CONTRATOS ATIPICOS – CLASE 10.10.

2020
JORGE LEONARDO SALAMANCA ARAGON
CONTRATO DE FRANQUICIA

La franquicia es un tipo de contrato utilizado en el comercio mediante el cual una

parte llamada franquiciador cede a otra llamada franquiciado la licencia de una
marca para su explotación comercial así como los métodos, procedimientos y
tecnología a cambio de pagos periódicos.

El contrato de franquicia se realiza cuando le otorga a otro derecho de usar su

nombre, su marca y su sistema comercial para explotación propia a cambio de una
contra prestación. En el mundo comercial, las franquicias son muy rentables ya
que su sistema comercial está aprobado y cuenta con clientes asegurados.

Por medio de la franquicia, se logra la conducción de un negocio entre dos partes,

y por lo general se venden bienes o servicios, que son suministrados por el dueño
de la marca o que cumplen con estándares de calidad aprobados por él.

Es un contrato entre una parte llamada FRANQUICIADOR y otra denominada

FRANQUICIADO, en donde el primero le permite al segundo, realizar una
actividad de mercadeo de un producto, servicio o marca, de propiedad del primero,
a cambio recibirá un dinero por el derecho de entrega, unas regalías o ambos.

CARACTERISTICAS GENERALES DEL NEGOCIO

-El franquiciador hace la inversión necesaria para el negocio.

-El franquiciador es independiente.
-Cada parte tiene sus propios trabajadores.
-Cada parte hace su propia inversión.
-Cada parte asume sus propios riesgos.
-El franquiciador le ofrece al franquiciado la posibilidad de usar su marca, sus
colores, su sistema de publicidad, su conocimiento plenamente probado para
alcanzar el éxito de su marca.
-El franquiciado se beneficia de una clientela potencial ya establecida y
estructurada.

DIVERSAS FORMAS DE FRANQUICIA

A. Franquicia de servicio: Se le denomina a aquella que tiene como objeto el

prestar un servicio al cliente final, como franquicias de escuela de idiomas o
alguna otra capacitación, franquicias dedicadas al mantenimiento de
autos, franquicias que ofrecen el servicio de traducciones, etc.
B. Franquicia de producción: es el propio franquiciador el que produce los
productos que venden los franquiciados. De esta forma se asegura una venta de
sus productos gracias a la compra por parte de los franquiciados. 
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C. Franquicia de distribución: también conocida como franquicia de producto. Es
aquella franquicia que tiene como objeto la distribución de producto o productos
tanto para cuando el franquiciador es el fabricante como para cuando este actúa
como central de compras. Por ejemplo franquicias de ropa, de muebles, etc.

TERMINACION DE LA FRANQUICIA

La terminación de la franquicia, implica que el franquiciado no puede seguir

usando ni el nombre, ni el know how, ni las patentes del franquiciado. Al no
hacerlo infringe los derechos del franquiciante, protegidos por reglas de la
propiedad intelectual, lo cual genera las acciones pertinentes del caso.

La segunda opción es la de la extinción del contrato de franquicia.  Dar por

finalizada una franquicia puede llevar a un proceso bastante arduo, complejo y
costoso. Por ello, lo primero que te recomendamos es que te valgas del apoyo
profesional de un buen abogado, especialista en conflictos de franquicia.

Una de las primeras cosas que tienes que tener claras, aunque se entiende que es
bastante lógica, es que no recuperarás la inversión inicial que hiciste para
comenzar con tu contrato de franquicia. Igualmente, es más que probable que el
franquiciador te reclame una penalización por resolver el contrato de franquicia de
manera anticipada.

Aunque lo mejor es llegar a un fin amistoso de la relación con el franquiciador. Si

no has cumplido la duración del contrato de la franquicia de realizar lo siguiente,
no debería haber problema alguno al respecto:

-Deberás pagar el dinero adeudado y liquidar cualquier cuenta pendiente con el

franquiciador, proveedores, trabajadores,  etc.
-Tendrás que liberar a la empresa matriz de la responsabilidad.
-Acuerdo de no demanda entre ambas partes: franquiciador y franquiciado.
-Devolución de manuales de operaciones y materiales de definición de marca
(símbolos y signos distintivos de marca).
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Aunque lo mejor es llegar a un fin amistoso de la relación con el franquiciador. Si

no has cumplido la duración del contrato de la franquicia de realizar lo siguiente,
no debería haber problema alguno al respecto:

-Deberás pagar el dinero adeudado y liquidar cualquier cuenta pendiente con el

franquiciador, proveedores, trabajadores,  etc.
-Tendrás que liberar a la empresa matriz de la responsabilidad.
-Acuerdo de no demanda entre ambas partes: franquiciador y franquiciado.
-Devolución de manuales de operaciones y materiales de definición de marca
(símbolos y signos distintivos de marca).

