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20000040504940
Zona
TOF Tribunal Oral 4
Fecha de emisión de la Cédula:30/diciembre/2020
Domicilio:23256666294
Copias: S
20000040504940
Tribunal:TRIBUNAL ORAL EN LO CRIMINAL FEDERAL 4 - sito en COMODORO PY 2002 6º PISO
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momento de practicarse los respectivos cómputos de
detención, corresponde estar a los mismos.”
II) Seguidamente, en la misma fecha, el Sr.
Fiscal General ante los Tribunales Orales en lo
Criminal y Correccional Federal y la Sra. Fiscal
Nacional de Ejecución Penal a cargo de la Unidad
Fiscal de Ejecución Penal ante los Tribunales Orales
en lo Penal Económico y Tribunales en lo Criminal
Federal, Dr. Marcelo Colombo y Dra. Guillermina García
Padín, efectuaron una presentación en la cual hicieron
saber que, en función de lo proveído, tomaban razón
que el suscripto declaró firme la sentencia
condenatoria respecto de los encausados Amado Boudou,
José María Núñez Carmona, Nicolás Tadeo Ciccone,
Rafael Resnick Brenner y César Guido Forcieri, como
consecuencia de lo resuelto por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación, también tomaron conocimiento
que dispuse estar a los cómputos de detención
oportunamente practicados.
Así las cosas, sostuvieron que al haber
adquirido firmeza la condena impuesta en las presentes
actuaciones, pierden operatividad las previsiones del
art. 210, inc. j) del Código Procesal Penal Federal,
que habilitaron, con fechas 6 de abril y 5 de agosto
de 2020, la morigeración de los encierros carcelarios
dispuestos por el señor Juez respecto de Amado Boudou
y José María Núñez Carmona.
Solicitando finalmente que se proceda de
acuerdo con lo establecido en el artículo 494 del
C.P.P.N. respecto de los nombrados, a fin de ejecutar
la pena conforme resolviera el Tribunal Oral con fecha
3 de octubre de 2018.
III) Siendo que en el presente, la defensa de
Amado Boudou, a cargo del Dr. Alejandro Rúa y la Dra.
Graciana Peñafort, con fecha 9 de diciembre de 2020,
efectuó una presentación en orden al estado del
trámite y el dictamen de los representantes del
Ministerio Público Fiscal.
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comprende una decisión acertada en consonancia con los
fundamentos enunciados en los arts. 3°, 16 y
concordantes de la Convención sobre los Derechos del
Niño”.
Seguidamente, hicieron un pormenorizado
análisis del dictamen del equipo interdisciplianrio
que fue convocado por la Unidad Funcional para la
Asistencia de Menores, del que se extrae que se
concluyó “que la presencia de Amado Boudou en su
hogar, resultaría beneficiosa para que sus hijos
vuelvan a contar con la presencia diaria de su
progenitor y recibir el acompañamiento, cuidado,
atención y contención emocional necesaria para su
adecuado desarrollo y crecimiento”.
A su vez, destacaron las consideraciones de
la Fiscal Nacional de Ejecución, Dra. Guillermina
García Padín, que aquí también ha comenzado a
intervenir en atención a la nueva etapa de trámite “en
lo atinente a la situación vinculada con el inciso f)
de la misma normativa” y en orden a que efectivamente
“tiene en miras los derechos consagrados por la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño,
incorporada al derecho constitucional a través de la
reforma de 1994, que apunta sustancialmente a tutelar
el interés superior del niño y la preservación de los
vínculos familiares” (ver su dictamen del 2 de
setiembre de 2019 en la incidencia CFP
1188/2013/TO1/44).
En tal sentido, destacaron sendos dictámenes
de la Sra. Fiscal Nacional de Ejecución, que
entendieron expresaban fundamentos coincidentes con su
pedido, a modo de ejemplo: “el artículo 31 de la
indicada Convención prevé el denominado ‘principio del
interés superior del niño’ según el cual ‘en todas las
medidas concernientes a los niños que tomen las
instituciones públicas o privadas de bienestar social,
los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, una consideración primordial a
que se atenderá será el interés superior del niño’…”.
