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Apunte #2 Orden Público Economico 2016 PDF
Apunte #2 Orden Público Economico 2016 PDF
CONCEPTO DE OPE
Las definiciones de OPE funcionales son todas de la década de los años 60´ y
70´, donde se pensaba en un “Estado planificador del desarrollo e
intervencionista”1, y estaban carentes de un respaldo o sustento constitucional.
La noción de José Luis Cea Egaña, dice que Orden Público es: “El conjunto
de principios y normas jurídicas que organizan la economía de una país y
facultan a la autoridad para regularla en armonía con los valores de la
sociedad nacional, formulados en la Constitución “.
1
José Luis Zavala Ortiz y Joaquín Morales Godoy, Derecho Económico, Editorial Lexis Nexis,
edición 2006.
1
necesaria para el desarrollo del país, de modo que ellas conduzcan a la
consecución del bien común”. La Constitución Política, contiene una serie de
preceptos que reflejan principios de OPE, como por ejemplo: libertad
económica, subsidiariedad del Estado, derecho de propiedad y su protección,
la no discriminación arbitraria, etc.; estos principios están dentro de la escala
normativa elevados al máximo nivel jurídico, es decir, el constitucional, y se
caracterizan por ser de corte neoliberal.
TÉCNICAS DE OPE
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distorsión la concentración de empresas , acuerdos de precios entre empresas,
la publicidad engañosa de un competidor, etc.
1.- Prohibición
2.- La Reglamentación.
3.- El Control.
4.- Limitación a la autonomía de la voluntad y libertad contractual.
3
- En la Ley de Bancos en su artículo 84 Nº 2, existe una limitación o
prohibición a todo banco para conceder créditos a personas vinculadas
directa o indirectamente a la propiedad o gestión del banco en términos
más ventajosos que los concedidos a terceros en condiciones normales
o similares, en cuanto a plazos, tasas, intereses o garantías.
- La Ley de Mercados de Valores en su artículo 53, prohíbe efectuar
transacciones ficticias e inducir a transacciones por medio de cualquier
práctica engañosa. En este caso existe una prohibición, en razón de
proteger la confianza pública o fe pública2.
2
Fe Pública: Bien jurídico que consiste en la creencia o confianza de toda la sociedad respecto de
la validez y autenticidad de documentos, signos o formas. Diccionario jurídico, Rodrigo Quijada, página
266
4
caso de incumplimiento, es una sanción, que puede asumir la forma de multa u
otro tipo de infracción.
5
Orden Público Económico constitucional
1.- Libertad de trabajo y su protección (Art. 19, Nº 16): Principio dentro del
cual es posible encontrar a su vez la libertad de empresa, de contratación
laboral, libertad de asociación entre otros. El concepto de libertad esta
asociado a la ausencia de condicionamiento en la voluntad del sujeto.
3
Arturo Irarrázabal Covarrubias, Principios Económicos de la Constitución de 1980, Revista
Chilena de Derecho, volumen 14, página 97.
6
c-. El derecho a la huelga y negociación colectiva (Art. 19 Nº 16 incisos 4º y
5º), si bien existen estos derechos en el citado artículo de la constitución, estos
se ven muy restringidos al compararlos con las disposiciones laborales
antiguas. La legislación de Chilena ve la huelga como un medio que sirve para
solucionar conflictos al interior de las unidades productivas (empresas) y así
garantizar su funcionamiento en forma continua, es decir, sin interrupciones,
garantizando la productividad.
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la función social existe cuando están en juego los intereses generales de la
nación, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pública y la
conservación del patrimonio ambiental. Un ejemplo de esto ocurre tratándose
de las servidumbres o derechos de paso sobre ciertos inmuebles, así ocurre en
las servidumbres de las tuberías que conectan oleoductos o gaseoductos que
satisfacen la necesidad de la población, y que pasan por algunos terrenos que
pertenecen a privados, los cuales tienen que soportar que esos tubos ingresen
por sobre su propiedad.
Pero también, se señala por el artículo 19, Nº 24 inciso 2º que solo la ley puede
limitar el derecho de propiedad y en ese sentido la jurisprudencia lo ha
extendido no solo a las leyes propiamente tales sino que también se incluyen
los decretos supremos5, y haciendo uso de un DS se restringió la circulación de
los vehículos con o sin convertidor catalítico en el año 1988, situación que es
apoyada por la CS en razón de que se restringe el derecho de propiedad a
causa de su función social6.
