78   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho 

Sumario
Arbitraje en la industria petrolera, Arbitraje internacional,
Orden público, Contratos petroleros

El presente escrito pretende mostrar una radiografía del

arbitraje en asuntos petroleros en Colombia, y cómo se de-
sarrolla este internacionalmente, con el fin de proponer una
unificación de criterios en cuanto a este arbitraje.

Se mencionarán sus características, los fundamentos cons-

titucionales y legales, de igual manera, se expondrá tanto el
arbitraje nacional como el internacional.

Abstract
Arbitration in the oil industry, International arbitration,
Public order, Oil contracts

This paper aims to show a snapshot of arbitration in oil affairs

in Colombia and how it develops internationally, in order to
propose a unifying criteria for this arbitration.

Its characteristics are mentioned, as well as its constitutio-

nal and legal grounds, and both domestic and international
arbitration will be exposed.

Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014

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Legislación, usos y
costumbres del arbitraje
petrolero en Colombia*

por Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho

1.  Fundamento constitucional y legal del arbitraje
en el Derecho colombiano

El arbitraje en Colombia está aceptado por norma constitucional,

por ley estatutaria de la administración de justicia y por ley ordinaria. El
fundamento constitucional del arbitraje lo encontramos en el artícu­lo
116, inciso 3.º modificado por el Acto Legislativo 3 del 2002, artícu­
lo 1.º1, que dice lo siguiente: “Los particu­lares pueden ser investidos
transitoriamente de la función de administrar justicia en la condición
de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de árbitros
habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad,
en los términos que determine la ley”.

De igual manera, el artícu­lo 8.º de la Ley 270 de 1996 “Estatutaria

de la Administración de Justicia” modificada por el artícu­lo 3.º de la
Ley 1285 del 2009, en su inciso 3.º dice: “Los particu­lares pueden ser
investidos transitoriamente de la función de administrar justicia en la
condición de conciliadores o en la de árbitros debidamente habilitados

* La versión original de este artículo fue destacada por su excelencia acadé-

mica por el Centro de Arbitraje y Conciliación de la Cámara de Comercio
de Bogotá.
1 “ART. 1º—El artícu­lo 116 de la Constitución Política quedará así: ART.
116.— (...) Los particu­lares pueden ser investidos transitoriamente de la
función de administrar justicia en la condición de jurados en las causas cri-
minales, conciliadores o en la de árbitros habilitados por las partes para pro-
ferir fallos en derecho o en equidad, en los términos que determine la ley”.

Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014

80   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho 

por las partes para proferir fallos Aunado a lo anterior, la

en derecho o en equidad”.
Por su parte, el artícu­lo 13
de la Ley 270 de 1996, modifi­
cada por le Ley 1285 del 2009,
artícu­lo 6.º, enumera entre los
que ejercen función jurisdiccio­
nal de acuerdo con lo estableci­
do en la Constitución Política:
(...) 3. Los particu­lares actuando
como conciliadores o árbitros
habilitados por las partes, en los
términos que señale la ley. Tra­
tándose de arbitraje, en el que
no sea parte el Estado o alguna
de sus entidades, los particu­lares
podrán acordar las reglas de
procedimiento a seguir, direc­
tamente o por referencia a la de
un centro de arbitraje, respetan­
do, en todo caso los principios
constitucionales que integran el
debido proceso”.
Corte Constitucional señaló en
la Sentencia C-713 de julio 15
del 2008 (M.P. Clara Inés Vargas
Hernández, Exp. PE-030) que es
exequible el numeral 3.º citado
en el entendido de que las par­
tes también deben respetar lo
dispuesto por las leyes especia-
les que regulen los procedi­
mientos especiales.
De esta manera, el carác­
ter jurisdiccional del arbitraje
está reconocido en el artícu­lo
1152 del Decreto 1818 de 1998
así: “El arbitraje es un mecanis­
mo por medio del cual las partes
involucradas en un conflicto de
carácter transigible, difieren su
solución a un tribunal arbitral,
el cual queda transitoriamente
investido de la facultad de ad­
ministrar justicia, profiriendo

2 “ART. 115.—Definición y modalidades. El arbitraje es un mecanismo

por medio del cual las partes involucradas en un conflicto de carácter
transigible, defieren su solución a un tribunal arbitral, el cual queda tran-
sitoriamente investido de la facultad de administrar justicia, profiriendo
una decisión denominada laudo arbitral. El arbitraje puede ser en dere-
cho, en equidad o técnico. El arbitraje en derecho es aquel en el cual los
árbitros fundamentan su decisión en el derecho positivo vigente. En este
evento el árbitro deberá ser abogado inscrito. El arbitraje en equidad es
aquel en que los árbitros deciden según el sentido común y la equidad.
Cuando los árbitros pronuncian su fallo en razón de sus específicos
conocimientos en una determinada ciencia, arte u oficio, el arbitraje es
técnico”.
“PAR.—En la cláusula compromisoria o en el compromiso, las partes
indicarán el tipo de arbitraje. Si nada se estipu­la, el fallo será en derecho”.

Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014

   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  81
una decisión denominada laudo
arbitral”.
Este carácter jurisdiccional,
se ha reconocido por el artícu­lo
116 de la Constitución en la forma
modificada por el Acto Legislativo
3 del 2002, por la Ley Estatutaria
de la Administración de Justicia
en la forma como fue modificada,
y por el Decreto 1818 de 1998 que
compila el estatuto de los meca­
nismos alternativos de solución
de conflictos y que dejó vigentes
la Ley 23 de 1991, el Decreto 2279
de 1989, y la Ley 446 de 1998 en
lo pertinente.
Los árbitros tienen los mis­
mos poderes, deberes y facultades
que tienen los jueces, y responden
civil, penal y disciplinariamente
como los jueces. Asimismo, están
impedidos y son recusables por
las mismas causales previstas en
el Código de Procedimiento Civil
para los Jueces (D. 1818/98, art.
130).
1.1.  El arbitraje ad hoc
e institucional
Para los efectos prácticos
que reclama este escrito, nos limi­
taremos a explicar el arbitraje ad
hoc e institucional y sólo diremos
que en el arbitraje ad hoc o inde­
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
pendiente, las partes determinan,
en virtud de su autonomía pri-
vada, los árbitros, el procedi­
miento arbitral, el lugar del ar­
bitraje, el idioma, la ley aplicable
y lo relativo a los honorarios y
gastos de arbitraje.
Por otro lado, en el arbitraje
administrado o institucional, las
partes someten la controversia a
un centro de arbitraje que aplica
su propio reglamento, que puede
designar o proponer árbitros, de­
terminar los honorarios de éstos
y los costos del arbitraje, y, en
general, administra el arbitraje,
el cual puede ser de dos clases:
nacional e internacional, según
el centro sea nacional o interna-
cional.
1.2.  El arbitraje en derecho y
en equidad
Esta clasificación se refiere a
la posibilidad de que el arbitraje se
ha realizado conforme a las nor­
mas jurídicas, o según equidad
(ex a quo et bono). Las partes deben
decidir en ese caso si el arbitraje
es en derecho o en equidad; pero,
si nada expresan, debe entenderse
que el arbitraje es en derecho.
Como veíamos más arriba, este
último es el escogido para dirimir
82   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho
las controversias en la industria
petrolera nacional.
1.3.  El arbitraje voluntario y
forzoso
La regla general es que el
arbitraje sea voluntario, por cuan­
to se fundamenta en la libre de­
cisión de las partes. Sin embargo,
puede ser forzoso cuando la ley
obliga a utilizarlo para decidir las
controversias sobre ciertas ma­
terias, un buen ejemplo son los
contratos de E&P —Exploración y
Producción— y los TEA —Tecni­
cal Evaluation Agreements—.
2. El arbitraje en la
industria petrolera
En Colombia el arbitraje
ha desatado tal interés que ya
se habla de un arbitraje propio
y especializado según el sector
económi­co del que se trate, como
por ejemplo: el petrolero, minero,
seguros, etc., incluso se ha pro­
puesto crear centros de arbitraje
y conciliación especializados en
solución de controversias en estos
asuntos.
El arbitraje petrolero, como
sistema de solución de contro­
versias, goza de un inmenso
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
 
prestigio y es implementado per­
manentemente tanto en el ámbito
nacional como internacional,
siendo un método confiable para
la solución de dispu­tas de toda
clase; sin embargo, se ve con más
frecuencia, dispu­tas de orden
contractual dentro de los Estados
receptores de inversión y las em­
presas petroleras inversionistas,
con preferencias de las cortes y
tribunales del país receptor nor­
malmente influidas por los inte­
reses locales.
El arbitraje internacional es
el sistema más conocido y acep­
tado en el ámbito internacional
para garantizar la economía e
independencia demandadas por
las empresas.
Según la historia, la des­
confianza creada por los abusos
de los Estados europeos en de­
fensa de sus nacionales en las
primeras décadas del siglo pasado
provocó como reacción indirecta
que se prohibiera el arbitraje en la
contratación petrolera.
Por esta razón, las empresas
petroleras reclaman como gesto
de seguridad jurídica, la inclusión
del pacto arbitral o la cláusula
compromisoria en los contratos
   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  83

