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La decisión del Tribunal Constitucional colombia- mina Unión Marital de Hecho, la formada entre
no representa igualmente que las uniones homo- un hombre y una mujer, que sin estar casados,
sexuales que lleven dos años de convivencia po- hacen una comunidad de vida permanente y
drán capitalizar y adquirir bienes como cualquier singular. Igualmente, y para todos los efectos
otra pareja sin el riesgo de que uno de ellos sea civiles, se denominan compañero y compañera
excluido de dicho patrimonio en caso de la des- permanente, al hombre y la mujer que forman
aparición del otro, haciendo extensivo el reconoci- parte de la unión marital de hecho.
miento de los derechos a la igualdad, la dignidad
y el libre desarrollo de la personalidad de las Artículo 2o. Modificado por el art. 1, Ley 979
personas homosexuales individualmente conside- de 2005. Se presume sociedad patrimonial entre
radas, a las parejas que estas personas conforman compañeros permanentes y hay lugar a declarar-
y en el caso específico, en materia del régimen la judicialmente en cualquiera de los siguientes
de sociedad patrimonial (Comisión Colombiana de casos:
Juristas, 2005). La antigua legislación señalaba que
en dicho caso los bienes pasarían a la familia del a. Cuando exista unión marital de hecho du-
fallecido, lo que según los demandantes consti- rante un lapso no inferior a dos años, entre un
tuía una violación a la libertad de asociación y a hombre y una mujer sin impedimento legal para
la dignidad humana (Revista Semana, 2011). contraer matrimonio;
Si bien es cierto que con la Constitución de b. Cuando exista una unión marital de hecho
1991 se dieron cambios importantes en materia por un lapso no inferior a dos años e impedi-
de discriminación, incluida la sexual, sus plantea- mento legal para contraer matrimonio por parte
mientos se quedaron escasos. Aunque el nuevo de uno o de ambos compañeros permanentes,
Estado de derecho exigió al Estado igual consi- siempre y cuando la sociedad o sociedades con-
deración y respeto a todos sus ciudadanos bajo yugales anteriores hayan sido disueltas y liquida-
el marco de la igualdad, el libre desarrollo de la das por lo menos un año antes de la fecha en
personalidad y el principio del pluralismo, solo que se inició la unión marital de hecho.
el nuevo fallo C–075 de 2007 estableció con-
cretamente directrices en materia de pensiones, Artículo 3o. El patrimonio o capital producto
salud y derechos conyugales para la comunidad del trabajo, ayuda y socorro mutuos pertenece
homosexual (Cero olvido, 2011). por partes iguales a ambos compañeros perma-
nentes.
1. PANORAMA LEGAL SOBRE EL RÉGIMEN
PATRIMONIAL EN COLOMBIA Parágrafo. No formarán parte del haber de la
sociedad, los bienes adquiridos en virtud de
La Ley 54 de 1990, que en su conjunto, tal donación, herencia o legado, ni los que se hu-
como fue modificada por la Ley 979 de 2005, bieren adquirido antes de iniciar la unión marital
se ocupa en Colombia de definir las uniones de hecho, pero sí lo serán los réditos, rentas,
maritales de hecho y establecer el régimen patri- frutos o mayor valor que produzcan estos bienes
monial entre compañeros permanentes. Veamos durante la unión marital de hecho.
el contenido de las mencionadas leyes:
Artículo 4o. Modificado por el art. 2, Ley 979
• Ley 54 de 1990: Por la cual se definen las de 2005. La existencia de la unión marital de
uniones maritales de hecho y régimen patri- hecho se establecerá por los medios ordinarios
monial entre compañeros permanentes de prueba, consagrados en el Código de Pro-
Artículo 1o. A partir de la vigencia de la presen- cedimiento Civil y será de conocimiento de los
120 te Ley y para todos los efectos civiles, se deno- jueces de familia, en primera instancia.