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IV) En este estado, con fecha 11 de diciembre
de 2020, resolví tener presentes tales escritos.
Y, a los fines de dictar un nuevo
pronunciamiento de conformidad con las previsiones de
la ley Nro. 24.660 y sus modificatorias, soslayando
entonces las pautas reconocidas por la ley Nro. 27.063
(en particular el art. 210, inciso j), pasar en vista
por el término de 24 horas a la defensa del encartado
Amado Boudou, como así también al Sr. Defensor Público
que coordina la Unidad Funcional para la Asistencia de
Menores de 16 años, para que se expidan a los fines
que estimaran corresponder.
V)La defensa del nombrado indicó que se
remitía a las presentaciones que en tal sentido
hicieran el último día 9 y a las consideraciones que
allí desarrollaron en respuesta, y que las daban
entonces aquí por reproducidas.
Por su parte, el Dr. Marcelo Carlos Helfrich,
Defensor Público Coadyuvante de la Defensoría General
de la Nación, coordinador de la Unidad Funcional para
la Asistencia de Menores de 16 años (Res. DGN Nº
1404/09 y1886/17), en representación de León y Simón
Boudou García, ambos de 2 años de edad, recordó haber
tenido oportunidad de expedirse ante la Sala IV de la
Cámara Federal de Casación Penal el día 15 de mayo del
corriente año, dictamen a cuyos argumentos se remitió
en su totalidad, donde consideró que la prisión
domiciliaria se vislumbra como una solución idónea
para garantizar que los niños reciban el cuidado y
protección de ambos padres y que, además, el
justiciable pueda cumplir en prisión domiciliaria la
pena impuesta.
Que, no obstante ello, y a los fines de
contar con información actualizada sobre la realidad
de sus representados y previo a emitir nueva opinión,
requirió la elaboración de un Informe Socio ambiental
actualizado al “Equipo Interdisciplinario que colabora
con las Defensorías Públicas Oficiales ante los
Juzgados Nacionales de Menores, Tribunales Orales de
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siquiera si pueden entrar los chicos por la Pandemia…
les afectaría muchísimo”(sic).
Del mismo informe destacó que, el encartado
Boudou por su parte relató “estoy todo el día con
ellos y se los ve re contentos… les gusta mucho la
música, todas las noches me piden que les lea algo
antes de dormir… vamos al agua porque son muy
acuáticos… es como que estamos recuperando todo el
tiempo… nos llevamosbárbaro, nos divertimos mucho…
tener mellizos es espectacular de lindo y de complejo…
los chicos ahora están muy bien, me preocupa mucho
cómo podría afectarles una nueva separación” (sic).
Finalmente compartieron las conclusiones
arribadas por la Lic. Viviana Schweizer, en tanto
consideró que reflejan en gran medida lo positivo que
resultaría parasusasistidos que el padre continúe bajo
el régimen de prisión domiciliaria. De sus
conclusiones extrajo lo siguiente: “…El Sr. Amado
Boudou se encuentra cumpliendo de manera
ininterrumpida con el beneficio de arresto
domiciliario desde el pasado 6 de abril, con
seguimiento y monitoreo del Programa de Asistencia de
personas bajo Vigilancia Electrónica del Ministerio de
Justicia dela Nación, sin haber tenido problemática
alguna… Desde ese entonces, ha fortalecido el vínculo
paterno-filial con sus hijos León y Simón Boudou
García, quienes impresionan tener una relación de
apego con su progenitor y contar con el cuidado,
atención y contención emocional necesaria para su
adecuado desarrollo y crecimiento… ya que la relación
entre padres e hijos es esencial en el desarrollo
psíquico de un niño, y que la separación puede afectar
gravemente su salud psicofísica”.
