Material de Derecho Mercantil Uninorte

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LECCION I
IDEAS PRELIMINARES
El derecho comercial tiene por fin establecer normas reguladoras de las actividades
desarrolladas en el ejercicio del comercio. Así efectivamente establece
un sistema jurídico regulador de actos de comercio, de contratos, obligaciones y otros
institutos propios del comercio, es decir establecer un sistema que regula no
solamente el acto del comercio sino también al comerciante mismo.
CONCEPTO DEL COMERCIO DESDE EL PUNTO DE VISTA ECONÓMICO
Según el diccionario de la Real Academia Española, comercio es la negociación que
se hace comprando, vendiendo o permutando géneros o mercancías.
Desde el punto de vista económico, el comercio conlleva la intermediación entre
productores y consumidores es decir, entre los que producen y los que utilizan
esos productos. Toda esta actividad tiene como fin último el lucro es decir la ganancia
pecuniaria, de ahí que uno de sus elementos esenciales es precisamente la
especulación en el intercambio, el lucro es el fin último del comerciante es el fin
subjetivo del mismo.
CONCEPTO DEL COMERCIO DESDE EL PUNTO DE VISTA JURÍDICO
Desde el punto de vista jurídico dentro del comercio se analiza las actividades de los
juristas en relación a lo que se entiende por comercio, es decir se analizan las
manifestaciones del comercio a través de hechos actos y situaciones reguladas en la
vida social dentro de un esquema jurídico determinado. Podemos manifestar será
entonces que la actividad económica será comercio en base a lo que el legislador lo
determine.
Nuestra legislación nacional encuadrada los actos que, jurídicamente considera
comerciales dentro de lo que dispone el Artículo 71 de la Ley del comerciante. La Ley
Nº 1034, pero esta enumeración establecida en dicho artículo es meramente
enunciativa y no así taxativa. De esto se desprende de que pueden existir muchas
otras actividades comerciales o actos de comercio no registradas en la ley del
comerciante pero si en otras leyes especiales, e incluso una actividad mercantil puede
no estar nominada dentro de un marco jurídico y aun así ser totalmente válida, ya que
dentro del derecho comercial, que integra el derecho privado, impera el principio de la
autonomía de la voluntad y consecuentemente las partes podrán regular libremente
sus derechos siempre que estos no sean contrarios a la ley, la moral y las buenas
costumbres.
DERECHO COMERCIAL. INTENTOS PARA FORMULAR SU DEFINICIÓN
A partir del código de comercio francés de 1807, de tinte casi exclusivamente
objetivista varios han sido los tratadistas que tuvieron la intención de establecer
un concepto acabado de lo que es el derecho comercial. Para algunos la nota
específica del derecho comercial estaría en la producción y distribución de
los bienes de la riqueza; si analizamos esta perspectiva el derecho mercantil o
comercial sería la distribución y la producción, sin embargo cabe acotar que no toda
circulación es comercio como por ejemplo el traspaso de los derechos hereditarios,

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los legados etc. También podemos mencionar del derecho mercantil que regula la
actividad industrial, por lo tanto no podemos manifestar o establecer el derecho
comercial como simple distribución o circulación de bienes.
Según el doctor Luis Argaña el Derecho Comercial es el conjunto de normas que
rigen las actividades que surgen del ejercicio del comercio, o que regula los actos de
comercio y las convenciones conectadas por los comerciantes en ocasión del ejercicio
del comercio. Analizando este concepto del maestro Argaña podemos concluir que
para el mismo, las bases del Derecho Comercial lo constituyen los actos de comercio
y el ejercicio profesional de dichos actos.
Para Rocco el derecho comercial es el complejo de las normas jurídicas que regulan
las relaciones privadas que derivan de la industria comercial o que están asimiladas a
ésta en la disciplina jurídica.
CARACTERES DEL DERECHO MERCANTIL
El derecho Mercantil es :
Individualista: Inspirado en la libertad de comercio, contratación y profesional de las
personas.
Progresivo: Porque es dinámico y sus instituciones adaptan a la necesidad del
movimiento económico.
Equitativo: Es equitativo porque es flexible y adaptable a las peculiaridades del
movimiento económico, no como lo son las otras ramas del derecho.
Universal: Se manifiesta en forma uniforme en todos los países con pequeñas
variaciones.
Consuetudinario: Porque las normas y principios provienen del uso y la costumbre.
SISTEMAS SUBJETIVO, OBJETIVO Y MIXTO
En el llamado sistema subjetivo del derecho comercial, el derecho regulador era el ius
mercatorum, es decir, el derecho de los mercaderes o comerciantes. En este sistema,
la comercialidad de un acto dependía exclusivamente de quien lo realizaba, del sujeto
que lo realizaba. Si el sujeto era comerciante, el acto se reputa como comercial, de
ahí la denominación de subjetivo dado este sistema. Éste sistema era seguido por
el Código Alemán.
Por otro lado el sistema objetivo del derecho mercantil tenía en cuenta los actos de
comercio, el acto era comercial si la ley así lo declaraba, prescindiendo de
la calidad de la persona que realiza. No tenía relevancia que la persona que realice el
acto sea o no comerciante, sino el acto mismo en sí. Este sistema lo adoptó el código
francés de 1807 que objetivo el derecho mercantil o comercial. Este sistema se aplica
actualmente en Francia España Portugal y la mayoría de los países latinoamericanos,
pero cabe resaltar que ninguno de estos dos sistemas puede funcionar en forma pura.
Existe otro sistema dentro del derecho comercial que es el sistema mixto, esto
obedece a que ninguno de los sistemas anteriores citados pudo funcionar en forma
absoluta o pura ya que el derecho comercial es a la vez derecho de los negocios y el
de los comerciantes es decir por un lado la ley comercial regula los actos de
comercios y por otro también regula los derechos y obligaciones de los comerciantes.