Artículo 5o. Modificado por el art. 3, Ley 979 de Artículo 9o. La presente ley rige a partir de la
2005. La sociedad patrimonial entre compañeros fecha de su promulgación y deroga las disposi- 121
permanentes se disuelve: ciones que le sean contrarias.
a. Por la muerte de uno o de ambos compañeros; • Ley 979 de 2005, Por medio de la cual se
modifica parcialmente la Ley 54 de 1990
b. Por el matrimonio de uno o de ambos com-
pañeros con personas distintas de quienes for- Artículo 1o. El artículo 2o. de la Ley 54 de 1990,
man parte de la sociedad patrimonial; quedará así:
c. Por mutuo consentimiento de los compañeros Artículo 2o. Se presume sociedad patrimonial
permanentes elevado a escritura pública; entre compañeros permanentes y hay lugar a
declararla judicialmente en cualquiera de los si-
d. Por sentencia judicial. guientes casos:
Artículo 6o. Modificado por el art. 4, Ley 979 de a. Cuando exista unión marital de hecho du-
2005. Cualquiera de los compañeros permanen- rante un lapso no inferior a dos años, entre un
tes o sus herederos, podrán pedir la liquidación hombre y una mujer sin impedimento legal para
de la sociedad patrimonial y la adjudicación de contraer matrimonio;
los bienes. Cuando la causa de la disolución y
liquidación sea la muerte de uno o de ambos b. Cuando exista una unión marital de he-
compañeros permanentes, la liquidación podrá cho por un lapso no inferior a dos años e
hacerse dentro del respectivo proceso de suce- impedimento legal para contraer matrimonio
sión, siempre que exista la prueba de la unión por parte de uno o de ambos compañeros
marital de hecho, en la forma exigida por el permanentes, siempre y cuando la sociedad o
artículo 2o. de la presente Ley. sociedades conyugales anteriores hayan sido
disueltas y liquidadas por lo menos un año
Artículo 7o. A la liquidación de la sociedad patri- antes de la fecha en que se inició la unión
monial entre compañeros permanentes, se aplicarán marital de hecho.
las normas contenidas en el Libro 4o., Título XXII,
Capítulos I al VI del Código Civil. Los procesos de Los compañeros permanentes que se encuen-
disolución y liquidación de sociedad patrimonial tren en alguno de los casos anteriores podrán
entre compañeros permanentes, se tramitará por el declarar la existencia de la sociedad patrimonial
procedimiento establecido en el Título XXX del Có- acudiendo a los siguientes medios:
digo de Procedimiento Civil y serán del conocimien-
to de los jueces de familia, en primera instancia. 1. Por mutuo consentimiento declarado median-
te escritura pública ante Notario donde dé fe
Artículo 8o. Las acciones para obtener la diso- de la existencia de dicha sociedad y acrediten la
lución y liquidación de la sociedad patrimonial unión marital de hecho y los demás presupues-
entre compañeros permanentes, prescriben en un tos que se prevén en los literales a) y b) del
año, a partir de la separación física y definitiva presente artículo.
de los compañeros, del matrimonio con terceros
o de la muerte de uno o de ambos compañeros. 2. Por manifestación expresa mediante acta sus-
crita en un centro de conciliación legalmente
Parágrafo. La prescripción de que habla este reconocido demostrando la existencia de los re-
artículo se interrumpirá con la presentación de quisitos previstos en los literales a) y b) de este
la demanda. artículo.
Artículo 2o. El artículo 4o. de la Ley 54 de 1990, Cuando la causa de la disolución y liquidación
quedará así: de la Sociedad Patrimonial sea la muerte de uno
o ambos compañeros permanentes, la liquidación
Artículo 4o. La existencia de la unión marital podrá hacerse dentro del respectivo proceso de
de hecho entre compañeros permanentes, se sucesión, siempre y cuando previamente se haya
declarará por cualquiera de los siguientes me- logrado su declaración conforme a lo dispuesto
canismos: en la presente ley.
1. Por escritura pública ante Notario por mutuo Artículo 5o. La presente ley rige a partir de la
consentimiento de los compañeros permanentes. fecha de su promulgación y deroga las disposi-
ciones que le sean contrarias.
2. Por Acta de Conciliación suscrita por los
compañeros permanentes, en centro legalmente 2. RÉGIMEN PATRIMONIAL ENTRE COMPA-
constituido. ÑEROS PERMANENTES
3. Por sentencia judicial, mediante los medios Como ya se mencionó, en Colombia la Ley 54
ordinarios de prueba consagrados en el Código de 1990 (Reformada por la Ley 979 de 2005) se
de Procedimiento Civil, con conocimiento de los ocupa de definir las uniones maritales de hecho
Jueces de Familia de Primera Instancia. y establecer el régimen patrimonial entre com-
pañeros permanentes. En el artículo primero de
Artículo 3o. El artículo 5o. de la Ley 54 de 1990, la ley se define la unión marital de hecho como
quedará así: “... la formada entre un hombre y una mujer,
que sin estar casados, hacen una comunidad de
Artículo 5o. La sociedad patrimonial entre com- vida permanente y singular” y se señala que
pañeros permanentes se disuelve por los si- para todos los efectos civiles, se denomina com-
