JAVIER ARCE GARGOLLO

EL CONTRAT-0
DE FRANQUICIA

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EDITORIAL PORRÚA
AV. REPÚBLICA ARGENTINA 15
MÉXICO, 2009
 Primera edición,. octubre 1990
Cuarta edición, junio 1997
Segunda reimpresión de la cuarta edición, abril 2001
666801
Primera edición en Editorial Porrúa, 2009

Copyright O 2009
JAVIER ARCE GARGOLW A Maria Teresa
Insurgentes Sur 1605, piso 11, col. San José Insurgentes, y a nuestra hija Ana Isabel
03900, México, DF

Esta edición y sus características son propiedad de

EDITORIAL PORRÚA, SA de CV 8
Av. República Argentina 15 altos, col. Centro,
06020, México, !)_F
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Queda hecho el depósito que marca la ley

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ISBN 978-607-09-0171-3
: .~

¡.
IMPRESO EN MÉXICO 1
PRINTED IN ·MEXICO
X ADVERTENCIA A ESTA EDICIÓN

siendo un texto útil y práctico para los estudiosos e

interesados en este tema. El Derecho debe ser una
ciencia práctica, sin olvidar que entre sus fines está
la justicia.

Agosto de 2008. PRÓLOGO

La franquicia, traducción al español de franchise, es .

una novedosa figura nacida en los negocios de los
Estados Unidos de América y que empieza a ser aco-
gida por todo el mundo mercantil con un éxito inusita-
do en el último cuarto del siglo XX.
En el campo económico, la franquicia es un modo
de expansión de grandes empresas que participan de
sus conocimientos para hacer negocios con pequeños
empresarios a quienes integran, por este sistema, a la
distribución y, a veces, a la producción de bienes y
servicios. La franquicia cumple con los fines económi-
cos de las dos partes: el concedente crece sin invertir,
sin riesgo laboral, fiscal y con control sobre el conce-
sionario; éste, ingresa a un negocio "probado", con
poco riesgo de fracasar; compra tecnología barata, re-
cibe capacitación y su costo es variable con base en
resultados. Se logra en esta relación una "nueva for-
ma de sociedad" entre la gran organización y el pe-
queño empresario. .
La franquicia no puede negar su mercantilidad.
Nace en la economía más desarrollada del mundo, su
conformación y desarrollo pragmático en Estados
Unidos, pronto la convíerten en una figura de éxito
que se exporta a otros países y sistemas que se en-
cuentran con el problema de ubicarlo dentro de su or-
den jurídico.
Como contrato atípico mercantil del Derecho Mexi-
cano, la franquicia -con sus elementos: marca, uni-
x1
 PRÓLOGO PRÓLOGO XIII
XII

formidad y contraprestación- resulta una relación sideración de esta figura como especie del contrato de
compleja que, en algunos de sus aspectos, está regla- transferencia de tecnologia y un régimen especial de re-
mentada por la Ley de Invenciones y marcas, la Ley glas, más flexible, para su inscripción en el Registro
sobre el control y registro de la transferencia de tecno- que dicha ley y reglamento regulan.
logía y el uso y explotación de patentes y marcas y tie-
ne semejanza con el contrato de distribución, el sumi- JAVIER ARCE GARGOLLO
nistro y, en su carácter de contrato de "colaboración",
con la comisión y, quizá, remotamente con la socie-
dad. A todo esto hay que agregar que como figura atí-
pica es válida en nuestro Derecho y que su acepta-
ción y adaptación es un signo de progreso en la
inevitable transformación del Derecho Mercantil, tan
influido hoy por instituciones anglosajonas.
Dos partes forman este estudio: la franquicia en su
aspecto económico y el contrato de franquicia. El de-
sarróllo de esta segunda parte sigue el tradicional es-
quema de los tratados en materia de contratos.
La bibliografia, extranjera en aspectos específicos
de la franquicia, y mexicana y geheral en conceptos
básicos del Derecho mercantil, se colocó al final por
orden alfabético. Las notas de pie de página señalan
el autor y el número que a la obra corresponde en
la lista bibliográfica general. El estilo es conciso, en la
búsqueda de precisión, más que en abundantes desa-
rrollos, se prescinde por lo general de ejemplos, lo que . !

