivo de daño moral" ( ...¡20,
S
coligiéndose de que la recurrente tiene el derecho de ser indemnizada por el daño moral
ocasionado por el despido arbitrario que fui objeto.
3.1 3. Que, como consecuencia de mi despido arbitrario de mi centro de labores, la suscrita se
vio privada de su derecho constitucional al trabajo, así como de las respectivas
remuneraciones que mes a mes percibía como trabajador de la emplazada, así como los
otros beneficios sociales (asignación familiar , gratificaciones y bonificaciones por
escolaridad) , trayendo consigo graves consecuencias y agravios económicos ,
emocionales y morales a la suscrita y familia , quienes conjuntamente con la suscrita
sufrieron por mi despido arbitrario , por ello la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema en
el

Fundamento 8, 9 y lO de la CAS. Nº 5008 - 2010 - LIMA21, ha establecido que, (...) "OCTA VO

.

Que, en cuanto a la última infracción normativa acápite c, la Empresa recurrente refiere

que no obran en autos medios probatorios que acrediten la existencia del daño moral, y
que la pérdida del trabajo por despido arbitrario sólo da lugar al pago de una
indemnización tasada , sin que se reconozca el daño moral. Cabe señalar, sin embargo,
que el daño moral, como integrante del daño a la persona, está configurado por las

'ºlrttp://wwmosterli11gfinr1. co11t/Doc111m•11tos/11rtirnlos/111de11111i: 11ci'Yo C3%B311'YolOpor %120Da %C3'YoBl o%20M ornl.pdf

o.'.:l
tribulaciones, angustias, aflicciones, sufrimientos psicológicos y estados depresivos que
padece una persona, la misma que es de difícil probanza , pero cuya existencia no puede
ser negada dependiendo de los alcances del daño y las esferas que afecte, sean de

naturaleza patrimonial o extrapatrimonial. <E.n {a Casación número novecientos cua renta

y nueve - mi[ novecientos noventa y cinco }1 requipa, {a Safa Civi[ áe {a Corte

S uprema áe J usticia de {a pú6úca ya había establecido con claridad que: "CE [ daiio
mora[ es e[ áaiio no patrimonia[inferiá o en derechos áe {a personaúáaáo en vafores que
pertenecen más

a[ campo áe [a afectiviáaáque a [ áe [a reaúdaáeconómica. El dolor , la pena, la

angustia, la inseguridad, etc., son sólo elementos que permiten aquilatar la entidad
objetiva del daño moral padecido, el mismo que puede producirse en uno o varios
actos: en cuanto a sus

afectos, es susceptible de producir una pérdida pecuniaria y una afectación espiritual"; y

en e( caso concreto, es evidente que (a _pérdida a6ruy ta de un _puesto de
tra6ajo, que se rvía no sófo como f uente de ingresos económicos yara (a
su6sístencía de( trabajador sino además de su f amí fía (fiijos y esyosa), fía
g enerado ang ustias y suf rimiento a qu ien (o _padeció, más aún sí se vio
conducido a rec(amar judícia( mente sus derechos (a6ora(es a través de un
_proceso que duró ay roxímadamente nueve años, asyectos tang í6(es y
evidentes que no _pueden se r minimizados yor (a emp(eadóra. En este punto
cabe resaltar que no debe confundirse el derecho al resarcimiento por el daño moral con
el monto indemnizatorio que finalmente se asigne; por cuanto el artículo mil novecientos
ochenta y cuatro del Código Civil establece que el daño moral es indemnizado
"considerando su magnitud y el menoscabo producido a la víctima o a su familia"; en
consecuencia para efectos de establecer la magnitud y el menoscabo a que se refiere la
norma, el juzgador debe valerse de todos los elementos de prueba, sucedáneos e indicios
que le permitan evaluar este daño equitativamente . En consecuencia, encontrándose
debidamente establecida la configuración del daño a consecuencia del despido que
sufrió el demandante , y cuya arbitrariedad pretendió ser desvirtuada por su empleadora
con un documento manifiestamente adulterado , no se configura la falta de acreditación
del daño moral que se alega en el recurso de casación. NOVENO .- Que, con respecto al
cuestionamiento de la Empresa recurrente en el sentido de que no le corresponde el pago
por conc epto de daño moral porque el Decreto Supremo cero cero tres - noventa y siete -
TR, no contempla el pago de este concepto indemnizatorio , cabe señalar que si bien es
cierto que el artículo treinta y cuatro del citado Decreto Supremo establec e que el
trabajador que haya sido despedido arbitrariamente tiene derecho al pago de la
indemnización regulada en el artículo treinta y ocho de la misma norma, como "única"
 18
dJ,ouc:ich.D
reparación por el daño sufrido, sin embargo ya la Corte Suprema de Justicia, en [a