Finalmente destacó y compartió el criterio de
considerar que“…una nueva separación del Sr. Amado
Boudou en la cotidianeidad de sus hijos implicaría una
gran vulneración a sus derechos, contemplando que ante
todo es un padre, con el deber de cumplimentar con su
función de protección y formación integral.”
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legal y no una simple recomendación) y para lograr ese
cometido la ley exige la intervención de un
representante del niño (conf. Art. 12 de la Convención
de los Derechos del Niño).
Sostuvo así que, la modalidad de arresto
domiciliario permite, en este caso, resguardar tanto
la eficacia del castigo como la tutela de los
principios superiores del ordenamiento jurídico. Ello
guarda sentido a poco que se advierta que el arresto
domiciliario no es asimilable a una libertad sujeta a
reglas. La Cámara Federal de Casación Penal afirmó que
“...lo que se encuentra en discusión es la procedencia
de un régimen de detención morigerado, más que no
priva a la sentencia de sus efectos ni resulta
asimilable a la ejecución condicional de la pena. Es
decir, la pena privativa de libertad permanece
incólume y sólo resulta modificada su forma de
cumplimiento, en consonancia con las particulares
características del caso.”(v. CFCP, Sala IV, Causa
Nro. 14.210).
Llegado este punto, señaló que es dable poner
de manifiesto que la adquisición de firmeza de la
condena impuesta al Sr. Boudo uno debería tener ningún
tipo de injerencia en la concesión del arresto
domiciliario, ya que la misma repercute en el
justiciable, mientras que el otorgamiento del arresto
domiciliario tiene su razón de ser en el interés
superior de los hijos del mismo, quienes son los
beneficiarios de dicha concesión.
Por último, por las razones de hecho y de
derecho plasmadas, consideró que el Sr. Amado Boudou,
debería permanecer bajo beneficio de arresto
domiciliario. Cuyo fundamento final resulta ser
garantizar los derechos y Garantías de Jerarquía
Constitucional de sus representados, su interés
superior y la protección de la familia (arts. 17 y 19
del Pacto de San José de Costa Rica yart. 3, de la
Convención sobre los Derechos del Niño).
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privativa de la libertad de efectivo cumplimiento, con
sentencia firme, han agotado toda discusión acerca de
la vigencia de aquel principio de inocencia. La
firmeza de la sentencia lo derrota definitivamente, y
su responsabilidad penal respecto de los hechos ya no
resulta materia de discusión en la etapa de ejecución.
Ello implica que, en esta nueva etapa del
proceso, donde la acción penal y el estado de
inocencia de la persona involucrada en el sistema
judicial penal han perimido, resta sólo el contralor
de la condena impuesta, en función de las finalidades
de la pena y del régimen penitenciario consagrados
constitucionalmente en los arts. 5.6 de la CADH y 10.3
del PIDCP, respectivamente, en armonía con el art. 75,
inciso 22 de la CN.
Seguidamente, señalaron que una de las
modalidades alternativas de detención, la constituye
la denominada prisión domiciliaria (cfr. art. 10 del
C.P. y art. 32 de la ley 24.660).
Específicamente, la modificación de la Ley
26.472, incorporó a los ya conocidos supuestos de
hecho que históricamente han habilitado la detención
domiciliaria, el caso de la madre con un hijo menor de
cinco años.
Luego de un análisis de la interpretación
biparental, sostuvo que tal supuesto no puede
significar una automática concesión de toda petición
paterna y/o materna que indistinta e incluso
conjuntamente fuera solicitada por el padre o madre de
un niño o niña menor de cinco años, y se está en
condición de detenido/a. Pues es necesario comenzar
por puntualizar, frente al planteo que ahora se
analiza, que el instituto de la prisión domiciliaria
constituye una alternativa de carácter excepcional
como forma de cumplimiento de una condena.