guientes hechos: pañero y compañera permanente, al hombre y a
la mujer que forman parte de la unión marital
1. Por mutuo consentimiento de los compañeros de hecho.
permanentes elevado a Escritura Pública ante
Notario. En el artículo segundo de la ley se establece
una presunción sobre la existencia de “sociedad
2. De común acuerdo entre compañeros perma- patrimonial entre compañeros permanentes” y
nentes, mediante acta suscrita ante un Centro de se señalan los supuestos en los que hay lugar
Conciliación legalmente reconocido. a declararla judicialmente, esto es, “a) Cuando
exista unión marital de hecho durante un lapso
3. Por Sentencia Judicial. no inferior a dos años, entre un hombre y una
mujer sin impedimento legal para contraer ma-
4. Por la muerte de uno o ambos compañeros. trimonio”; y “b) Cuando exista una unión marital
de hecho por un lapso no inferior a dos años
Artículo 4o. El artículo 6o. de la Ley 54 de 1990, e impedimento legal para contraer matrimonio
quedará así: por parte de uno o de ambos compañeros
permanentes, siempre y cuando la sociedad o
Artículo 6o. Cualquiera de los compañeros per- sociedades conyugales anteriores hayan sido di-
manentes o sus herederos podrán pedir la de- sueltas y liquidadas por lo menos un año antes
claración, disolución y liquidación de la Sociedad de la fecha en que se inició la unión marital
Patrimonial y la adjudicación de los bienes. de hecho”.
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Asimismo, se dispone en el artículo segundo que uno o ambos compañeros, o finalmente, su de-
los compañeros permanentes que se encuentren claratoria mediante sentencia judicial. 123
en alguno de los casos anteriores podrán de-
clarar la existencia de la sociedad patrimonial, En el artículo sexto de la ley se dispone que
bien sea por mutuo consentimiento expresado cualquiera de los compañeros permanentes o sus
mediante escritura pública ante Notario, acredi- herederos podrán pedir la declaración, disolución
tando la unión marital de hecho y los demás y liquidación de la Sociedad Patrimonial y la ad-
presupuestos que se prevén en los literales a) judicación de los bie-
y b) del mismo artículo, o por manifestación nes, y se puntualiza
expresa mediante acta suscrita en un centro de que cuando la cau- Los compañeros
conciliación legalmente reconocido demostrando sa de la disolución permanentes que se
la existencia de los requisitos previstos en los y liquidación de la encuentren en alguno
literales a) y b) de la misma norma. Sociedad Patrimonial de los casos anteriores
sea la muerte de uno podrán declarar la
En el artículo tercero de la ley se determinan o ambos compañeros existencia de la sociedad
los activos que ingresan a la sociedad patrimo- permanentes, la liqui-
patrimonial, bien sea por
nial y los que no se incorporan a su haber. Los dación podrá hacerse
mutuo consentimiento
primeros están constituidos por el patrimonio dentro del respectivo
o capital producto del trabajo, ayuda y socorro proceso de sucesión,
expresado mediante
mutuo y los originados en los réditos o mayor siempre y cuando escritura pública ante
valor de los bienes propios, los cuales “perte- previamente se haya Notario, acreditando
necen por partes iguales a ambos compañeros logrado su declara- la unión marital de
permanentes”. Los segundos, que no alimentan ción conforme a lo hecho y los demás
el acervo social, son los adquiridos en virtud de dispuesto en la mis- presupuestos que se
donación, herencia o legado, y los que hubie- ma ley. prevén en los literales a)
ren sido adquiridos con anterioridad a la unión y b) del mismo artículo,
marital de hecho. Por último, el artícu-
o por manifestación
lo séptimo indica los
El artículo cuarto dispone que la existencia de procedimientos que
expresa mediante acta
la unión marital de hecho entre compañeros deben seguirse para suscrita en un centro de
permanentes se declarará por cualquiera de los la disolución y liqui- conciliación legalmente
siguientes mecanismos: 1. Por escritura pública dación de la socie- reconocido demostrando
ante Notario por mutuo consentimiento de los dad patrimonial entre la existencia de los
compañeros permanentes; 2. Por Acta de Conci- compañeros perma- requisitos previstos en
liación suscrita por los compañeros permanentes, nentes y las normas los literales a) y b) de la
en centro legalmente constituido y, 3. Por sen- que en este se apli- misma norma.
