Derecho Comercial II — Lorena Carvajal

12 de septiembre de 2014

DEBERES Y PROHIBICIONES LEGALES DE LOS DIRECTORES

Ahora bien, los deberes de los directores se traducen en sus responsabilidades civiles y
penales por infracción a los mismos en tanto que los deberes del directorio se traducen
en la responsabilidad civil de la sociedad.

1. Velar por los intereses de la sociedad

Es el deber fundamental de los directores y se traduce en la consecución del lucro para

la misma. Por ello, la principal prohibición para los directores es la del artículo 42, nº 1
de la Ley de Sociedades anónimas que les prohíbe «proponer modificaciones de estatutos
y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar políticas o decisiones que no tengan
por fin el interés social».

Las sociedades anónimas se conforman para financiar grandes emprendimientos, por lo

que se produce una gran inversión de capital. Dado que se produce el divorcio entre la
propiedad y la administración, se crean y regulan mecanismos de gestión corporativa.
Además, para incentivar, se produce el pago con acciones de la sociedad a sus altos
ejecutivos e incentivos en bonos. Además, se creó la figura del «Non Executive Director»,
es decir, un director que tiene una función de contralor.

En la legislación chilena, un directorio conformado solo por directores independientes

castigaría la propia gestión, pues quizás serían más especialistas, pero estarían más
alejados de la propia marcha de la sociedad en sí, preocupados solo de la supervigilancia.
Lo ideal sería tener un equilibrio en el directorio.

2. Deber de informarse de los negocios sociales

Ahora bien, los directorios confían en la información que proveen los gerentes y
administrativos. Deben estar pendientes de los mercados y de las oportunidades
económicas para poder cumplir con el deber de velar por el interés social y obtener el
lucro deseado.

Su infracción determina también un incumplimiento del deber de cuidado del artículo 41

de la Ley de Sociedades Anónimas. Esto va aportado con el artículo 39, inciso segundo
respecto de la información que debe obtenerse por vía del gerente general. Se trata de
vías oficiales o institucionales.

Debe informarse de la situación medioambiental y su regulación, de la situación de los

trabajadores. Se relaciona con la responsabilidad social empresarial.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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3. Deber de diligencia o cuidado

Está reconocido en el artículo 41 de la Ley de Sociedades Anónimas y el artículo 44 del

Código Civil. Es importante reconocer que el cargo de director es permanente, por lo que
siempre debe estar atento a la marcha social. Por otro lado, existen seguros de
Responsabilidad Civil para Directores y Ejecutivos.

Artículo 41, inciso primero. Los directores deberán emplear en el ejercicio de sus
funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus
propios negocios y responderán solidariamente de los perjuicios causados a la
sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables.

En Estados Unidos se ha dado la Business Judgement Rule, que establece que un director
no puede ser sancionado civilmente por las decisiones adoptadas sobre información
razonable y con cierta racionalidad, aunque dichas decisiones resulten en grave o
desastroso prejuicioso para la compañía, salvo que se acredite que el director obró con
conflicto de intereses.

Ahora bien, el inciso segundo del artículo 41 establece que es nula toda restricción a la
responsabilidad media.

Artículo 41, inciso segundo. Es nula toda estipulación del estatuto social y todo
acuerdo de la junta de accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad
de los directores a que se refiere el inciso anterior.

Podría estimarse que hay un contrasentido al momento de contratar por la propia

sociedad un seguro para el director, porque en los hechos, este seguro rebaja los
cánones de responsabilidad. Esto no aplica a los gerentes, en virtud del artículo 50.

Por otra parte, el director no tiene horario de trabajo ni días feriados. Si bien la función de
director se ejerce en sala legalmente constituida, esto es, en las sesiones de directorio —
artículo 47—, ello no lo excusa de estar siempre atento a lo que ocurre en la sociedad y
en su mercado relevante.