Para comenzar, en lo que concierne al modo en
que deben interpretarse los términos del art. 32 de la
Ley N° 24.660, cabe recordar que diversos proyectos
sometidos a debate parlamentario –luego del cual se
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vigente, sino que debe ser evaluado de acuerdo a las
particulares circunstancias de cada caso” (CFCP, Sala
IV, C. FSM 025005863 “Orellano, Daniel Horacio
s/recurso de casación”, Reg. 1873/20, rta.
28/09/2020).
En definitiva, se suma a este carácter
excepcional de la medida, que su otorgamiento debe
estar fundado en un escrutinio profundo de las
circunstancias que presenta el caso.
Por lo cual la regulación especial que
estamos interpretando de modo extensivo incluso para
el género masculino, no podría suponerse habilitada
para todos los casos en que un padre registra hijos
menores de cinco años, sin caer en la contradicción de
dejar de ser un instituto excepcional para pasar a
constituir una regla general para padres y madres de
hijos de esa franja etaria.
Porque además, es la propia Convención sobre
los Derechos del Niño la que permite que los padres
sean separados de sus hijos cuando esta separación
fuera el resultado de una decisión adoptada por el
Estado Parte, como ser la detención y/o el
encarcelamiento (artículo 9. Punto 4 de la CDN). Como
justamente, sostuvieron, debe ocurrir en este caso.
La jurisprudencia de la Cámara Nacional de
Casación Penal, se ha referido claramente a esta
cuestión en causas n° 51724/2013, “Reyes Salvatierra,
Karla Melisa s/incidente de prisión domiciliaria”,
rta. el 01/04/2016, Reg. N° 229/16; causa N° 13.142; y
causa CCC 51212/2014/TO1/3/CNC2, caratulada “M., S. P.
s/incidente de prisión domiciliaria”, en las cuales
siguiendo las reflexiones del Juez García, también
otros integrantes de la Cámara señalaron que “(t)odo
niño tiene derecho, en general, a no ser separado de
sus padres contra la voluntad de éstos. Sin embargo
este derecho (no) es absoluto porque la Convención no
prohíbe la separación cuando ésta sea el resultado de
medidas tales como la detención o el encarcelamiento
(arts. 9.1 y 9.4 C.D.N.). La necesidad de mantener la
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Primero, en lo que respecta a la conformación
familiar en donde los niños se desenvuelven, se
observa que la misma denota un alto piso de contención
social, económica y afectiva para garantizar sus
derechos.
El condenado posee dos hijos en común con su
actual pareja, la señora Mónica García de la Fuente
-L. y S. de dos años (mellizos), y no recae sólo en él
la obligación de tutelarlos y custodiarlos, sino que,
como demuestran con claridad los informes, la señora
García de la Fuente, de nacionalidad mexicana, se
ocupa plenamente de ellos. Además, la esposa de Boudou
conserva muy buen vínculo con sus dos progenitores y
hermanos, todos residentes en su país de origen. De
los informes surge incluso que ambos padres y uno de
los hermanos, han venido a la República Argentina en
oportunidad del nacimiento de los niños. Por otro
lado, a comienzos del año en curso, la nombrada viajó
a México a visitar a su familia, retornando en aquella
oportunidad en compañía de una amiga que convivió con
ella durante un período de meses (ver informe E.I. del
14/05/2020).
A su vez, de las actuaciones de la Dirección
de Asistencia y Ejecución Penal del 15 de octubre y 16
de diciembre, se desprende que Boudou informó que “Se
comunican a diario con la familia de su pareja,
quienes residen en México…”, lo que también fue
señalado por la señora García de la Fuente, en cuanto
a que mantienen contacto permanente con su familia.
Por su parte, el condenado cuenta con dos
hermanos, uno residente en España y otro en este país,
con quienes “Sostiene un vínculo positivo…”, tiene un
“vínculo estrecho” (ver informe inicial de la DCAEP,
de fecha 07/04/2020 y 24/8/2020).