5
Decreto Supremos que dicta el órgano ejecutivo (Presidente de la República) haciendo uso de
sus atribuciones establecidas por ley.
6
Ver jurisprudencia del anexo.
7
Vid, Derecho Económico, Pagina 30, José Luis Zavala Ortiz y Joaquín Morales Godoy.
Editorial Lexis Nexis, edición 2006.
8
frente a los particulares. Uno de los grandes principios constitucionales es la
igualdad de trato que debe dar el Estado en materia económica, por concepto
de igualdad se considera como noción muy amplia, el tratamiento equivalente
que tienen sujetos en condiciones de similares, es decir, tratar del mismo modo
a quienes se encuentran en una misma situación.
8
Vid. A. Irarrázaval, Revista Chilena de Derecho, volumen 14, pág. 103.
9
Vid, Derecho Económico, Pagina 30, José Luis Zavala Ortiz y Joaquín Morales Godoy.
Editorial Lexis Nexis, edición 2006. Sit. Tribunal Constitucional, fallo 6 de diciembre de 1994,
Rol 203.
9
participar en la empresa cuando lo autoriza una ley de quórum calificado, por lo
tanto se permite un Estado empresario pero con limites y autorización legal
(quórum calificado).
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De los artículos 1º y 19 N 26 de la Constitución se colige que el Estado debe
respetar el régimen económico que se esta estableciendo en la carta
fundamental, cuya tendencia es marcadamente liberal.
a) Articulo 1º, inciso 4º; toda actividad del Estado se debe realizar respetando
plenamente los derechos y garantías establecidos en la Constitución.
b) Articulo 19 Nº 26; las leyes que a futuro se dicten deben respetar las
garantías y principios presentes en el artículo 19.
Por aplicación del principio de reserva legal solo la ley puede crear, modificar
o extinguir los tributos, lo que quiere decir que esa materia esta reservada
únicamente a la ley, y esto se deduce de los artículos 63 Nº 14 (catalogo
taxativo de materias que se deben regular por medio de una ley) y 65 Nº 1.
Este principio constitucional para los inversionistas es un incentivo y garantía
en materia económica, puesto que ninguna autoridad por medio de un acto
administrativo puede gravar con nuevos tributos una actividad económica; y es
incentivo porque el empresario o agente económico siente seguridad en las
inversiones que esta realizando.
Los principios que forman el OPE, no solo los encontramos dentro de la CPR,
sino que también están presentes en toda la variedad normativa del
ordenamiento jurídico. Sabemos que las normas de la CPR priman por su
jerarquía por sobre otro tipo de normas, pero hay que aclarar que los principios
que de ella emanan están presentes en todo tipo de normas y son amplios y
generales.
Estos principios han experimentado una evolución en los casi treinta años de
vigencia de la CPR, estos cambios los podemos evidenciar en la
transformación que ha sufrido el principio de subsidiariedad (ver artículo 1º
inciso 3º y 19 Nº 21 inciso 2º). En virtud de este principio el Estado solo actúa
en aquellas tareas o actividades de la economía no quieren o no pueden
realizar, razón por la cual es el Estado el llamado a desarrollarlas.
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19.496 de Protección de los Derechos de los Consumidores, en esta ley existe
una limitación a la libertad contractual de los privados, principio que está
presente en el texto del Código Civil. Por medio de la libertad contractual las
partes del contrato pueden establecer las cláusulas que estimen convenientes,
pero según la Ley del Consumidor existen cláusulas que no se deben incluir en
un contrato de adhesión, y de llagar ha contemplarlas como texto de un
contrato ellas son sancionadas con la nulidad de ellas o del contrato según sea
su importancia. En décadas anteriores era imposible pensar en que se limitara
la libertad contractual, y esto es clara muestra de la evolución que ha tenido el
principio estudiado.
Para Adam Smith, el mundo económico marcha por sí mismo, y por lo tanto el
Estado solo tiene tres obligaciones principales a las cuales debe atender, y
son:
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2.- El Estado en el modelo Keynesiano.