tencia judicial, mediante los medios ordinarios can y en el artículo
de prueba consagrados en el Código de Proce- octavo se define el
dimiento Civil, con conocimiento de los Jueces término de prescripción de la acción enderezada
de Familia de Primera Instancia. a obtener la disolución y liquidación de la socie-
dad patrimonial entre compañeros permanentes
El artículo quinto contempla como supuestos (Corte Constitucional, 2007, punto 4 a 4.3.).
para la disolución de la sociedad patrimonial
entre compañeros permanentes el mutuo con- Sobre el contenido de la Ley 54 de 1990, pre-
sentimiento, elevado a escritura pública, o con- viamente a su modificación por la Ley 979 de
signado en acta suscrita ante un centro de 2005, la Corte Constitucional, en la Sentencia
conciliación legalmente reconocido; la muerte de C–098 de 1996, expresó:
“2.2 El texto de la ley responde al fin que trimoniales. Si bien la jurisprudencia con base,
explícitamente se trazó el Congreso al expe- primero, en la teoría del enriquecimiento sin
dirla: reconocer jurídicamente la existencia de causa y, más tarde, en la de la sociedad de
la "familia natural", hecho social innegable en hecho, había ofrecido su apoyo a la parte débil
Colombia ("son más los hijos nacidos de las de la pareja que con su actividad y esfuerzo
relaciones extramatrimoniales de sus padres participaba en la creación de un patrimonio
que del matrimonio civil o religioso") y fuente común, las dificultades probatorias y la com-
de los hijos "naturales" o "extramatrimoniales" plejidad de los procedimientos para su reco-
–equiparados en la legislación civil–, con el ob- nocimiento, limitaban notoriamente la eficacia
jeto de establecer los de los instrumentos con que podía contar para
derechos y deberes su defensa.
La jurisprudencia
de orden patrimonial
con base, primero,
de los "concubinos", Precisamente, las disposiciones sustantivas y pro-
en la teoría del y así llenar el vacío cedimentales de la ley se orientan a suplir esta
enriquecimiento sin legal existente en una falencia. Las presunciones legales sobre la exis-
causa y, más tarde, en materia que interesa tencia de la unión marital de hecho, la confi-
la de la sociedad de al bienestar de la fa- guración de la sociedad patrimonial entre los
hecho, había ofrecido milia y que no puede miembros de la pareja, la libertad probatoria para
su apoyo a la parte quedar al margen de acreditar la unión, comportan mecanismos y vías
débil de la pareja que la protección del Es- diseñadas por el legislador con el objeto de re-
tado” (Exposición de conocer la legitimidad de este tipo de relaciones
con su actividad y
motivos. Anales del y buscar que en su interior reine la equidad y la
esfuerzo participaba
Congreso No. 79 de justicia” (Corte Constitucional, 2007, punto 4.2.).
en la creación de un agosto 15 de 1988).
patrimonio común, las En la actualidad, después de expedida la Ley 54
dificultades probatorias La Ley 54 de 1990 se de 1990, de producida la Sentencia C–098 de
y la complejidad de los inscribe en una línea 1996, teniendo en cuenta los cambios introduci-
procedimientos para de sucesivas reformas dos por la Ley 979 de 2005 y el nuevo contexto
su reconocimiento, legales que progresi- social y jurídico en el que se desenvuelve el
limitaban notoriamente vamente han introdu- régimen patrimonial de los compañeros perma-
la eficacia de los cido el principio de nentes, puede decirse que, sin dejar de lado los
igualdad, equidad y criterios de protección a la familia y a la mujer
instrumentos con que
mutuo respeto en el que inspiraron la expedición de la ley, cobra
podía contar para su
ámbito de las rela- mayor relevancia la dimensión regulatoria de la
defensa. ciones familiares. Este situación patrimonial de la pareja en condiciones
proceso se inició con de equidad y de ello es testimonio el énfasis
la expedición de la Ley 28 de 1932 sobre de- que en el análisis del régimen previsto en la
rechos de la mujer casada, prosiguió con la Ley ley y en la consideración de los elementos que
75 de 1968 relativa a la paternidad responsable, le dan sustento se pone en las condiciones de
y continuó con la Ley 29 de 1982 que equiparó convivencia como expresión de un proyecto de
los derechos sucesorales de los hijos extramatri- vida en común con solidaridad y apoyo mutuo.
moniales y los matrimoniales.