de exploración y explotación de Es común que los Estados

hidrocarburos o los E&P, como
veíamos, en las concesiones de
transporte por oleoductos y en los
contratos de servicios petroleros
entre otros contratos.
En Colombia se ha modi­
ficado la concepción que se tenía
y se ha direccionado hacia el ar­
bitraje hasta el punto que en los
últimos modelos de contratación
para la exploración y explotación
de hidrocarburos se ha incluido
el pacto arbitral para arbitraje
interno de acuerdo con el Cen­
tro de Arbitraje y Conciliación
de la Cámara de Comercio de
Bogotá.
Del mismo modo, en varias
oportunidades se han suscrito
compromisos con las empresas
petroleras para someter a arbi­
traje interno ante el Centro de
Arbitraje y Conciliación de la
Cámara de Comercio de Bogotá,
controversias originadas en los
contratos, bajo la modalidad de
asociación3.
receptores de la inversión, por
parte de las empresas petroleras,
hagan mención en sus contratos
a los buenos usos y prácticas de la
industria petrolera como obliga­
ción contractual de los operadores
en el desarrollo de los proyectos
exploratorios y de producción de
hidrocarburos, como por ejemplo
en los contratos de concesión,
asociación, de exploración y pro­
ducción —E&P— o de evaluación
técnica —TEA—.
En las últimas tres décadas
los contratos petroleros sufrieron
cambios no solo en las modali­
dades de contratación, sino en
el clausulado de estos. Hoy día
se encuentran las denominadas
concesiones clásicas típicas; los
contratos de asociación y los con­
tratos de empresa ‘convenciones
en las cuales una empresa del
Estado contrata con una empresa
privada’. En los contratos se ob­
serva que el rol y la participación
del Estado son diferentes. La in­
tervención del Estado será mayor

3 Un ejemplo de esto se presentó entre Chevron, Texaco y Ecopetrol, por

el rembolso de inversiones exploratorias en unos pozos que resultaron
productores en el sector de la Guajira A, pero que por circunstancias aje-
nas a las partes no fueron directamente puestos en producción. El asunto
no fue decidido por el tribunal arbitral porque las partes conciliaron sus
diferencias antes del laudo.

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84   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho 

o menor dependiendo del tipo gía, o contratos de asociación o de

contractual.
Los contratos de explora­
ción y producción, revisten las
siguientes modalidades, todas
vigentes: las concesiones antiguas
celebradas con la Nación; los con­
tratos de asociación, operación y
de servicios petroleros celebrados
por Ecopetrol; y los contratos para
la exploración y explotación de
hidrocarburos de la ANH.
cualquier otra modalidad celebra­
dos por Ecopetrol bajo el régimen
del Decreto 2310 de 19744 o del
Decreto 1760 de 20035, o los que
celebre la Agencia Nacional de
Hidrocarburos, bajo este último
decreto, son contratos estatales
por imperativo mandato de los
artícu­los 2.º y 326 de la Ley 80 de
1993, pero sometidos a la legisla­
ción especial que les sean aplica­
bles según el artícu­lo 767 ibídem.

Los contratos E&P de pro­ La jurisprudencia del Con­

piedad nacional, bien se trate de sejo de Estado y la doctrina han
las antiguas concesiones suscritas sido unánimes en señalar que el
con el Ministerio de Minas y Ener­ juez competente para conocer de

4 Por el cual se dictan normas sobre abolición del régimen de concesiones

en materia de hidrocarburos y se adiciona el artícu­lo 58 del Decreto 2053
de 1974.

5 Por el cual se escinde la Empresa Colombiana de Petróleos, Ecopetrol,

se modifica su estructura orgánica y se crean la Agencia Nacional de
Hidrocarburos y la sociedad Promotora de Energía de Colombia S. A.

6 “ART. 32.—De los contratos estatales. Son contratos estatales todos los
actos jurídicos generadores de obligaciones que celebren las entidades a
que se refiere el presente estatuto, previstos en el derecho privado o en
disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la autonomía de la
voluntad, así como los que, a título enunciativo, se definen a continuación:
(...)”.

7 “ART. 76.—De los contratos de exploración y explotación de los recur-

sos naturales. Los contratos de exploración y explotación de recursos
naturales renovables y no renovables, así como los concernientes a la
comercialización y demás actividades comerciales e industriales propias
de las entidades estatales a las que correspondan las competencias para
estos asuntos, continuarán rigiéndose por la legislación especial que les
sea aplicable (...)”.