4. Deber de información

Debe informar al directorio, a los contralores, accionistas, autoridades y públicas en

general sobre la marcha de los negocios y sobre determinados hechos esenciales. Se
regula en el artículo 46.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Artículo 46. El directorio deberá proporcionar a los accionistas y al público, las

informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley y, en su caso, la
Superintendencia determinen respecto de la situación legal, económica y financiera
de la sociedad.

Esto tiene expresión en una serie de reglas:

 Debe hacer la entrega anual de la memoria sobre la marcha de los negocios

sociales de acuerdo con el artículo 54, nº 1 en concordancia con el artículo 74
 ES responsabilidad del directorio la custodia y teneduría de los libros contables y
de actas de las sociedades anónimas conforme al inciso segundo del artículo 7.
 En virtud del artículo 44, el directorio es también obligado a informar a la junta en
los actos o contratos o negociaciones en que uno de sus miembros haya tenido
interés, en los términos indicados ese artículo.
 El directorio está obligado a dar cuenta en la próxima junta ordinaria de accionistas
de las oposiciones de uno o más miembros del directorio a los acuerdos del mismo
que figuren en el libro de actas del directorio, en razón del artículo 48, inciso
cuarto.
 Los gastos del directorio deben ser informados en la memoria anual de acuerdo al
artículo 39 inciso cuarto.
 Debe informar a la junta de accionistas de las inversiones en las sociedades
coligadas o filiales y los balances y memoria explicativa de dichas sociedades en
razón del artículo 90.

***

5. Deber de reserva

Está establecido en el artículo 43. Lo anterior no es un derecho a información irrestricto.

Artículo 43. Los directores está obligados a guardar reserva respecto de los negocios
de la sociedad y de la información social a que tengan acceso en razón de su cargo y
que no haya sido divulgada oficialmente por la compañía.

Además, hay una reserva especial en el artículo 54, inciso tercero y en el artículo 10 de
la Ley 18.045.

Artículo 54, inciso tercero. No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, con la
aprobación de las tres cuartas partes de los directores en ejercicio, podrá darse el
carácter de reservado a ciertos documentos que se refieran a negociaciones aún
pendientes que al conocerse pudieran perjudicar el interés social. Los directores que

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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dolosa o culpablemente concurran con su voto favorable a la declaración de reserva,

responderán solidariamente de los perjuicios que ocasionaren.

Artículo 10, inciso tercero. No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, con la

aprobación de las tres cuartas partes de los directores en ejercicio podrá darse el
carácter de reservado a ciertos hechos o antecedentes que se refieran a negociaciones
aún pendientes que al conocerse puedan perjudicar el interés social. Tratándose de
emisores no administrados por un directorio u otro órgano colegiado, la decisión de
reserva debe ser tomada por todos los administradores.

Con la aprobación de las 3/4 partes de los Directores pueden darse el carácter de
reservado a hechos o negociaciones pendientes en razón del interés social.

***

LA JUNTA DE ACCIONISTAS

Es un órgano administrativo de la Sociedad Anónima en el cual reside la facultad de

decisión de los accionistas —es el órgano soberano, se eligen los administradores, se
aprueban las cuentas, se reforman los estatutos. Toman las decisiones más importantes
para la marcha de la sociedad.

Es un órgano deliberante y funciona en la forma y condiciones previstas en la ley y en los

estatutos en reunión de accionistas convocados legalmente para tratar materias de su
competencia.

De acuerdo al artículo 55, pueden ser:

 Ordinarias

Sus materias están reguladas en el artículo 56. El número uno del artículo 51 se
concuerda con el artículo 41, inciso final. Si se rechaza el balance el directorio debe
presentar uno nuevo dentro de los 60 días siguiente la rechazo. Si se rechaza nuevamente
se entiende revocado el directorio (art 77)

Por lo demás, un acápite importante es que el artículo 56, nº 2 que establece la función
de determinar la forma de repartición de los dividendos encuentra una concordancia con
el artículo 79, que establece el régimen supletorio.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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 Extraordinarias

Sus materias están establecidas en el artículo 57.

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