-Cláusula de no competencia. Lo habitual es que el franquiciado, tras romper el

contrato de franquicia, no pueda ejercer una actividad similar a la del negocio
franquiciado.

Como ves, no puede darse la extinción del contrato de franquicia de la noche a la

mañana, pues dejaría al franquiciador en una situación bastante desfavorable.
Como franquiciado, deberás cumplir con las obligaciones que te atañen, las cuales
podrás revisar en el contrato de franquicia, donde estarán bien delimitadas las
causas de resolución y efectos y obligaciones contemplados para cada caso.

DIFERENCIA DEL CONTRATO DE FRANQUICIA CON OTROS CONTRATOS

Estas diferencias nacen porque hay elementos comunes a todos los contratos,
pero dentro de sus elementos esenciales se presentan diferencias.

A. Franquicia y agencia oficiosa: El contrato de agencia se encuentra regulado en

la Ley 12/1992 de 27 de marzo de Contrato de Agencia de manera básica, esto
es, rige la voluntad de las partes de manera principal de manera que, sólo
acudiremos a la regulación legal en aquellos puntos que no se hayan pactado de
manera expresa. En su artículo primero queda definido cuál es la naturaleza del
contrato de agencia, indicando que es aquel mediante el cual una persona se
obliga frente a otra a promover actos de comercio y de representación a cambio
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de una remuneración pactada. El rasgo más importante  en el que debemos

fijarnos en lo que respecta al contrato de agencia es la autonomía del agente. ¿Y
porque es tan importante esta autonomía? Porque permite al agente realizar actos
en nombre y representación del empresario sin tener ningún tipo de
responsabilidad al respecto, de manera que el riesgo siempre correrá a cuenta del
empresario que lo ha contratado. Desde este punto de vista puede parecer que el
contrato de agencia es perjudicial para el empresario, pero es una falsa impresión
ya que, el contrato de agencia es imprescindible para aquellas empresas que
quieren introducir sus productos en un mercado nuevo y para ello no quieren abrir
sucursales o transmitir todos sus conocimientos a terceras personas sin conocer
previamente que reacción tendrá su producto en el mercado.

El contrato de franquicia, requiera que el empresario transmita todo su “know-

How” (el saber hacer, la marca, la experiencia….) a sus franquiciados, de manera
que resulta un contrato mucho más complejo que el de agencia. La principal
ventaja del contrato de franquicia es su poca regulación, ya que sólo encontramos
una breve mención el artículo 62 de la Ley del comercio minorista, de manera que
la autonomía de la voluntad de ambas partes es muy elevada, y la responsabilidad
de cada una de las partes podrá modularse en función de dicha autonomía de
manera que, para el empresario resulta muy sencillo establecer todo tipo de
cláusulas que le favorezcan apoyándose en dicha falta de regulación. Pero no
todo son desventajas, y es que para el franquiciado, es mucho más seguro invertir
en una Franquicia que  transmitirá todo un plan de negocio y de saber hacer,
reduciéndose así el riesgo de quiebra.
Por todo lo expuesto, y para diferenciar fácilmente entre el contrato de Agencia y
el de Franquicia, podemos resumir que:

 El contrato de agencia permite distribuir productos nuevos para conocer

cuál será la reacción del mercado sin suponer una gran inversión para el
empresario.
 El contrato de franquicia está ideado para aquellas empresas ya
consolidadas en un territorio pero con voluntad de seguir expandiéndose.

B. Franquicia y suministro: se busca que una persona distribuya o suministre la

marca o servicios de otras marcas o servicios. Las partes no están obligadas a
seguir las instrucciones del concedente.
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C. Franquicia y licencia de patente: Una de las similitudes que existe entre la

franquicia y la licencia de una marca es que ambos tienen una independencia
jurídica y economía, la diferencia se centra en que no existe una obligación de
transmitir cómo funciona el negocio en la segunda de ellas, mientras que el know
how de las franquicias es vital para cumplir el contrato.

Otra de las similitudes que encontramos en estas dos formas de expansión es que
ambas tienen el objetivo de proteger la totalidad de la marca y la aplicación de una
u otra puede depender de los objetivos de crecimiento de la firma. Y es que no
debemos olvidar que la marca es un activo esencial para cualquier negocio y una
percepción negativa de la misma puede tener consecuencias en los ingresos de la
empresa.

FUNCION ECONOMICA

Es un contrato que permite comercialización de un producto o servicio, que tiene

un nombre comercial reconocido en el mercado o un posicionamiento de la marca
en el mercado.