Destaca la Corte Constitucional que en esa
En este punto, la Ley 54 de 1990, sin equiparar nueva aproximación al régimen de la sociedad
a los miembros de las uniones libres y a los patrimonial entre compañeros permanentes, tal
cónyuges vinculados por matrimonio, avanza como se acaba de expresar, no desaparecen los
124 en el sentido de reconocer jurídicamente su fundamentos primigenios de la ley, y que, infor-
existencia y regular sus derechos y deberes pa- tunadamente, la realidad de desprotección de la
mujer y de la familia a la que ellos aluden con- ha señalado que los homosexuales han sido un
tinúa presente de manera significativa en nuestra grupo tradicionalmente discriminado, pero que a 125
sociedad. Esos supuestos constituyen, incluso, un la luz del ordenamiento superior toda diferencia
elemento en gran medida determinante de la de trato fundada en la orientación sexual de
viabilidad constitucional del régimen tal como una persona se presume inconstitucional y se
está concebido en el texto legal, puesto que no encuentra sometida a un control constitucional
puede pasarse por alto que la imposición de estricto (Corte Constitucional, 1998).
una presunción sobre la existencia de una socie-
dad patrimonial, susceptible de ser judicialmente En ese contexto se ha señalado que “[d]entro
declarada en un proceso contencioso, comporta del ámbito de la autonomía personal, la diver-
una restricción de la autonomía privada, que el sidad sexual está claramente protegida por la
legislador fundamentó y justificó en las normas Constitución, precisamente porque la Carta, sin
constitucionales que contemplan una protección duda alguna, aspira a ser un marco jurídico en
integral para la familia y prevén una especial el cual puedan ‘coexistir las más diversas formas
protección para la mujer. de vida humana’” (Corte Constitucional, 2000a).
Por otro lado, sin embargo, tampoco puede No obstante lo anterior y pese a los múltiples
dejar de observarse la insuficiencia de la regula- pronunciamientos en los que la Corte Constitu-
ción en relación con el objeto que le es propio, cional ha actuado para prevenir o reparar even-
puesto que hoy, junto a la pareja heterosexual, tos de discriminación en razón de la orientación
existen –y constituyen opciones válidas a la luz sexual de las personas, se expresa, con razón,
del ordenamiento Superior– parejas homosexua- que si bien del ordenamiento constitucional se
les que plantean, en el ámbito patrimonial, re- desprende una prohibición de discriminar en ra-
querimientos de protección en buena medida zón de la orientación sexual y así ha sido decla-
asimilables a aquellos que se predican de la rado por la jurisprudencia, la efectividad de tal
pareja heterosexual. postulado, aunque se aprecia en la protección
de los individuos, no se ha manifestado en el
En efecto, los homosexuales que cohabitan se ámbito de las parejas conformadas por personas
encuentran desprotegidos patrimonialmente, por- del mismo sexo, las cuales carecen de reconoci-
que al terminarse la cohabitación no tienen he- miento jurídico.
rramientas jurídicas para reclamar de su pareja
la parte que les corresponde en el capital que De este modo, el ordenamiento jurídico recono-
conformaron durante el tiempo de convivencia, ce los derechos que como individuos tienen las
desprotección que es también evidente en el personas homosexuales, pero, al mismo tiempo
evento de muerte de uno de los integrantes las priva de instrumentos que les permitan de-
de la pareja, caso en el cual, por virtud de las sarrollarse plenamente como pareja, ámbito im-
normas imperativas del derecho de sucesiones, prescindible para la realización personal, no solo
el integrante supérstite podría ser excluido de la en el aspecto sexual, sino en otras dimensiones
titularidad de los bienes que conformaban ese de la vida.
patrimonio, por el derecho de los herederos del
causante (Corte Constitucional, 2007, punto 4.3.). A este respecto puede observarse que la prohibi-
ción de discriminación en razón de la orientación
3. LA COMUNIDAD HOMOSEXUAL FRENTE sexual se desprende de normas internacionales
AL ORDENAMIENTO JURÍDICO que hacen parte del bloque de constitucionali-
dad y que de manera genérica proscriben toda
La jurisprudencia constitucional en Colombia tan- forma de discriminación. Más allá de esa dimen-
to en decisiones de tutela como de constitu- sión normativa, sin embargo, pronunciamientos
cionalidad (Corte Constitucional, 2007, punto 5) de distintas instancias internacionales y Tribuna-
les de diferentes Estados han avanzado en la de- prueba que revele la existencia de factores que
finición del ámbito de protección de la persona pudieran justificar esa distinción, la misma debe
y de la pareja homosexual, y en la identificación considerarse como contraria al artículo 26 del
de factores que pueden considerarse discrimi- Pacto (Comité de Derechos Humanos, 2003, cita-
natorios en función de la orientación sexual de do en Corte Constitucional, 2007).
las personas.