Asimismo, del informe del Equipo
Interdisciplinario del pasado 15 de mayo, se desprende
que García de la Fuente contó “…con la ayuda de una
empleada doméstica que principalmente se abocaba al
cuidado de los niños mientras ella trabajaba”.
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Cámara de Diputados del Congreso de la Nación), y con
motivo de la emergencia sanitaria actual, no han
podido concurrir durante el actual ciclo lectivo,
habiéndose programado clases virtuales a partir de
próximo mes de febrero (informe DCAEP del mes de
diciembre del corriente).
En síntesis, una situación económica holgada,
unhábitat más que adecuado, la posibilidad cierta
porque así ya ocurrió en el pasado de contar con
auxilio adicional además de la propia madre para el
cuidado de los mellizos, escolarización en curso y
atención en salud a través de una cobertura privada,
son características que se proyectan como suficientes
para garantizar los derechos de seguridad, protección,
cuidado, salud y educación necesarios para el
bienestar y desarrollo de tales niños junto a su
madre, aún en el caso de que su padre fuera nuevamente
encarcelado.
Destacaron, que no es cierto que el condenado
sea el único núcleo de contención familiar de los
niños, porque su madre también lo es. Los informes dan
cuenta de que, en tiempos de detención del entonces
imputado, personal doméstico colaboró con De la Fuente
en la atención de los niños, que los padres y hermano
se desplazaron desde México hasta la Argentina para
visitarla; que ella misma acudió a México a principios
de año con idéntico fin y que el trabajo que la pareja
del condenado hoy día tiene le permite cumplir con sus
obligaciones remotamente desde su domicilio. En
síntesis, el cuadro descrito no permite sospechar una
futura situación de desamparo o desprotección de los
niños ante la detención en prisión del nombrado.
Abordaron también una crítica de los informes
elaborados por el Equipo Interdisciplinario en
colaboración con la Defensa Pública de Menores, y
concluyeron en que los informes incumplen con el
mandato impuesto por la uniforme jurisprudencia antes
citada (e incluso por las propias reglas de la
Observación General Nro. 14 del Comité de los Derechos
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detención, por lo que la ausencia de sostén sería sólo
emocional.
Finalmente, advirtieron que no se trata aquí
de corroborar si el encierro carcelario del padre
importa o no un beneficio para la crianza de los
niños, sino de determinar si tal privación alcanza un
grado de afectación tal que comprometa seriamente los
derechos y garantías que las normas constitucionales y
convencionales consagran con relación a los hijos
menores del condenado. Sosteniendo que en el caso que
nos ocupa, no logra advertirse la configuración de un
cuadro que habilite tal morigeración excepcional.
A su vez, se hicieron eco de que la defensa
apuntó lo que entendieron como la “opinión
coincidente” que tendría este MPF, con el planteo
efectuado, y en definitiva, marcaron que la defensa
pretende extraer de principios de interpretación
general efectuados en otros casos, toda la
argumentación necesaria para aplicarla a su caso, sin
adentrarse en las condiciones concretas y especiales
de cada cual.
En función de todo lo expuesto, el Ministerio
Público Fiscal solicitó el rechazo del planteo que
propone transformar la detención en prisión de AMADO
BOUDOU, dispuesta por sentencia firme del día 7 de
agosto de 2018, por una detención domiciliaria en los
términos de los arts. 10 del CP y 32, inciso f) de
laLey 24.660, contrario sensu.
VII) Ahora bien, en orden a resolver respecto
de la situación de detención de Amado Boudou, por los
fundamentos que a continuación serán expuestos,
adelanto que revocaré el arresto domiciliario
dispuesto con fecha día 6 de abril del corriente año
(art. 10 del C.P. y art. 32 de la ley 24.660, y arts.