da brevedad a la obra.
Terminada esta obra para ser entregada al editor,
en noviembre de 1989, el Diario Oficial de la Federa-
ción de 9 de enero de 1990 publicó el Reglamento de
la Ley sobre el control y registro de transferencia de tec-
nología y el uso y explotación de patentes y marcas,
que introdujo a nuestro Derecho mexicano disposicio-
nes relativas al contrato de franquicia. Estas normas
del mayor interés se comentan y se relacionan en di-
versos temas de este libro. Destacan por su importan-
cia: el reconocimiento de la denominación "franquicia",
el concepto del contrato y sus características, la con-
 ABREVIATURAS

art. artículo.
e.e. Código Civil federal.
C.c. ital. Código civil italiano.
C. de c. Código de comercio mexicano.
CPC Código de procedimientos civiles para el Distrito
Federal.
O.O. Diario Oficial de la Federación.
fracc. fracción.
LCE Ley federal de competencia económica.
LCM Ley de concursos mercantiles.
LIE Ley de Inversión Extranjera.
. 1
LPI Ley de la propiedad industrial .
LFT Ley federal del trabajo.
LIM Ley de invencion~s y marcas.
LISR Ley del impuesto sobre la renta.
LOMC Ley de organizaciones y actividades auxiliares
de crédito.
LPC Ley federal de protección al consumidor.
LRTI Ley sobre el control y registro de la transferen-
cia de tecnologia y el uso y explotación de pa-
tentes y marcas.
LSM Ley general de sociedades mercantiles.

XV
PRIMERA PARTE
LA FRANQUICIA
 CAPÍTULO I
LA FRANQUICIA

1. CONCEPTO ECONÓMICO
Y ANTECEDENTES DE LA FRANQUICIA
¿Qué es una franquicia desde el punto de vista de
los negocios?
Definida en su sentido más simple "es un sistema
de comercialización y distribución donde a un pequeño
empresario (el franquiciatario) se le concede -a cam-
bio de una contraprestación- el derecho a comercia-
lizar bienes y servicios de otro (el franquiciante) de
acuerdo a ciertas condiciones y prácticas establecidas
del franquiciante y con su asistencia."r Esta relació
-dice el mismo autor- es un perfecto matrimonio
entre una gran empresa u organización de negocios y
un pequeño empresario o comerciante.
Los primeros antecedentes de esta reladón comer-
cial suelen situarse en los años de 1850 o 1860 en los
Estados Unidos de América, cuando I.M. Singer &
Company creó el primer embrión de este contrato de
franquicia como medio para distribuir y vender sus
máquinas de coser.2 De este remoto antecedente, que
al parecer no fue imitado por otros negocios, el si-
guiente caso es el de Howard Johnson que creó, en
los · años treintas del siglo pasado, una cadena de
veinticinco moteles. Sin embargo, el verdadero desa-

