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(Mayo 13)
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
Me refiero a su escrito radicado con el número 2009- 137001, mediante el cual, previa las
consideraciones allí expuestas, formula a esta Superintendencia una consulta relacionada con
algunos aspectos de la liquidación privada y/o judicial de una sociedad comercial, en los
siguientes términos:
1.- ¿Qué pasos se deben cumplir ante esa entidad, las empresas (sociedades comerciales y
socios de las mismas, empresarios personas naturales, establecimientos de comercio), con
motivo de la disolución, liquidación y cierre de la empresa, ya se trate de liquidación privada o
voluntaria y liquidación judicial, señalando la disposición legal en que se apoya el respectivo
trámite?
2.- ¿Cuáles son las obligaciones, trámites o tipo de información que deben suministrar las
empresas en proceso de disolución y liquidación, ya se trate de liquidación privada o voluntaria
y liquidación judicial?
Al respecto, este Despacho entra a resolver sus interrogantes en el mismo orden en que fueron
planteados:
a. Sea lo primero advertir que existen dos tipos de liquidación para las sociedades mercantiles:
la liquidación voluntaria y la liquidación judicial, las cuales se describen a continuación:
Ahora bien, el trámite de la aludida liquidación se encuentra regulado por los artículos 225 al
249 del Código de Comercio, el cual es adelantado por un liquidador nombrado conforme a los
estatutos o a la ley, o en su defecto, por la Superintendencia de Sociedades, cuando agotados los
medios para tal efecto, éste no se haga, en cuyo caso, cualquiera de los socios podrá solicitar a
dicho organismo se nombre el respectivo liquidador.
No obstante lo anterior, en las sociedades por cuotas o partes de interés podrá hacerse la
liquidación directamente por los asociados de la misma, si éstos así lo acuerdan unánimemente.
En este caso todos los asociados tendrán las facultades y las obligaciones para todos los efectos
legales.
Finalmente, es de anotar que cuando se trate de una liquidación privada o voluntario de una
sociedad vigilada o sucursal de una sociedad extranjera, el único trámite que debe surtirse ante
la Entidad es el relacionado con la aprobación del inventario del patrimonio social, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 236 del Código de Comercio.
II. La Liquidación judicial: es un proceso consagrado en la Ley 1116 de 2006, por medio de
la cual se establece el Régimen de Insolvencia Empresarial, el cual persigue la liquidación
pronta y ordenada, buscando el aprovechamiento del patrimonio del deudor.
Ahora bien, el trámite de dicho proceso judicial, está regulado a partir de los artículos 47 a 67,
incluidas las disposiciones comunes de que trata el Titulo II de la mencionada ley , dentro del
cual la Superintendencia de Sociedades actuará como juez del concurso.
De otra parte, se precisa que la apertura del proceso de liquidación judicial procederá de manera
inmediata en los casos señalados en el artículo 49 ibídem, a saber:
e) A petición conjunta del deudor y de un número plural de acreedores titulares de menos del
50% del pasivo externo.
f) Solicitud expresa del inicio del trámite del proceso de liquidación judicial por parte de una
autoridad o representante extranjero, de conformidad con lo dispuesto en la citada ley.
Como se puede apreciar, el trámite que deben surtir tanto el deudor como sus acreedores ante la
Superintendencia de Sociedades, es el de presentar la solicitud correspondiente, siempre y
cuando se den los presupuestos y requisitos exigidos en los parágrafos 1 y 2 del artículo 49
ejusdem, entre ellos el que la solicitud de inicio del proceso de liquidación judicial por parte del
deudor o de este y sus acreedores deberá venir acompañada de los siguientes documentos:
1. Los cinco (5) estados financieros básicos, correspondientes a los tres (3) últimos ejercicios y
los dictámenes, si existieren.
2. Los cinco estados financieros básicos, cortados al último día calendario del mes
inmediatamente anterior a la fecha de la solicitud.
b. Las obligaciones, trámites e información que deben cumpl ir o presentar las sociedades que
se encuentren adelantando uno u otro trámite son las que continuación se relacionan:
a.- El trámite que debe adelantar el administrador para liquidar el patrimonio de una sociedad
disuelta es le siguiente:
1.- Informar a los acreedores sociales sobre el estado de la liquidación en que se encuentra la
sociedad, mediante aviso que se publicará en un periódico que circule regularmente en el lugar
del domicilio social y que se fijará en lugar visible de las oficinas y establecimientos de
comercio de la sociedad.