Casación número trescientos noventa y nueve-mi( novecientos noventa y nueve

expedida por la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República,
ha señalado que "este sistema tarifario es interpretado por la doctrina tradicional como
aquella que, cubre la totalidad de los daños patrimoniales y extrapatrimoniaies (...)
mientras que otros autores opinan que la indemnización tarifada sólo involucra el
aspecto laboral, mas no el civil", decantándose el citado Colegiado Supremo por esta
segunda posición, no sólo porque nuestra legislación civil en su artículo mil novecientos
ochenta y cuatro faculta expresamente a promover la demanda para efectos de obtener
la reparación por el daño moral en concreto , sino porque además "(...) se debe
considerar en general que todo despido i njustificado trae consigo un daño a la
persona que lo sufre, por cuanto de un momento a otro, de forma intempestiva, el
traba jador deja de percibir su remuneración (...)". Este Supremo Tribunal comparte esa
posición, toda vez que la indemnización tarifada
- equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de
servicios- importa la reparación del daño patrimonial inmediato ocasionado a la víctima a
consecuencia de la pérdida del empleo y el quebrantamiento de la relación contractual
laboral, lo que no impide que en la vía civil pueda intentarse las ac ciones correspondientes
para obtener el resarcimiento de los daños producidos en el ámbito extracontractual ;
razones por las cuales concluimos que este extremo del recurso de c asación también debe
ser desestimado " ( ...), coligiéndose del texto en comento que, el daño moral por su propia
naturaleza es difícil de probanza, pero que cuya existencia no puede ser negada, en cuyo
caso su despacho por equidad deberá aplicar lo dispuesto por el artículo 1332º del Código
Civil, conf orme lo establecido el Tribunal Supremo en el fundamento 16 de la CAS LAB Nº

3908-2010 - LIMA22, de fecha 1 4 de setiembre de 201 1 , en los seguidos por don RUFINO ADRIÁN

CHAIZA CUSIHUAMÁN contra la Empresa Minera del Centro del Perú Sociedad Anónima,
sobre Indemnización por Daños y Perjuicios; fundamento 17, 18, 19, 20 y 21 de la CAS. Nº
4977-2012-LA LIBERTAD, de fecha 18 de marzo de 201 4, en los seguidos por don ARMANDO

ANTONIO TORRES ODIAGA contra el Gobierno Regional de la Libertad. sobre Indemnización

por Daños y Perjuicios ; y fundamento 5 de la CAS. LAB. Nº 9821-2014-LIMA, de fecha 22 de

setiembre de 201 6, en los seguidos por doña LUJBICA ROSA TERKES GUERSI DE SAA VEDRA contra
PRODUCTOS A VON S.A ., sobre Indemnización por Daños y Perjuicios.
3.1 4. Que, misma lógica, en relación a lo señalado en ítem anterior, presenta la Primera Sala Civil

de la Corte Suprema de la Republica en la CAS. Nº 3323-2007-LAMBAYEQUE 23, de fecha 1 4 de

agosto de 2008, {a misma que su considerando sexto y séytimo sef ía{a q ue, ( ...)

"/¡ttps://111111111.p j.go/J.pe/111 ps/wc11vco1111ec t/66462300409c/c04851 ad53e05a158dc/CAS+ LA B+3908-

1010.pdf?l\ I OD=A/ PERES &CACH EI D=66462300409cf c0-1851 ad53e0511158dc
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"Sexto: Que, en cuanto al daño moral, entendido como lesión a los sentimient os de la
víctima, que se refleja en una aflicción o sufrimiento de la víctima, el artículo 1984º del
Código Civil señala que este es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo
producido a la víctima o a su familia; sobre este aspecto, doctrinaria y jurisprudencialmente
se viene sosteniendo la dificultad de la probanza de su existencia y su cuantificación, en
ese sentido la determinación se realizará con criterio de conciencia y equidad en cada
caso particular; como en efecto ha sucedido en el caso de autos, pues, las instancias de
mérito han tenido en cuenta una serie de hechos -la demandante ha sido objeto de un
despido injustificado, se le ha negado el pago de sus remuneraciones, haberla obligado a
interponer procesos judiciales y ser único sustento de su menor hijo- que en el campo real
han llevado a presumir la existencia del daño moral. Siendo ello asL las sentencias de mérito
han sido razonable y debidamente motivadas en base a las pruebas aportadas al proceso,
cumpliendo con lo dispuesto por el artículo 197° del Código Procesal Civil, por lo que la
causal procesal deviene en infundada. Sétimo : Que, la causal de interpretación errónea
del artículo 1 984° del Código Civil, referida al daño moral, como se ha analizado
anteriormente, no existe una fórmula exac ta para determinarlo, pues, el sufrimiento de la
víctima es un aspecto subjetivo de cada persona; sin embargo, ello no impide que el
juzgador atendiendo a las circunstancias de cada caso que realmente permitan presumir
su existencia , fijará el quantum equitativamente . Interpretación que resulta coherente con
el texto de la norma, favoreciendo la protección de la integridad y los derechos subjetivos
de la persona. Lo que en el caso de autos se ha tenido en cuenta, por lo que no se configura
la denuncia alegada; más aún si la recurrente afirma que no está acreditado el daño moral,
buscando con esta afirmación la revaloración de los medios probatorios, labor que resulta
ajena en sede casatoria ." ( ...), desprendiéndose del texto glosado, que para efectos de

establecer la magnitud y el menoscabo a que se refiere la norma, e{ juzgad or debe

va{erse cíe todos fos e{ementos cíe yrue6a, sucedáneos e indicios que {e
_pe rmitan eva{uar este daño equitativamente, q ue _pa ra efectos cíe{_presente
caso se debe tene r en c uenta que a{ recu rrente se {e cíes_picío
a rbit rariamente,
{o cua{ no sofo afecto a{ s uscrito, sino también a mi f amífía (es_posa e
hijos), q u ienes conjuntamente se vieron afectados _por {a _pé rdida a6ru_pta
cíe mis ing resos. Jurisprudencia que es concordante con los fundamentos 6, 9 y 10 de la