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   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  85

las controversias derivadas de di­ aprobación de la comercialización

chos contratos es la jurisdicción de
lo contencioso administrativo. Es
natural que ello se entiende cuan­
do las partes no hayan incluido
una cláusula compromisoria para
someter a la decisión de un tribu­
nal arbitral nacional las diferencias
que pudieran surgir por razón de
la celebración del contrato y de su
ejecución, desarrollo, terminación
o liquidación, como lo establecen
los artícu­los 708 y 759 del mencio­
nado estatuto de contratación de la
administración pública.
En materia de exploración
y explotación de hidrocarburos,
son comunes las dispu­tas sobre la
de los descubrimientos por parte
del Gobierno, así como de los pla­
nes de desarrollo de los campos
petroleros. Entre los asuntos que
comúnmente se debaten en los
tribunales de arbitramento inter­
nacional se encuentran diferen­
cias sobre gas asociado, regalías e
impuestos10, utilización de bienes
y servicios locales y cláusulas de
estabilidad tributaria y legal.
Para resolver las controver­
sias, los tribunales se apoyan no
solo en los regímenes jurídicos
aplicables al contrato sino, en
mayor medida, en la costumbre y
prácticas petroleras que no están
codificadas11. Estas costumbres y

8 “ART. 70.—De la cláusula compromisoria. En los contratos estatales podrá

incluirse la cláusula compromisoria a fin de someter a la decisión de árbi-
tros las distintas diferencias que puedan surgir por razón de la celebración
del contrato y de su ejecución, desarrollo, terminación o liquidación. El
arbitramento será en derecho (...)”.

9 “ART. 75.—Del juez competente. (...) el juez competente para conocer de

las controversias derivadas de los contratos estatales y de los procesos
de ejecución o cumplimiento será el de la jurisdicción contencioso admi-
nistrativa”.

10 véase el laudo arbitral, expedido bajo las reglas de la Corte de Arbitraje

Internacional de Londres el 1.º de julio de 2004. Laudo arbitral Occidental
Exploration and Production Company vs. República de Ecuador. Caso UN
3467.

11 Véase el laudo arbitral, caso 3572 de 1982. Deutsche Schachtbau-und

Tiefbohrgesellschaft mbH (DST) (FR Germ.) et al. vs. The Govermment of
the Satate of R’as Al Khaimah (UAE) and The R’as Al Khaimah Oil Company
(Rakoil) (UAE).

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86   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho 

usos requieren ser establecidos internacionales y convenciones

a través de expertos y peritos en
cada caso.
Entre nosotros, las diferen­
cias de hecho o de carácter téc-
nico de que trata el artícu­lo 11
del Código de Petróleos serán
sometidas por mandato legal a un
arbitraje técnico especial. Las que
no califiquen dentro del listado
que trae esa disposición pueden
ser sometidas a arbitraje nacional
y solo al internacional cuando
existieren elementos extranjeros
como lo ha dispuesto la Corte
Constitucional al decidir sobre
la exequibilidad de las normas
acusadas de la Ley 315 de 1996,
norma derogada por el nuevo
Estatuto de Arbitraje Nacional e
Internacional12.
En consonancia con lo an­
terior, se encuentran los tratados
internacionales multilaterales so­
bre arbitramento internacional.
Entre ellos mencionamos el Trata­
do Americano de Soluciones Pací­
ficas ‘Pacto de Bogotá’ artícu­lo VII
y la Carta de la Organización de
los Estados Americanos, artícu­
lo 3513, los cuales incorporan las
denominadas cláusulas Calvo14
que se insertan en los contratos
celebrados entre un Estado con
personas naturales o jurídicas de
otro Estado y por las cuales estos
se someten a las leyes del Estado
anfitrión y renuncian a la protec­
ción de su propio país, sometién­
dose a las autoridades judiciales
del primero.
Pero debido al reciente fallo
proferido por la Corte Internacio­
nal de Justicia, el cual le quita a
nuestro país una parte de su mar

12 Ley 1563 de 2012, por medio del cual se adopta el Estatuto de Arbitraje
Nacional e Internacional y se dictan otras disposiciones.

13 “ART. 35.—Los Estados miembros deben abstenerse de ejercer políticas,

acciones o medidas que tengan serios efectos adversos sobre el desarrollo
de otros Estados miembros”.

14 La Cláusula Calvo es una doctrina legal que condiciona los siguientes

cinco puntos en un contrato celebrado con extranjeros: 1) someterse a
la jurisdicción legal local; 2) aplicación de la legislación de la localidad;
3) someterse a los acuerdos contractuales locales; 4) renuncia a solicitar
la protección diplomática de su gobierno; y 5) renuncia a sus derechos
bajo leyes internacionales.

Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014

   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  87

territorial para entregárselo a de caducidad impuestas por la ley

Nicaragua, el presidente Juan Ma­
nuel Santos, anunció que Colom­
bia se retira del Pacto de Bogotá,
con el fin de poner al país a salvo
de futuras pretensiones de otros
países sobre territorio nacional.
Hoy este tratado no está vigente.
3. Arbitramento nacional
Por tratarse de contratos es­
tatales, estos se encuentran some­
tidos a lo dispuesto por los artícu­
los 68 a 7115 de la Ley 80 de 1993.
El carácter de contrato estatal de
los contratos petroleros, hace
que todas las limi­taciones que el
arbitraje tiene según la jurispru­
dencia y doctrina con respecto a
estos tratados deban tenerse en
consideración, en especial para
conocer de los eventuales actos
administrativos como la imposi­
ción de multas y la declaratoria
de caducidad previstos por los
artícu­los 67 y 68 del Código de
Petróleos, así como de las causales
para combatir el terrorismo de los
grupos al margen de la ley. Fuera
de lo anterior, el arbitramento
nacional en materia de hidrocar­
buros no amerita comentarios
adicionales16.
4. Arbitraje Internacional
4.1.  Arbitraje ante el Centro
Internacional de Arreglo
de Diferencias Relativas a
Inversiones (CIADI)
Dentro de las diversas mo­
dalidades de arbitraje interna­
cional, se encuentra el sistema
CIADI. Para muchos es el único
sistema de arbitraje internacional
que remueve la amenaza de inter­
ferencia de las cortes nacionales.
Su fortaleza reside en que
no solo contiene un conjunto de
reglas de arbitraje sino que, es un
convenio internacional —trata­
do— y, por tanto, no está some­

15 VIII. De la Solución de las controversias contractuales 68. De la utilización

de mecanismos de solución directa de las controversias contractuales.

16 En Colombia son muy pocas las controversias originadas en los contratos

petroleros, y que se hayan sometido a los tribunales de arbitramento. Hay
algunos que se han llevado a cabo ante el Centro de Arbitraje y Concilia-
ción la Cámara de Comercio de Bogotá, como el de Chevron Texaco vs.
Ecopetrol que terminó en conciliación.

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88   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho 

tido a procedimientos internos de entre las partes”19. Como bien lo

arbitraje del lugar del mismo, lex
fori. Colombia adopta este tratado
por medio de la Ley 267 de 199617
y de la Sentencia de Constitucio­
nalidad C-442 de 1996.
El CIADI, creado por el
convenio sobre arreglo de di­
ferencias relativas a inversiones
entre los Estados, conocido como
la Convención de Washington del
18 de mayo de 1965, se emplea
cada vez más en el ámbito inter­
nacional para la solución de con­
flictos entre inversionistas y los
Estados receptores de la inversión.
Conforme con el artícu­lo
25 del mencionado convenio,
18
el CIADI tiene jurisdicción para
“resolver diferencias de natura­
leza jurídica que surjan direc­
tamente de una inversión” es
decir, desacuerdos en puntos de
derecho o de los hechos, como
se ha dicho “un conflicto de po­
siciones jurídicas o de intereses
anota Eduardo Zuleta Jaramillo,
bajo la jurisdicción CIADI caen
las diferencias relativas a la exis­
tencia y extensión de derechos y
obligaciones de las partes, y las
eventuales reparaciones de daños
por incumplimiento no solo de
obligaciones contractuales sino
de normas legales o tratados in­
ternacionales, así como de actos
soberanos del Estado como ex­
propiaciones y nacionalizaciones.
En el caso colombiano,
pese al artícu­lo 10 del Código de
Petróleos, se considera que la for­
ma como se interpreta esta norma
de la convención podría abrir las
puertas para arbitrajes internacio­
nales CIADI, si se cumplen por el
Estado y el inversionista los requi­
sitos de prestar el consentimiento
en debida forma.
Se ha aceptado casi sin dis­
cusión, incluso luego de promul­
garse la Constitución de 1991 y la

17 Por medio de la cual se aprueba el “Convenio sobre arreglo de diferencias

relativas a inversiones entre Estados y Nacionales de otros Estados”,
hecho en Washington el 18 de marzo de 1965.

18 ART. 25.—Incorporado en el Estatuto de los Mecanismos Alternativos de

Solución de Conflictos, artícu­lo 199.

19 Varios autores. El contrato de arbitraje. Universidad de Nuestra Señora del

Rosario - Legis, primera edición, 2005, p. 346.

Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014

   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  89

Ley 315 de 199620, hoy derogada, Dicho de otra forma, cuan­

no solo la vigencia de esa norma,
sino de la prohibición en ella con­
tenida, según la cual no resultaría
posible someter a ley extranjera
ni a Tribunal de Arbitramento In­
ternacional las discrepancias que
surgieren de la ejecución en el
país, de un contrato relacionado
con la explotación de hidrocar­
buros.
Dicho en las palabras de los
juristas Juan Manuel Garrido y
Carlos Antonio Espinosa, la con­
clusión que se impone es que el
artícu­lo 10 del Decreto 1056 de
1953 del Código de Petróleos, tie­
ne como hipótesis o premisa ma­
yor, la celebración de un contrato
entre el administrador del recurso
—en este caso la ANH— y una
sucursal de sociedad extranjera,
con lo que de suyo queda exclui­
da toda posible aplicación de esa
norma a contratos donde Eco­
petrol intervenga como empresa
privada.
do el contrato no sea un contrato
sobre petróleos, celebrado por el
ente administrador del recurso,
el citado artícu­lo simple y lla­
namente no sería aplicable por
ausencia del elemento que consti­
tuye su premisa mayor.
Así las cosas y aceptando
por ahora la vigencia del artícu­
lo 10, tendríamos que concluir
forzosamente que el mismo solo
aplicaría en la eventualidad de
que las sociedades extranjeras y/o
sus sucursales, celebren contratos
con la ANH, aunque como luego
intentaremos demostrar, también
para esos eventos el pacto de arbi­
traje internacional es legalmente
posible.
Recordemos que según el
artícu­lo 469 del Código de Co­
mercio, “Son extranjeras las so­
ciedades constituidas conforme
a la ley de otro país y con domi­
cilio principal en el exterior”21,

20 Por la cual se regula el arbitraje internacional y se dictan otras disposi-

ciones —hoy derogada por la Ley 1563 de 2012, por medio de la cual se
expide el Estatuto de Arbitraje Nacional e Internacional y se dictan otras
disposiciones—.

21 El artícu­lo 21 del Estatuto Tributario define para efectos fiscales las socie-
dades extranjeras de la siguiente manera: “Se consideran extranjeras las
sociedades u otras entidades constituidas de acuerdo con leyes extranjeras
y cuyo domicilio principal esté en el exterior”.

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90   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho 

seguidamente, el artícu­lo 471 que abstracción hecha de las pre­

establece que “Para que una socie­
dad extranjera pueda emprender
negocios permanentes en Colom­
bia, establecerá una sucursal con
domicilio en el territorio nacio­
nal...”22.
Comoquiera que gran parte
de los contratos obje­to de estudio
se celebran, al menos por parte de
las sociedades extranjeras, a través
de sus sucursales en el país, se
hace indispensable examinar con
todo detenimiento el concepto
mismo de sucursal.
4.2.  Sucursal de sociedad
extranjera.
Debe tenerse presente, para
los efectos del presente análisis,
que la personería jurídica es atri­
buida exclusivamente a la socie­
dad extranjera, de modo tal que
la sucursal, en tanto es tan solo
una prolongación o parte de dicha
sociedad extranjera, no posee por
sí misma personificación jurídica.
Por ello la Superintenden­
cia de Sociedades ha sostenido
sunciones establecidas por nuestra
legislación respecto a las actuacio­
nes de las sucursales extranjeras,
por virtud de las cuales se les
somete a determinadas obligacio­
nes y responsabilidades en tanto
operen en el territorio nacional,
estas son simplemente estableci­
mientos de comercio abiertos en
el país por la sociedad extranjera.
Ello de conformidad a lo
señalado en el artícu­lo 263 del
mismo código, donde se indica
que “Son sucursales los estable­
cimientos de comercio abiertos
por una sociedad, dentro o fuera
de su domicilio, para el desarro­
llo de los negocios sociales o de
parte de ellos, administrados por
mandatarios con facultades para
representar a la sociedad”.
De hecho, en forma enfáti­
ca afirma la entidad de vigilancia
y control, que “... la sucursal, en
este caso de sociedad extranjera,
no es un ente autónomo distin­
to de la casa matriz por cuanto
no goza de personería jurídica
independiente...”. Este punto re­

22 De manera concordante, el artícu­lo 48 del Código de Procedimiento Civil

regula lo atinente a la representación judicial de las sociedades extranjeras,
en la siguiente forma: “Representación de personas jurídicas extranjeras.

Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014

   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  91
viste la mayor importancia para
el presente análisis, pues las so­
ciedades extranjeras concurren a
la celebración de los contratos, a
través de sus sucursales en el país,
meras prolongaciones de la socie­
dad extranjera sin personificación
jurídica propia.
No podría obje­tarse la an­
terior conclusión, invocando para
ello las normas del Código de Co­
mercio según las cuales esas su­
cursales estarían domiciliadas en
el país, pues como acertadamente
lo precisó la Corte Constitucional
al pronunciarse sobre la exequi­
bilidad de la Ley 315 “Todo se
reduce a no perder de vista la dife­
rencia entre los conceptos de na­
cionalidad y domicilio” o dicho,
de otra forma, que la fijación de
domicilio en el país por parte de
la sociedad extranjera, a través
de su sucursal, en modo alguno
altera el hecho que la sociedad es
extranjera.
Del mismo modo, tal vez
convenga mencionar que la obli­
gación para las sociedades extran­
jeras de operar en el país a través
de sucursales, para el desarrollo
de operaciones o actividades per­
manentes, está consagrada en el
Código de Comercio desde 1971
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
y en forma general, sin que pue­
da pretenderse, pues nada en las
reglas de hermenéutica permitiría
tal aproximación, sostener que la
exigencia del artícu­lo 10 por es­
pecial es distinta a la que consagra
el Código de Comercio.
Ahora bien, sobre la pre­
misa que el artícu­lo 10 tan solo
podría pretenderse aplicable en
los contratos de hidrocarburos
celebrados por sucursales de so­
ciedades extranjeras con la ANH,
es importante, para tener una más
completa visión de la situación
legal, proceder al análisis de la vi­
gencia y aplicabilidad de la citada
disposición, en el estado actual
del derecho interno.
De esta manera, se hace
indispensable realizar algunas
precisiones conceptuales en tor­
no al código de petróleos, que
permi­tan comprender la posición
que respecto al mismo se adopta
más adelante:
En primer lugar, el citado
código es anterior en el tiempo
tanto al Código de Comercio,
como a la Constitución Política de
1991, razón por la cual y no obs­
tante su especialidad, la vigencia
de sus disposiciones solo es invo­
92   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho
cable cuando estas no colisionen
con normas especiales posteriores
y/o con normas de igual o supe­
rior jerarquía y/o con normas de
orden público.
De igual manera, la obliga­
ción para las sociedades extranje­
ras que deseen realizar negocios
permanentes en Colombia de
constituir sucursal en el país, está
en la actualidad integralmente
regulada por las disposiciones del
Código de Comercio, razón por la
cual, en ese punto específico, los
apartes del artícu­lo 10 debieron
ser derogados.
Así mismo, la afirmación
legal, según la cual esa casa o
sucursal de la sociedad extranje­
ra, habría de considerarse como
Colombiana, “... para los efectos
nacionales e internacionales, en
relación con esos contratos y los
bienes, derechos, y acciones que
sobre ellos recaen”, debe interpre­
tarse en forma integral, conforme
a su tenor literal y de acuerdo al
sentido natural y lógico de las
palabras, criterios todos estos
contemplados expresamente por
las reglas de hermenéutica que
consagra nuestro Código Civil.
Conforme con esas reglas de in­
terpretación y, sobre la base de
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
 