En Colombia, la jurisprudencia constitucional en
Específicamente se han producido distintos pro- esta materia se ha desarrollado en una línea
nunciamientos orientados a identificar los casos de conformidad con la cual (i) de acuerdo con
en los que la diferencia de tratamiento entre la Constitución, está proscrita toda forma de
parejas heterosexuales y homosexuales puede discriminación en razón de la orientación sexual
considerarse una for- (Corte Constitucional, 1994a); (ii) existen diferen-
ma de discriminación cias entre las parejas heterosexuales y las parejas
La realidad homosexual en razón de la orien- homosexuales, razón por la cual no existe un
se ha hecho más tación sexual. imperativo constitucional de dar un tratamiento
visible, en un marco igual a unas y a otras (Corte Constitucional,
más receptivo de la De esta forma, resul- 1996a); (iii) corresponde al legislador definir las
diversidad en el campo ta pertinente acudir a medidas necesarias para atender los requeri-
de las preferencias dos pronunciamien- mientos de protección de los distintos grupos
sexuales y que implica, tos del Comité de sociales y avanzar gradualmente en la protección
Derechos Humanos de quienes se encuentren en situación de mar-
por consiguiente, la
de Naciones Unidas, ginamiento (Corte Constitucional, 2006a) y (iv)
apertura efectiva de
órgano responsable toda diferencia de trato entre personas o grupos
nuevas opciones que, de la interpretación que sean asimilables solo es constitucionalmente
con anterioridad, un del Pacto Internacio- admisible si obedece a un principio de razón
ambiente hostil mantenía nal de Derechos Civi- suficiente (Corte Constitucional, 2006b).
vedadas. les y Políticos, en los
que se afirma: En ese contexto jurídico la realidad homosexual se
ha hecho más visible, en un marco más receptivo
1. Por una parte, se señaló que, en relación con de la diversidad en el campo de las preferen-
el artículo 26 del Pacto (PIDCP), la prohibición cias sexuales y que implica, por consiguiente, la
de discriminar en razón del sexo de las personas apertura efectiva de nuevas opciones que, con
comprende la categoría ‘orientación sexual’, la anterioridad, un ambiente hostil mantenía vedadas.
cual constituye, entonces, un criterio sospechoso
de diferenciación (Comité de Derechos Humanos, Esas opciones diferentes y sus concretas mani-
1992, citado en Corte Constitucional, 2007). festaciones en la vida social exigen un recono-
cimiento jurídico, que remite a la consideración
2. Además, se expresó que si bien, de acuer- del régimen de la sociedad patrimonial entre
do con la jurisprudencia constante del Comité, compañeros permanentes y de la circunstancia
no toda distinción equivale a la discriminación de que el mismo se haya previsto exclusivamen-
prohibida por el Pacto, en la medida en que te en función de las parejas heterosexuales.
se base en criterios razonables y objetivos, si
no se presenta ningún argumento que sirva 3.1. La autonomía de las personas
para demostrar que una distinción que afecte a para decidir el proyecto de vida a
compañeros del mismo sexo, a los que no se seguir
les permite recibir determinadas prestaciones a
126 las que sí pueden acceder los compañeros he- Se ha puntualizado el problema de constitucio-
terosexuales, es razonable y objetiva, ni ninguna nalidad que se condensa en la consideración
nes han decidido conformar una pareja como lógico a partir del cual se derivan las obligacio-
proyecto de vida permanente y singular, entra nes de protección, respeto y promoción de los
en el ámbito de configuración legislativa, porque derechos constitucionales y el aseguramiento del
no hay una fórmula única que resulte obligada cumplimiento de los deberes constitucionales,
conforme a la Constitución para ese efecto y la bajo la égida del orden justo” (Corte Constitu-
protección requerida cional, 2005a).