El Estado puede tomar los siguientes roles dependiendo de las variantes del
modelo económico aplicado, y de las condiciones coyunturales del modelo:
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2.-Lograr estabilidad macroeconómica; en este caso, el Estado debe tener
un ámbito de acción insustituible por los privados, y que es el diseño y la
aplicación de políticas económicas. Las políticas económicas, presuponen la
existencia de fines, los cuales se tienen que alcanzar con dicha política y, a la
vez, también presupone la existencia de los medios, que servirán para lograr
los fines de esa política. Con una política cambiaria, crediticia, monetaria y
fiscal el Estado pretende lograr un ciclo económico estable. Las políticas
económicas logran impedir el estancamiento, la inflación y el desempleo. El
Banco Central, con las políticas monetarias y crediticias, logra estabilizar la
moneda.
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ANEXO
JURISPRUDENCIA
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una de las partes contribuye o facilite un bien que haga viable económicamente el
negocio. 6º) Que examinado el contrato celebrado entre Metro S.A. y las sociedades
M.T.G. y M.I., llamado "Distribución de un periódico en la red Metro de Santiago de
Chile", se puede concluir que no se trata de un simple contrato de arrendamiento, como
los que Metro S.A. desde antiguo ha celebrado para alquilar espacios de propaganda
comercial o locales en sus estaciones para el funcionamiento de los más diversos
establecimientos de comercio: bancos, centro de llamados telefónicos, panaderías,
centro de pagos de cuentas de servicios, etc.. Por de pronto, en ninguna parte del
contrato, ni en el nombre ni en ninguna de sus estipulaciones, se menciona la palabra
"arrendamiento" o "arrendador" o "arrendatario". Y si bien es cierto que las cosas son lo
que son y no lo que sus nombres dan a entender, de un detenido análisis de las cláusulas
del contrato se puede deducir lo antes razonado, a saber, que no existe tal
arrendamiento. En efecto, alguna de las cláusulas del contrato estipulan lo siguiente: a)
Metro concede el uso de las marcas "Metro" y "Club Metro" a MTG y MI; b) Metro
autoriza a MTG y MI para que "usen los espacios físicos dentro de las estaciones que
integran la red actual o futura del Metro, utilizando personal y/o instalando
dispensadores de su propiedad, con el objeto que se efectúe la distribución del periódico
Metro"; c) En la cláusula tercera, las sociedades extranjeras se obligan a mantener
continuidad en la distribución del periódico Metro con un tiraje mínimo de 45.000
ejemplares hasta el 31 de marzo de 2000, y de 80.000 ejemplares a partir del 1º de abril
del mismo año; d) En la cuarta cláusula, se establece un comité editorial que propondrá
al directorio de MTG y MI o de las empresas relacionadas, el nombre del director del
periódico y supervisará el cumplimiento de los estándares de su línea editorial y las
características de neutralidad ofrecidas por MTG y MI. Este comité se compone de tres
miembros pero Metro S.A., en cualquier tiempo, podrá aumentar el número de los
integrantes a cinco, siendo dos de ellos designados por Metro S.A.; e) Conforme a la
quinta cláusula, la incorporación de nuevos socios o accionistas chilenos a las
"empresas relacionadas", o sea, aquellas empresas chilenas en las cuales MTG y MI
tengan participación en su administración, quedará sujeta a la aprobación previa y por
escrito de Metro S.A. Del mismo modo, se establece en la citada cláusula la prohibición
a MTG y a MI de desprenderse de su participación propietaria en las empresas editora y
distribuidora del periódico Metro, sin autorización escrita de Metro S.A.; f) Se pacta en
la cláusula vigésima tercera que MTG y MI están facultadas para poner término al
contrato "si hecho un análisis económico y financiero del negocio se demostrare la falta
de viabilidad económica del negocio, sea que haya pérdidas o no se alcanzare la
rentabilidad esperada"; y g) La renta pactada es la siguiente: I.- Por bienes inmuebles,
