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Hay al menos tres reglas que podrían dar contenido a
la convención entre Axileas y Xenofonte: 1)
responsabilidad subjetiva; 2) responsabilidad objetiva; 3)
no responsabilidad. Las tres reglas, como ya observó el
análisis económico del derecho hace más de medio siglo,
tienen efectos distributivos diferentes1⁷. Por consiguiente,
Xenofonte tendrá el siguiente orden de preferencias: (2) >
(1) > (3); mientras que Axileas tendrá el siguiente: (3) >
(1) > (2). En un mundo en el que rige la responsabilidad
objetiva Xenofonte es
(caeteris  paribus)  más rico que en un mundo donde la
responsabilidad es por culpa, y este último es para él
mucho mejor que uno sin responsabilidad. Lo contrario
ocurre con Axileas, que preferirá una regla de no
responsabilidad antes que una de culpa, y esta última
antes que una de responsabilidad objetiva. Sus
preferencias son diametralmente opuestas porque los
efectos distributivos de cada regla son opuestos. La mejor
regla para Xenofonte es la peor para Axileas, y viceversa.
Más allá de qué regla sea justa para el caso, me
interesa señalar un rasgo conceptual de la práctica: las
reglas de responsabilidad distribuyen recursos entre
los miembros de la comunidad. El aspecto distributivo de
la práctica no fue totalmente ignorado en la literatura2⁸.
Sin embargo, no es del todo claro qué
1
Véase COASE , 1960; CALABRESI y MELAMED , 1972.
2
Véase, entre otros, CANE , 2001 y 1996: 478-481; DAGAN , 1999: 139-140, 147-  responsabilidad en términos de los derechos y deberes que consagran, véase
150; LUCY , 2007: 328-329; CALNAN , 1997; KEREN -PAZ , 2007.
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distribuye exactamente el derecho de daños. Mi idea es
que distribuye, principalmente (pero no solo) lo que
llamaré derechos y deberes de indemnidad.
Estos son derechos a no ser dañado de ciertas
maneras y deberes correlativos de no dañar. Así, con una
regla de culpa, Xenofonte tiene derecho a no ser dañado
mediante acciones negligentes o dolosas de Axileas y
Axileas tiene el deber de no dañar a Xenofonte
de ninguna de esas maneras. Una regla de
responsabilidad objetiva extiende la protección que recibe
Xenofonte, ya que le otorga un derecho a no ser dañado
tampoco por conductas riesgosas o peligrosas de Axileas e
impone a Axileas un deber correlativo de no dañar con
esa clase de conductas o actividades. El contenido de los
derechos y deberes de indemnidad está dado por el
conjunto de reglas que integran el derecho de daños3⁹. La
responsabilidad objetiva protege en mayor medida los
intereses de Xenofonte que una regla de culpa. A la vez,
la responsabilidad objetiva supone una carga mayor para
Axileas que una regla de culpa. Por ello, sus preferencias
sobre las reglas de responsabilidad apuntan en
direcciones diferentes.
El contenido preciso de cada par de derechos y deberes
de indemnidad depende de las normas de cada sistema
jurídico. Mi punto aquí es puramente conceptual, no
sustantivo. Por supuesto, no debe
3
Para una defensa más amplia de esta caracterización de las reglas de
PAPAYANNIS, 2014c.