La dignidad de la puede obtenerse por
distintos caminos. Para la Corte, “[p]or dignidad se entiende la su-
persona y con el
Sin embargo, resalta premacía que ostenta la persona como atributo
libre desarrollo de la
la Corte Constitucio- inherente a su ser racional, cuya valoración y re-
personalidad, destaca nal que ese ámbito conocimiento no puede estimarse como la causa
la Corte la relevancia de configuración le- o el efecto de alguien o de algo (es decir, como
que el reconocimiento gislativa se encuen- objeto), sino como un fin superior que subyace
jurídico de las relaciones tra limitado por la en sí mismo” (Corte Constitucional, 2006c).
económicas que por la Constitución y por el
naturaleza de las cosas respeto a los dere- En la jurisprudencia constitucional la dignidad
surgen entre quienes chos fundamentales humana se ha tratado como expresión de la au-
optan por vivir en pareja, de las personas. En tonomía individual (Corte Constitucional, 2002a),
ese escenario, para la como expresión de ciertas condiciones materiales
tiene para la posibilidad
Corte, la ausencia de de existencia, o como expresión de la intangi-
de realización de un protección en el ám- bilidad de la integridad física y moral. En ese
proyecto de vida en bito patrimonial para contexto, la previsión constitucional conforme a
común en condiciones la pareja homosexual la cual el Estado se encuentra fundado en el
de dignidad. resulta lesiva de la respeto a la dignidad humana (Constitución Po-
dignidad de la per- lítica –en adelante C.P.–, art. 1°), impone a las
sona humana, es contraria al derecho al libre autoridades públicas el deber de adoptar las
desarrollo de la personalidad y comporta una medidas de protección indispensables para sal-
forma de discriminación proscrita por la Consti- vaguardar los bienes jurídicos que definen al
tución (Corte Constitucional, 2007, punto 6.2.2.). hombre como persona, y entre los cuales se
cuentan, la libertad, la autonomía, la integridad
En relación con la dignidad de la persona y con física y moral, la exclusión de tratos degradan-
el libre desarrollo de la personalidad, destaca la tes, la intimidad personal y familiar, y ciertas
Corte la relevancia que el reconocimiento jurídi- condiciones materiales de existencia. (C.P., art. 2)
co de las relaciones económicas que por la na- (Corte Constitucional, 2007, punto 6.2.3.1.).
turaleza de las cosas surgen entre quienes optan
por vivir en pareja, tiene para la posibilidad de En el asunto, que ahora es objeto de consi-
realización de un proyecto de vida en común en deración, tienen particular relevancia las mani-
condiciones de dignidad (Corte Constitucional, festaciones de la dignidad en el ámbito de la
2007, punto 6.2.3.). autonomía personal. Sobre el particular la Corte
ha señalado que a la noción jurídica de dignidad
La Corporación ha expresado que la dignidad humana se integra “…la libertad de elección de
humana es un valor superior y un principio fun- un plan de vida concreto en el marco de las
dante del Estado Social de Derecho, conforme al condiciones sociales en las que el individuo se
cual todas las personas deben recibir un trato desarrolle” (Corte Constitucional, 2002b). De este
acorde con su naturaleza humana (Corte Cons- modo, ha señalado la Corporación, “… la digni-
titucional, 2002b). Ha señalado la Corte que “… dad humana se refleja de manera más inmedia-
128 dentro del sistema constitucional colombiano, el ta en aquellos derechos que se fundan en las
principio de dignidad constituye el centro axio- decisiones racionales y autónomas del sujeto…”
del interés general en condiciones que afecten limbo jurídico la dimensión patrimonial de esa
su dignidad. decisión, con consecuencias potencialmente lesi-
vas en el evento en que termine la cohabitación.
Finalmente, cabe señalar que, de acuerdo con
la jurisprudencia, el principio de dignidad hu- Esto es, el déficit de protección al que se hace
mana, comporta un mandato constitucional que alusión se deriva de la existencia de una regu-
determina no solo un deber negativo de no lación imperativa para la disposición del patri-
intromisión, sino también un deber positivo de monio de los integrantes de la pareja, que no
protección y mantenimiento de condiciones de consulta su propia realidad; de la imposibilidad
vida digna (Corte Constitucional, 2002b). de acceder voluntariamente a un sistema de
regulación sino es a través de procedimientos
3.2. La sociedad patrimonial consti- no específicos y altamente engorrosos, y de
tuida por las parejas homosexuales las consecuencias potencialmente lesivas que las
anteriores circunstancias pueden tener para los
Resulta claro que la falta de reconocimiento ju- integrantes de la pareja.