una parte variable equivalente a un 4% de los ingresos que las empresas chilenas
facturen mensualmente a sus clientes, con un mínimo de 15.656,742 unidades de
fomento, además de un pago inicial y único de 29.573,8124 unidades de fomento; y II.-
Por el uso de las marcas "Metro" y "Club Metro", la suma de 340 unidades de fomento
anuales. 7º)Que analizadas las cláusulas resumidas precedentemente y otras del contrato
aludido, y no siendo el contrato en estudio un arrendamiento, debe concluirse que se
está frente a un contrato de aquellos denominados de "colaboración empresarial", en el
que Metro S.A. participa en la actividad empresarial, colaborando en un quehacer
conjunto para la edición, publicación y distribución de un diario. 8º) Que, en efecto, si
Metro S.A. facilita el uso de su marca, puede participar en el comité editorial a su sola
voluntad, puede tomar parte en la designación y remoción del director del diario, y
recibe un pago inicial y único de 29.573,8124 unidades de fomento, no asimilable a
renta por arrendamiento de cosa alguna, es evidente que entre esta sociedad y MTG y
MI, se ha pactado una suerte de alianza estratégica para editar, publicar y distribuir un
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diario gratuito a los pasajeros de la red del Metro de Santiago, actividad empresarial sin
duda lícita pero que, al ser Metro S.A. un órgano estatal, requiere, para participar en
dicha actividad, de una ley de quórum calificado que lo autorice para ello, pues así lo
establece el citado inciso segundo del Nº 21 del artículo 19 de la Constitución Política
de la República. Y, al no haberse dictado dicha ley autorizando a Metro S.A. para
participar del negocio periodístico ya aludido, el recurso de amparo económico debe ser
acogido en todas sus partes. Y visto, además, lo dispuesto en el artículo único de la ley
18.971, SE REVOCA la sentencia apelada dictada el trece del mes en curso, escrita de
fs. 281 a 302, y se declara que se hace lugar al recurso de amparo económico deducido a
fs. 43 por la Asociación Nacional de la Prensa A.G. en contra de la Empresa de
Transportes de Pasajeros Metro S.A., al cual se adhirió la Confederación de Sindicatos
de Trabajadores Independientes Suplementeros de Chile, a fs. 113, resolviéndose que la
Empresa de Transportes de Pasajeros Metro S.A. no está autorizada para desarrollar o
participar en la actividad empresarial de edición, publicación y distribución de diarios o
periódicos, por lo que debe de inmediato cesar su actual participación en la actividad
empresarial convenida con las sociedades MTG y MI. Regístrese y devuélvase.
Redacción a cargo del Ministro señor Yurac. Rol Nº 248-00. (JCMM)
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13.- Empresa Nacional de Aeronáutica de Chile (ENAER) (Estructura de la
propiedad: Fisco 100%)
14.- CIMM Tecnologías y Servicios S.A. (Estructura de la Propiedad:
CIMM: 99,99%, COMINA (Compañía Minera Nacional): 0,01 %)
15.- Casa de Moneda de Chile S.A. (Estructura de la Propiedad: CORFO 99,0
% Fisco: 1,0 %)
16.- Empresa Concesionaria de Servicios Sanitarios ECONSSA CHILE S.A.
(Estructura de la Propiedad: CORFO: 99 %, Fisco: 1 %)
17.- Empresa de Servicios Sanitarios Lago Peñuelas S.A. (Estructura de la
Propiedad: CORFO: 64,05 %, Fisco: 34,62 %, Minoritarios: 1,33 %)
18.-Aguas Andinas S.A. (Estructura de la Propiedad: Inv. Aguas Metrop. S.A.:
51,20 %, CORFO: 34,98 %)
19.-Empresa de Servicios Sanitarios del Bío-Bío S.A. (ESBIO), (Estructura de
la Propiedad: Inversiones OTPPB Chile I Ltda.: 50,83 %, CORFO: 43,44 %,
Otros: 4,86 %, Fisco: 0,87 %)
20.-Empresa de Servicios Sanitarios de Valparaíso S.A. (ESVAL) (Estructura
de la Propiedad: Inversiones OTPPB Chile III Ltda: 69,73 %, CORFO: 29,43 %,
FISCO: 0,02 %, Minoritarios: 0,82%)
21.- Empresa de Servicios Sanitarios de Los Lagos S.A. (ESSAL). Estructura
de la Propiedad: Inversiones Iberagua Ltda. 51,00 %, CORFO 45,46%, Aguas
Andinas S.A. 2,51 %, Fisco 1,0 %Otros (3 accionistas) 0,03 %)
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