210, inciso “i” y “j”, 220, 221 y 222 CPPF, conforme
ley Nro. 27.063), disponiendo el alojamiento del
nombrado en un establecimiento penitenciario bajo la
órbita del Servicio Penitenciario Federal.
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del incidente CFP 1302/2012/TO1/26/3/4/RH20 caratulado
“Boudou, Amado y otros s/ incidente de recurso
extraordinario”.
Esta situación otorga al presente proceso un
estadio procesal denominado de ejecución, en el que el
Juez a cargo tiene la competencia para controlar el
cumplimiento efectivo de las sentencias de condena
dictadas por el Poder Judicial de la Nación (art. 493,
inc. 3, del CPPN), y de resolver todas las cuestiones
o incidentes que se susciten durante la ejecución de
la misma.
Es decir, uno de los principios rectores por
los cuales se concediera la morigeración en el caso se
ha visto superado -el estado de inocencia de la
persona- y resta sólo el contralor de la condena
impuesta, en función de las finalidades de la pena y
del régimen penitenciario consagrados
constitucionalmente en los arts. 5.6 de la CADH y 10.3
del PIDCP, respectivamente, en armonía con el art. 75,
inciso 22 de la CN.
En segundo lugar, en aquella oportunidad se
evaluaron las condiciones particulares familiares y la
coyuntura enmarcada por el aislamiento, social,
preventivo y obligatorio dispuesto por el Poder
Ejecutivo Nacional, en razón del progreso del Covid-
19.
Vuelto al análisis de tales extremos, debo
consignar que la norma es el cumplimiento de las
condenas de tiempo efectivo en el ámbito carcelario, y
que el instituto de la prisión domiciliaria constituye
una alternativa de carácter excepcional como forma de
cumplimiento de una condena.
En este sentido, corresponde identificar en
el caso particular los elementos que permitan
sustentar la excepcionalidad y habiliten así la
concesión del beneficio en cuestión. Desde ya
adelanto, la defensa particular no ha aportado
argumentos significativos para que esta judicatura
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Aunado a la ya mencionada escolarización en
curso y la atención de salud a través de una cobertura
privada, son elementos suficientes para garantizar los
derechos de seguridad, protección, cuidado, salud y
educación para el bienestar y desarrollo de esos
niños.
En esa inteligencia, las constancias
arribadas al legajo dan cuenta que los niños no se
encuentran en una situación de desamparo, de manera
tal que deba ceder el interés social de resguardo de
los derechos de los menores por sobre el interés
punitivo del Estado en efectivizar la condena
impuesta; por ende, el rechazo de la modalidad de
cumplimiento de pena requerida por la defensa del
condenado de ningún modo implicará la verificación de
un estado de desprotección o desamparo.
En esa línea, corresponde rechazar la
solicitud de mantener el arresto domiciliario
efectuado por la defensa de Amado Boudou por no
advertirse, en el caso, la afectación al alegado
‘interés superior del niño’, toda vez que los menores
se hallan contenidos material, moral y afectivamente.
A su vez, más allá del obvio padecimiento que
significa, para los hijos menores de edad, estar
alejados de su padre, no se verifica en autos una
falta de atención o peligro para éstos, ya que, como
dije, no existen indicios de desamparo.
Sumado que, el vinculo paterno-filial, que
bien advirtieran en los informes aludidos, se viera
fortalecido en este período de convivencia, puede ser
mantenido como hicieran previamente, toda vez que las
visitas sociales a los establecimientos carcelarios
han sido reanudadas mediante disposición DI-2020-86-
APN-SPF#MJ, del pasado 25 de septiembre, inserta en
Boletín Público Normativo N° 722, de la Dirección
Nacional del Servicio Penitenciario Federal, y
ampliadas a través de la DI-2020-232-APN-SPF#MJ,
inserta en el BPN N° 728, de fecha 25 de noviembre de
2020.
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Ante mí:
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TOMÁS FERNÁNDEZ PEZZANO
SECRETARIO
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