rídico de la realidad conformada por las parejas
homosexuales es un atentado contra la dignidad Dicho de otra manera, la decisión legislativa
de sus integrantes porque lesiona su autonomía de no incluir a las parejas homosexuales en el
y capacidad de autodeterminación al impedir régimen patrimonial previsto para las uniones
que su decisión de conformar un proyecto de maritales de hecho, comporta una restricción in-
vida en común produzca efectos jurídico patri- justificada de la autonomía de los integrantes de
moniales, lo cual significa que, dado un régimen tales parejas y puede tener efectos lesivos, no
imperativo del derecho civil, quedan en una solo en cuanto obstaculiza la realización de su
situación de desprotección que no están en ca- proyecto de vida común, sino porque no ofre-
pacidad de afrontar. ce una respuesta adecuada para las situaciones
de conflicto que se pueden presentar cuando
No hay razón que justifique someter a las pa- por cualquier causa cese la cohabitación (Corte
rejas homosexuales a un régimen que resulta Constitucional, 2007, punto 6.2.3.2.).
incompatible con una opción vital a la que han
accedido en ejercicio de su derecho al libre de- Esa ausencia de previsión legislativa también se
sarrollo de la personalidad, ni resulta de recibo manifiesta en la segunda dimensión en la que,
que la decisión legislativa de establecer un régi- de acuerdo con la jurisprudencia3, se expresa la
men para regular la situación patrimonial entre dignidad de la persona, por las consecuencias
compañeros permanentes, sea indiferente ante que en el plano material puede tener para una
los eventos de desprotección a los que puede persona la pérdida de aquello que le correspon-
dar lugar tratándose de parejas homosexuales de en el patrimonio construido de manera con-
(Corte Constitucional, 2007, punto 6.2.3.2.). junta en el transcurso de una relación de pareja
y que pueden afectar sus condiciones materiales
De este modo se tiene que se puede iden- de existencia.
tificar en este caso un mínimo de protección
que resulta constitucionalmente obligado porque La afectación de la dignidad, finalmente, tam-
la ausencia de un régimen jurídico que, en el bién se desprende de una manera directa, de
ámbito patrimonial, se aplique de manera espe-
cífica a las parejas homosexuales, implica que
sus integrantes deban regirse por el régimen 3
Como se ha dicho, en la jurisprudencia constitucional
ordinario civil, lo cual limita su autonomía para la dignidad humana se ha tratado (1) como expre-
130 autorregular las consecuencias patrimoniales de sión de la autonomía individual, (2) como expresión
de ciertas condiciones materiales de existencia, o (3)
su decisión de vivir como pareja y deja en un como expresión de la intangibilidad de ciertos bienes.
de los distintos grupos sociales, encontró la Cor- COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS (1992). Caso
te Constitucional de Colombia que es contrario a Toonen c. Australia. Comunicación No. 488/1992,
la Constitución que se prevea un régimen legal Informe del Comité de Derechos Humanos, UN
de protección exclusivamente para las parejas Doc. A/49/40, vol. II, 226–37. Citado en Corte
heterosexuales y por consiguiente se declaró la Constitucional (2007). Sentencia C-075 de 2007.
exequibilidad de la Ley 54 de 1990, tal como fue Magistrado ponente: Rodrigo Escobar Gil.
modificada por la Ley 979 de 2005, en el enten-
dido que el régimen de protección allí previsto COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS (2003). Caso
también se aplica a las parejas homosexuales Young c. Australia. Comunicación No. 941/2000:
(Corte Constitucional, 2007, punto 6.3.). Australia. 18/09/2003. CCPR/C/78/D/ 941 /2000.
Citado en Corte Constitucional (2007). Sentencia
Quiere esto decir que la pareja homosexual que C-075 de 2007. Magistrado ponente: Rodrigo
cumpla con las condiciones previstas en la ley Escobar Gil.
para las uniones maritales de hecho, esto es la
comunidad de vida permanente y singular, man- CORTE CONSTITUCIONAL (1993). Sentencia C–542
tenida por un periodo de al menos dos años, de 1993. Magistrado ponente: Jorge Arango Mejía.
accede al régimen de protección allí dispuesto,
de manera que queda amparada por la presun- CORTE CONSTITUCIONAL (1994a). Sentencia
ción de sociedad patrimonial y sus integrantes T–097 de 1994. Magistrado ponente: Eduardo
pueden, de manera individual o conjunta, acudir Cifuentes Muñoz.
a los medios previstos en la ley para estable-
cerla cuando así lo consideren adecuado (Corte CORTE CONSTITUCIONAL (1994b). Sentencia
Constitucional, 2007, punto 6.3.). T–429 de 1994. Magistrado ponente: Antonio
Barrera Carbonell.
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