CAS. Nº 5721-201 1-LIMA, de fecha 02 de julio de 2013, en los seguidos por don DAVID

PRUDENCIO ROSADO ALA YZA contra TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A ., sobre Indemnización
por Daños y

Perjuicios; fundamentos 5, 6 y 7 de la CAS. Nº 1594-2014-LAMBAYEQUE24 , de fecha 1 5 de

oc tubre de 201 4, en los seguidos por doña PETRONILA LARA VIUDA DE LLOVERA contra OFICINA

''l1ttp://scc.pj.goú.pe/11,ps/111e1 1vco1111cct/c ij -j11ri s/s_cij _j11ris prude11cit1 _1111ei •o/as_ i11icio/t1s_sistc111_j11ris prude11cia _2014/
 20
\Jun lí
DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL ONP; fundamentos 18, 19 y 20 de la CAS. LAB. Nº 5423-2014-

LIMA, de fecha 27 de abril de 201 5 , en los seguidos por don AGAPITO FORTUNATO VÁSQUEZ

VARGAS Contra DISTRIBUIDOR A BOLIVARIANA S.A ., sobre Indemnización por Daños y

Perjuicios; fundamento 1 2 de la CAS. Nº 699-2015-LIMA2s , de fecha 26 de noviembre de

201 5 , en los

seguidos por don MANUEL ADALBERTO GRANADOS TEJERINA contra SEDAP AL, sobre
Indemnización por Daños y Perjuicios. Jurisprudencia en la cual se precisa, que el hecho de

haber sido áe)ye diáo a r6 í trarí a mente, ímyúca más 6 íen e{ eje rcicio
abusivo
áe un áe recf w y no e{ eje rcicio reg u{a r áe{ mísmo, conducta antijurídica que
debe ser sancionada a la demandada con un resarcimiento a favor del accionante . Así
como, la CAS. LAB. Nº 7095-2014-LIMA , de fecha 1 6 de junio de 2015 , en los seguidos por
doña ERYKA SAN MIGUEL WONG contra DEPORTES AVENTURA S.A.C., sobre Indemnización
por Daños y Perjuicios ; y la CAS. LAB. Nº 7658-2016-LIMA , de fecha 09 de setiembre de 201 6,
en los seguidos por don JACINTO ZENON MATIENZO ALVA contra la EMPRESA MINER A DEL CENTRO
DEL PERÚ .S.A EN

LIQUIDACIÓN ., sobre Indemnización por Daños y Perjuicios ]uY í)y ruáencí a que fia síáo
g fosada por la Sala Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia de Lima Norte,
en el fundamento 27 y 28 de la resolución S/N de f echa 04 de mayo de 201 7, recaída
en el

EXP. Nº 10067-2015-0-0903- JE-LA-0126, en los seguidos por doña CAROLINA CELINA AR ANA

MOREYR A contra SERPOST S.A ., sobre Indemnización por Daños y Perjuicios.

3.15. Que, tal como está remarcado por la jurisprudencia todo despido arbitrario y en el caso
concreto, es evidente que la pérdida abrupta de mi puesto de trabajo, que servía no sólo
como fuente de ingresos económicos para mi subsis tencia sino además el de mi familia, ha
generado angustias y sufrimiento a la recurrente, aspectos tangibles y evidentes que no
pueden ser minimizados por la empleadora ; por cuanto el artículo 1 322º del Código Civil
establece que el daño moral es indemnizado "cuando el daño se hubiera irrogado, para
ello se tendrá en consideración su magnitud y el menoscabo producido a la víctima o a su
familia" ; en consecuencia para efectos de establecer la magnitud y el menoscabo a que
se refiere la norma, el juzgador debe valerse de todos los elementos de prueba, sucedáneos
e indicios que le permitan evaluar este daño equitativamente . Para ello es necesario
resaltar que mi despido f ue arbitrario conforme lo señala la resolución judicial que adj unto
a la presente acción.
3.1 6. Señor Juez, su despacho no debe olvidar que recientemente en los numerales 3,2., 3.3., y
3.4., del ítem III. INDEMNIZACIÓN Y R EMU NERACIONES DEV E GADAS EN LOS CASOS DE
DESPIDO FRAUDULENTO Y DESPIDO INCAUSADO - V PLE O JURISDICCIO AL SUPREMO E

"ltttps://es.scr ibd.co111/dorn111e11 t/31797227"1/Casachm-N -699-2015- L i11111

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