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LA UNIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS Y DE LAS OBLIGACIONES EN SUIZA.

El sistema seguido por Suiza consistió en realizar la unificación mediante la reunión
del Derecho Mercantil y del Derecho de las Obligaciones y Contratos en un solo
código, aplicable a comerciantes y no comerciantes: La unificación se realizó en
Suiza fuera del Código Civil.
En Suiza no se plantea la necesidad de determinar previamente, si la materia es civil
o comercial, para aplicar la norma que en uno u otro caso corresponde pues
cualquiera sea la naturaleza del acto, se aplica la misma ley, desaparece el problema
del contenido del Derecho Mercantil. No existe el problema de la jurisdicción que
habrá de regir el acto pues desaparece la dualidad jurisdiccional (civil y comercial).
La unificación presupone la armonización de normas de Derecho Privado (Civil y
comercial), coordinadas y estructuradas en un solo cuerpo legal que rija para un
mayor número de personas.
La unificación puede darse según Etcheverry de diversas formas:
a) Unificando el fuero de los jueces: Ej.: En la Provincia de Bs. As. los tribunales
para el Derecho Privado atienden asuntos civiles y comerciales.
b) unificando con reglas de extensión de un Derecho a otro como sucede en las
normas integrativas, supletorias o analógicas y de alguna manera en la estructura
actual de nuestro Sistema de Derecho Privado.
Unificando las normas en una sola que albergue el derecho Privado en determinados
aspectos. La unificación de las obligaciones y los contratos de derecho privado se
realiza generalmente, pese a las discrepancias doctrinales muy serias dentro del
código Civil.
La unificación en Italia.
Italia llevó a cabo su unificación en forma muy amplia en su código Civil del 21 de abril
de 1942, realizando no solo la unidad del Derecho de las obligaciones, sino la de
todo el derecho privado.
Es un único cuerpo de leyes, estableció un sistema único de las obligaciones y a la
vez, trasplantó a él gran parte de la materia comercial y la del Derecho Civil
(Personas, familia, derechos reales, derechos de crédito, sucesiones, etc.)
De esta suerte, quedó suprimida la materia comercial del Código anterior, con lo cual
la materia civil y la materia comercial quedan confundidas. Quedan así también
confundidos el acto civil y el acto comercial. Pero el nuevo código Civil Italiano
conservó (trasplantada) la otra función del Código de Comercio: Lo referente a la
disciplina del comerciante llamándolo ahora empresario.
Desaparece el arduo problema de los actos objetivos de comercio. El nuevo derecho
italiano regula el derecho de los comerciantes (empresarios) y al hacerlo, replantea
el problema del acto de comercio, pero ya desde otro punto de vista. Al solo efecto de
calificar al empresario.
Tendencia científica a la unificación. Jornada latinoamericana de Derecho
Comparado de Montevideo.
Es difícil la observación que las normas, procedimientos e instituciones de sector que

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hoy llamamos Derecho Comercial tienen tal vigencia en la sociedad contemporánea