2.- Elaborar dentro del mes siguiente a la fecha en que la sociedad quedó disuelta respecto de
socios y terceros, el correspondiente estado financiero de inventario del patrimonio social,
mediante la comprobación en detalle de la existencia de cada una de las partidas que componen
el balance general, es decir, activo, pasivo y patrimonio, (artículo 28 del Decreto 2649 de 1993).
Así mismo, el inventario de pasivos con la prelación legal de pagos establecida en el artículo
2488 y siguientes del Código Civil.
En efecto, el artículo 6º del Decreto 2300 de 2008, preceptúa que “De conformidad con lo
dispuesto en el artículo 124 de la Ley 1116 de 2006, deberán presentar a la Superintendencia de
Sociedades para su aprobación, el inventario del patrimonio social en los términos establecidos
en los artículos 233 a 237 del Código de Comercio:
a. Las sociedades mercantiles por acciones y las sucursales de sociedades extranjeras sometidas
a la vigilancia o control de la Superintendencia de Sociedades, cuando una vez elaborado el
inventario del patrimonio social, los activos no alcancen para cubrir el pasivo externo.
b.- Las sociedades comerciales por acciones y las sucursales de sociedades extranjeras vigiladas
o controladas por la Superintendencia de Sociedades que en el momento de su disolución o
terminación de los negocios en el país, según sea el caso, tenga a su cargo pasivo por concepto
de pensiones de jubilación, bonos o títulos pensiónales.
4.- Realizar las actividades a que alude el artículo 238 ibídem, entre las cuales se encuentra la de
vender los activos sociales, cualquiera que sean éstos, con excepción de aquellos que por razón
del contrato social o de disposición expresa de los asociados deben ser distribuidos en especie.
5.- Pagar las obligaciones sociales, observando las disposiciones legales sobre la prelación de
créditos, en la forma prevista en los artículos 242 a 248 ejusdem.
6.- Convocar a la asamblea o junta de socios, para que aprueben las cuentas de los liquidadores
y el acta de adjudicación de bienes de que trata el artículo 247 del Código de Comercio.; así
como protocolizar la cuenta final de liquidación en una notaría, la cual deberá registrarse en el
registro mercantil, y a partir de entonces se configura la extinción del ente jurídico.
a.- Correr traslado común a los socios y a los acreedores de la sociedad del inventario del
patrimonio social, por un término de diez hábiles.
El traslado se surtirá en la secretaria y durante el término del mismo y cinco días más, tanto los
asociados como los acreedores podrán objetarlo por falsedad, inexactitud o error grave. Las
objeciones se tramitarán como incidente y, si prosperan el Superintendente ordenará la
corrección del caso (artículo 235).
b.- Tramitadas las objeciones y hechas las rectificaciones a que haya lugar, o vencido el término
sin que se hubiere formulado objeciones, el Superintendente aprobará el inventario y ordenar
devolver lo actuado a fin de que dichas diligencias se protocolicen en la cuenta final de la
liquidación (artículo 236).
a.- El trámite que debe adelantar o las funciones que debe desarrollar el liquidador designado
por la Superintendencia de Sociedades, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 67 de la
Ley 1116 de 2006, dentro del proceso de liquidación judicial, es el siguiente:
2.- Remitir al referido organismo oficial, dentro del término señalado en el numeral 5 del
artículo 48 ibídem, los documentos que le hayan presentado los acreedores, así como el
proyecto de calificación y graduación de créditos y derechos de voto.
3.- Elaboración del inventario de los activos del deudor, dentro de los treinta (30) días a partir
de su posesión. Los bienes serán avaluados por expertos designados de listas elaboradas por la
Superintendencia de Sociedades, el cual deberá ser entregado a ésta una vez vencido dicho
término.
6.- Determinar los derechos de voto, en la forma prevista en el parágrafo del artículo 53
ejusdem.
7- Recibir los bienes del deudor que están siendo objeto de un procesos judicial, y respecto de
los cuales se ordenó el levantamiento de medidas cautelares.
8.- Entregar a los interesados los bienes que no forman parte del patrimonio a liquidar, para lo
cual deberá seguir el procedimiento señalado en el artículo 56 de la Ley 1161 de 2006.
9.- Enajenar los activos inventariados dentro de los dos (2) meses contados a partir de la fecha
en quede en firme la calificación y graduación
10.- Informar, una vez vencido el término de los cinco (5) a que el alude el artículo 59 ejusdem,
al juez del concurso cuáles acreedores no aceptaron recibir los bienes que le fueran adjudicados,
evento en el cual se entenderá que éstos renunciaron al pago de su acreencia.