1 KAUFMANN (29), p. 15.

2 Cfr. RUDNIK (53), pág. 106 y KAUFMANN (29), p. 16.

3
 EL CONTRATO DE FRANQUICIA
4
rrollo de este método de negocios se produce en los
años de 1950 y 1960, cuando aparecen los "gigantes"
o grandes empresas que expanden su área de negocio
por medio de este moderno sistema, como son: Holiday
Jnn, Roto-Rooter, Dunkin Donuts, McDonald's, Bur-
ger King, 7-Eleven, Baskin-Robins, Kentucky Fried
Chicken, Sheraton.3
Antes de este desarrollo de negocios a gran escala,
hay varias áreas de bienes y servicios que operan a
través de la franquicia para su distribución son: los
fabricantes de automóviles, los embotelladores de re-
frescos y las estaciones de gasolina. 4 Posteriormente
se han agregado a este sistema de franquicia el equi-
po y los accesorios de computación.
• Para los años ochentas el crecimiento que experi-
mentan la concesión de franquicias es exponencial y
las estadísticas y cifras de ventas en este aspecto re-
sultan prueba suficiente del éxito de esta relación co-
mercial entre franquiciantes y
franquiciatarios. "El
franchising representa la forma más nueva pflra res-
ponder a las necesidades del comercio".s "La franqui-
cia es una de las fuerzas actuales más dinámicas de
la economía de los Estados Unidos y del mundo".6
2. IMPORTANCIA ACTUAL DE LA FRANQUICIA
Las cifras sobre los negocios que conceden fran-
quicias , el número de franquiciatarios existentes y las
cifras de ventas totales por estos conceptos son una
prueba del éxito de esta forma moderna de hacer ne-
gocios iniciada en los Estados Unidos de América y
que se ha expandido a todo el orbe.
3 Cfr. KAUFMANN (29) , pp. 13 y 14.
4 Cfr. Rudnik (53), pág. 106 y Kaufmann (29) pág. 14.
5 GUYENOT (25) , p . 20.
6 Cfr. RUDNIK (53), p. 106 y KAUFMANN (29) , p . 14.
LA FRANQUICIA 5
Un resumen de los datos más interesantes es el si-
guiente ,7
a) Se dice que más del 40% de venta al menudeo
en Estados Unidos de America se hace por medio del
sistema de franquicias.ª Y 9
b) Un estudio de Internacional Franchise Assotia-
tion Educational Foundation hecho por Pricewaterhou-
se-Coopers indica que los negocios franquiciados ge-
neran empleo a 18 millones de personas.10
e) De acuerdo al Financial Times, si las ventas de
Estados Unidos a través de franquicias se trasladaran
como producto interno bruto, esto representaría la
séptima economía mundiat.11
d) En el mundo existen más de 17,500 ·franqui-
ciantes y más de un millón trescientos mil franquicia-
tarios.12
3. NEGOCIOS QUE OPERAN CON FRANQUICIA
a) NEGOCIOS OBJETO DE FRANQUICIA
El número de empresas que utiliza el método de
franquicia para la comercialización, distribución y pro-
ducción de bienes y servicios es muy amplio y cada día
surgen nuevas ideas de negocios que utilizan a la
7 Cifras tomadas de Rudnik (53), p . 106.
8 El Departamento de Comercio de los Estados Unidos de
América en su informe Franchising in the Economy de 1989 señala:
"Es dificil hoy en día comprar algo que no sea a través de la fran-
quicia de alguna manera" (cita do por Kaufmann (29) , p. 13).
9 KEVIN B. Murphy en el prólogo al libro The franchise hand-
book (58), p. 11.
10 Franchising's Econorri.ic Impact Is Tremendous In the U.S.
(http: / /www.franchisehandbook.com).
11 http://en.wikipedia.org/wiki/ Franchisig.
12 Cfr. LóPÉZ, Elia, Franquicias: ofrecen experiencia, no garan-
tías, en la Revista Entreprenur, "500 franquicias", enero 2007 ,
pp. 152 a 155.
6 EL CONTRATO DE FRANQUICIA
franquicia para expandirse. Como ejemplo de la clase
de negocios que se desarrollan por el sistema de fran-
quicias en todo el mundo, se enumeran las siguientes
categorías, con la consideración de que en cada una
de ellas hay numerosas subcategorias.
Automóviles y artículos relacionados, construcción,
servicios para negocios (contabilidad, impuestos, co-
rreo), agencias de empleo, productos para niños,
computadoras y accesorios, comida rápida (cafete-
rías, dulces, donas, hamburguesas, helados, comida
italiana, comida mexicana, pizzas, sandwiches), res-
taurantes, venta de comestibles, salud, productos
para el hogar (muebles, alfombras, restauración), ser-
vicios de mantenimiento, personal, mascotas, fotogra-
f'íat servicios de impresión, publicaciones, recreación
(centros deportivos, hoteles y moteles, agendas de
viaje) productos de arte, tiendas de descuento, herra-
mientas, farmacias, limpieza qe oficinas, servicios
postales, corretaje de inmuebles, servicios de entre-
namiento y capacitación, entre otras.
En México, el "Directorio oficial 2008" de la Asocia-
ción mexicana de franquicias contiene como procfoc-
tos o servicios los siguientes: aerolíneas, alimentos
(incluye: aguas purificadas, bebidas, café, cafeterías,
donas y panadería, golosinas, hamburguesas, hela-
dos , pizzas, pollo, sandwiches, tortas, varios), belleza,
salas de bronceado, gym, bienes raíces, agencias in-
mobiliarias, centros recreativos y de entretenimiento,
computación y servicios de Internet, decoración y re-
modelación, educación (incluye: educación temprana,
idiomas), hotelería, impresión y rotulación, restau-
rantes (comprende: restaurante-bar, comida típica,
taquerías), salud, (incluye: cuidado especializado, far-
macias), servicios (comprende: renta de autos, casas
de empeño, financieros, postales y envío, limpieza, se-
guridad) tintorerías y lavanderías, varios (incluye: li-
LA FRANQUICIA 7
bros personalizados, productos para el descanso,
venta al menudeo).13
b) LAS FRANQUICIAS EN MÉXICO
Durante la década de los noventa las franquicias en
México han tenido un importante crecimiento. Algunas
de las razones de este crecimiento son: la abroga-
ción de la Ley sobre el control y registro de la transfe-
rencia de tecnología y el uso y explotación de patentes
y marcas, una apertura más favorable a la inversión
extranjera, el fomento a la pequeña empresa y medios
de financiamiento más ágiles, algunos de ellos enfo-
cados a las franquicias y a la pequeña y mediana
empresa.
Las cifras más relevantes de los últimos años en
México indican que hay cerca de 700 franquicias con
55,000 puntos de venta en territorio nacional, que
emplean 600,000 personas, que representan el 5%
del Producto interno bruto. Durante 2006 se abrierón
7,000 puntos de venta.14
4. CARACTERÍSTICAS DE LA FRANQUICIA
'·
Tres elementos_ destacan como bá~i~os para que \
pueda darse el fenomeno de la franqmc1a:· la marca: \
la uniformidad del producto o servicio y el pago d ~
franquiciatario al franquiciante.
a) LA MARCA
"No puede concebirse la existencia de una franqui-
cia si no hay una marca debidamente registrada que la
distinga de otros negocios" .15 La marca del producto o
13 Directorio oficial 2008, Franquicias hoy, 10ª ed., enero 2008.
14 Cfr. LóPEZ, Elia, Franquicias:.. . Entreprenur enero del 2007.
15 TORRES DE LA ROSA (59), p. 50.