que aún sin unificación legislativa, existe de hecho una permanente y profunda
penetración de ellas en la vida diaria, fenómeno éste llamado comercialización del
derecho civil, comercialización que ha llegado a la vida rural, según lo señala Ripert.
Por otro lado, la civilización moderna con sus nuevos sistemas de producción y
consumo, con sus nuevas estructuras sociales y económicas, con un estilo de vida
diferente, viene transformando los presupuestos del problema que estamos
examinado.
Ilustres profesores argentinos de fines de siglo XIX señalaron ya la necesidad de la
unificación.
La tendencia unificadora se manifestó con fuerza en el primer Congreso Nacional de
Derecho Comercial de Argentina 1940, en el que la comisión encargada de una
ponencia de Yadarola declaró que es conveniente la sanción de un código único que
incluya todas las obligaciones civiles y comerciales.
En las jornadas Franco-Latinoamericanas de Derecho Comparado llevadas a cabo en
Montevideo en 1948 se tuvo el mismo criterio, criterio que lo señala Satanowsky,
volvió a ratificarse en las jornadas para la unificación, reunidas en la facultad de
Derecho de Bs. As. El 23 de octubre de 1956.
En el Derecho contemporáneo han llegado a la unificación, además de los países
señalados ya, Polonia (1934), Siam, China, Marruecos, Líbano, Turquía, etc. En
Francia existe un proyecto de unificar el Derecho Privado mediante la unificación de
las obligaciones y de los contratos. En el Brasil la Comisión Revisora, presidida por el
ilustre Orosimbo Nonato, presentó un extraordinario proyecto.
El pensamiento unificador del Derecho Privado Brasileño se proyecta en un código de
las obligaciones.
Distinción entre contenido de la materia comercial y estatuto del comerciante.
Con la unificación desaparece el problema del contenido del D. Comercial.
La materia mercantil son aquellas normas que regulan la actividad mercantil, mientras
que hay contratos que por los cuales se realiza el comercio, que no hay necesidad
que estén aparados por el Derecho Mercantil para que sean legales. La unificación de
los contratos y obligaciones dentro del código Civil permitió que desapareciera esta
diferencia, dejando Como solo mercantiles los contratos y obligaciones de tipo
profesional.
EL CONTENIDO DEL DERECHO MERCANTIL Y SU AUTONOMÍA EN EL
DERECHO COMPARADO.
Existen dos sistemas que delimitan el contenido del Derecho Mercantil; el sistema
objetivo y el subjetivo. En el sistema objetivo el derecho comercial es el derecho del
comercio, del acto de comercio; en este sistema se admite la existencia de un acto
de comercio aislado. En cambio en el sistema subjetivo el acto de comercio es
necesariamente proyección de la actividad comercial profesional del comerciante
(Francia España, Portugal, y casi todos los países americanos).
Ninguno de estos sistemas pudo funcionar en forma pura, por lo que en toda

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generación es mixta, en el sentido de que, en mayor o menor medida, es a la vez

subjetiva y objetiva. El derecho Comercial al mismo tiempo, es derecho de negocios y
derecho de los comerciantes.
Distinción entre contenido de la materia comercial y estatuto del comerciante.
Con la unificación desaparece el problema del contenido del D. Comercial.
La materia mercantil son aquellas normas que regulan la actividad mercantil, mientras
que hay contratos que por los cuales se realiza el comercio, que no hay necesidad
que estén aparados por el Derecho Mercantil para que sean legales. La unificación de
los contratos y obligaciones dentro del código Civil permitió que desapareciera esta
diferencia, dejando Como solo mercantiles los contratos y obligaciones de tipo
profesional.
LA UNIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES Y DE LOS CONTRATOS EN EL
PARAGUAY. RESOLUCIÓN DE LA COMISIÓN NACIONAL DE CODIFICACIÓN,
DEL 27 DE SETIEMBRE DE 1959.
Por el decreto ley nº 200 del 2 de julio de 1959 fue creada la comisión Nacional de
Codificación, el 27 de septiembre de 1959 dispuso la unificación de los códigos Civil y
Comercial en la rama de Contratos y obligaciones, pero se dejó fuera del código Civil
el procedimiento de Quiebras, el derecho de navegación fluvial y aérea, y los
derechos y obligaciones de los comerciantes que ejercen la actividad en forma
profesional.
LA LEY DEL COMERCIANTE (LEY 1034 DEL 22 DE NOVIEMBRE DE 1983)
En 1983 entra en vigencia el código del comerciante ley 1034/83 que tiene por objeto
regular la actividad profesional del comerciante, sus derechos, garantías y
obligaciones, la competencia comercial, la transferencia de los establecimientos
mercantiles y caracterizar los actos de comercio, aplicándose en caso de falta de
norma el Código Civil en forma subsidiaria.
El código Civil absorbió el Código de Comercio y dejó como ley especial al Código
del Comerciante Ley 1034/83
La ley del comerciante fue promulgada el 16 diciembre de 1983, Posee 123 artículos
divididos en varios títulos, capítulos, secciones, en la que determina por un lado las
obligaciones correspondientes a los profesionales del comercio. Así mismo regular las
actividades de algunos comerciantes en particular como es el caso de los corredores,
rematadores etc. Podemos manifestar también que la presente ley derogó
el libro primero del código de comercio, exceptuando lo relativo al título tercero de las
bolsas y mercados de comercio.

BIBLIOGRAFIA
"Régimen Jurídico Comercial y Societario". Prof. Abg. Richard Alarcón Arredondo.
Editora. Marben. Asunción – Paraguay. Año: 2012.

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