12.- Solicitar al juez autorización para la cancelación anticipada de obligaciones a cargo del
deudor y a favor de los acreedores cuyo crédito haya quedado en firme.
Promover proceso ejecutivo contra los socios ante el juez que conozca del proceso de
liquidación judicial, cuando sean insuficientes los activos para atender el pago de los pasivos de
la compañía deudora.
13.- Solicitar al juez del concurso la adjudicación adicional, conforme a las reglas establecidas
en el artículo 64 de la Ley 1116 de 2006.
b. Las actuaciones que debe adelantar la Superintendencia de Sociedades dentro del proceso de
liquidación judicial, son las siguientes:
b.- Decretar las medidas cautelares sobre los bienes del deudor y ordenar al liquidador la
inscripción en el registro competente de la providencia del inicio del proceso, respecto de
aquellos sujetos a esa formalidad.
c.- La fijación de un aviso en un lugar visible al público y por un término de diez (10) días, en el
cual se informe acerca del inicio del proceso liquidatario, el nombre del liquidador y el lugar
donde los acreedores deberán presentar sus créditos. Copia del aviso será fijada en la página
web de la Superintendencia, en la del deudor, en la sede, sucursales, agencias.
d.- Fijar un plazo de veinte (20) días, a partir de la fecha de desafijación del aviso que informa
sobre la apertura del proceso de liquidación judicial, para que los acreedores presenten sus
créditos al liquidador, allegando prueba la existencia y cuantía del mismo.
e.- Emitir, dentro de los quince (15) días siguientes, a la presentación del proyecto de
calificación y graduación de créditos por parte del liquidador, un auto que reconozca a los
mismos, de no haber objeciones. De haberlas, se procederá de igual manera que para lo
establecido en el proceso de reorganización.
g.- Ordenar la Inscripción en el registro mercantil de la Cámara de Comercio del domicilio del
deudor y sus sucursales, del aviso que informa sobre la expedición de la providencia del inicio
del proceso de liquidación judicial.
h.- Oficiar a los jueces que conozcan de procesos de ejecución o de aquellos en los cuales se
esté ejecutando la sentencia.
i.- Ordenar al liquidador la elaboración del inventario de los activos del deudor, el cual deberá
elaborar dentro de un plazo máximo de treinta (30) días a partir de su posesión.
v)- Surtir el traslado del reconocimiento de créditos, el del inventario de los bienes del deudor y
las objeciones a los mismos, el cual será tramitado en los mismos términos previstos en la
presente ley para el acuerdo de reorganización.
vi)- Ordenar, de una parte, el relevo inmediato de los secuestres designados dentro de los
procesos ejecutivos incorporados, y de otra, rendir cuentas comprobadas de su gestión, para tal
efecto, deberá presentar una relación de bienes entregados en la diligencia de secuestro,
indicando su estado y ubicación, así como una memoria detallada de las actividades realizadas
durante el período de la vigencia de su cargo.
vii)- Ordenar la restitución o entrega de bienes que no forman parte del patrimonio a liquidar,
previa solicitud del interesado, acompañada de prueba siquiera sumaria del derecho que le
asiste.
viii)- Confirmar el acuerdo de adjudicación de los dineros recibidos y los activos no enajenados
que le presente el liquidador, el cual requiere la aprobación previa de los acreedores. De no
aprobarse el citado acuerdo, el juez dictará la providencia de adjudicación dentro de los quince
(15) días siguientes al vencimiento del término señalado en el artículo 57 ibídem.
ix)- Adjudicar los bienes que fueron recibidos por los acreedores a los restantes, respectando el
orden de prelación, y siempre y cuando éstos acepten la adjudicación hasta concurrencia del
monto de sus créditos y calificados.
x)- Adjudicación adicional de nuevos bienes del deudor que aparezcan o aquellos inventariados
y que no fueron objeto de adjudicación por parte del juez concursal. Para lo cual se deberá
seguir el procedimiento establecido en el artículo 64 ejusdem.
xi)- Aprobación de la rendición de cuentas finales del liquidador, previo el trámite señalado en
el artículo 65 de la Ley 1161 tantas veces citada.
xii)- Convocar a las partes a la celebración de un acuerdo de reorganización, dentro del proceso
de liquidación judicial, acuerdo que en lo pertinente le serán aplicables las reglas previstas en
dicha ley para el acuerdo de reorganización empresarial (artículo 66 ibídem).
En los anteriores términos damos respuesta a sus inquietudes, no sin antes advertir que este
concepto tiene los alcances previstos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.