que el Código de Comercio regula
integralmente la existencia y fun­
cionamiento de las sucursales de
sociedades extranjeras, unido a la
definición Constitucional sobre la
nacionalidad como atributo per­
sonalísimo, por demás conforme
a la interpretación que luego se
menciona, efectuada por la Corte
Constitucional sobre la naciona­
lidad de las personas extranjeras,
es claro que la presunción so­
bre nacionalidad se predica solo
respecto de la sucursal, sin que
pueda por ello llegarse al punto
de sostener que la sociedad ex­
tranjera deja de ser tal en lo que
atañe a su establecimiento de co­
mercio en Colombia ”pues eso es
una sucursal conforme al Código
de Comercio”.
El Código de Petróleos es
anterior a la Convención Inte­
ramericana sobre Arbitraje Co­
mercial Internacional de 1975,
así como a la Convención de las
Naciones Unidas sobre Recono­
cimiento y Ejecución de Laudos
Arbitrales, acuerdos estos ratifica­
dos por Colombia e incorporados
a nuestro ordenamiento, que en
tanto tratados internacionales tie­
nen clara vocación de preeminen­
cia sobre cualquier disposición
del ordenamiento interno.
   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  93
Este código tenía como
obje­to de regulación modalidades
contractuales claramente inexis­
tentes en la actualidad; ahora
bien, el perentorio sometimiento
a la Ley Colombiana de los con­
tratos relacionados con petróleos,
así como a sus tribunales, se ha
dispuesto derogar el artícu­lo 10
por el Nuevo Estatuto de Arbitra­
je, norma de orden público dado
su carácter procesal, además de
desarrollo directo del artícu­lo 116
de la Constitución Nacional. No
se entendería que so pretexto de
la especialidad del régimen pe­
trolero, se desconocieran precisas
disposiciones de nuestra Consti­
tución o se hiciera a un lado el
carácter prevalente de las normas
de orden público.
Ahora bien, no obstante las
ficciones, obligaciones y supo­
siciones que nuestra legislación
establezca para las sucursales de
sociedades extranjeras, en ningún
caso tienen ellas la virtualidad de
alterar o modificar la nacionali­
dad de la persona jurídica, que se­
guirá siendo extranjera, tal como
antes se indicara.
Por otro lado, y como lo
dispone el preámbulo de la Con­
vención de Washington, la mera
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
ratificación, aceptación o aproba­
ción por parte del Estado contra­
tante, no significa que surja una
obligación de someter diferencias
a conciliación o arbitraje, a no ser
que medie el consentimiento de
dicho Estado.
Lo anterior significa que
para someter las diferencias ante
el CIADI se requiere que las par­
tes expresen su consentimiento
al arbitraje en dos etapas: la pri­
mera en que el Estado receptor
de la inversión y el Estado del
inversionista hayan ratificado el
convenio y, por consiguiente,
manifestado su consentimiento
de obligarse según el mismo y, la
segunda, consiste en la expresión
escrita del Estado contratante. El
consentimiento puede expresarse
por parte del Estado para esta se­
gunda etapa mediante una norma
legal; a través de un tratado inter­
nacional como un BIT (Bilateral
Investment Treaty), y mediante
una cláusula compromisoria o un
compromiso.
Por parte del inversionista
se considera que el pacto arbitral
y la sola presentación de la solici­
tud de arbitraje ante el CIADI es
una forma de prestar su consenti-
miento, siempre que medie un
94   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho
tratado de promoción y pro­
tección de inversiones (TPPI) o
BIT. Además, se considera que el
inversionista presta el consenti­
miento cuando presenta la soli­
citud de inversión extranjera en
Estados que exigen autorización
previa.
El mecanismo CIADI se
constituye en una verdadera al­
ternativa para contrarrestar la
doctrina Calvo consagrada por las
normas del Código de Petróleos
que establecieron lo que se co­
noce en el ámbito internacional
como la “nacionalización de los
contratos internacionales” y la
“nacionalización de las personas
jurídicas” que contratan con el
Estado propietario de los recursos
petroleros la exploración y explo­
tación de los mismos.
5. El Arbitraje Internacional
y el orden público
El arbitramento internacio­
nal como mecanismo para la so­
lución de las controversias origi­
nadas en contratos de exploración
de hidrocarburos entre los Esta­
dos propietarios de los recursos
naturales directamente o a través
de compañías estatales y compa­
ñías privadas es considerado en el
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
 
plano internacional como uno de
los tres pilares que las compañías
internacionales petroleras desean
ver en los regímenes legales para
la exploración y explotación de
los hidrocarburos para la seguri­
dad de sus inversiones. Las otras
dos columnas son la estabilidad y
el derecho a monetizar los descu­
brimientos petroleros en la forma
más eficiente y rentable.
Se acepta pacíficamente
en la actualidad, que tratándose
de operaciones comerciales in­
ternacionales y, de los posibles
conflictos derivados de estas —lo
que incluye los mecanismos para
solución de estos—, el concepto
de orden público invocable no
es el interno, usualmente erigido
como infranqueable barrera ante
la cual fracasa todo esfuerzo in­
terpretativo, sino uno más restric­
tivo, denominado “orden público
internacional”, tema que en nues­
tro derecho fue esclarecido por el
profesor Carlos Holguín Holguín
de tiempo atrás.
En este caso, ninguna duda
cabe de que la Ley 1563 del 2012
o Nuevo Estatuto de Arbitraje
Nacional e Internacional, es nor­
ma de orden público interno, de
preferente aplicación dentro del
   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  95
territorio patrio para el tema del
arbitramento internacional, ello
no solo por regular lo relativo
a procesos, sino además por ser
norma que de manera directa de­
sarrolla el precepto Constitucional
del artícu­lo 116.
El respeto al orden público
interno ha sido ya tratado como
tema en diversas ocasiones por
nuestra jurisprudencia y tal como
bien lo ha dicho la Corte Suprema
al momento de otorgar el exequá­
tur respecto de sentencias extran­
jeras, en lo que atañe al “... respeto
a las normas de orden público in­
terno, es importante señalar que
este requisito no traduce que la
decisión proferida por el tribunal
extranjero, deba ser respetuosa de
todas las normas imperativas que
hagan parte del derecho colom­
biano...”.
“La jurisprudencia de esta
corporación al considerar los
perfiles de la noción de orden
público, ha lenificado su rigor
para hacer eco de las tendencias
actuales que hacen del mundo la
llamada “aldea global”. Ha dicho
igualmente la Corte Suprema,
para mayor claridad en el punto
que “La noción de orden público,
por lo tanto, solo debe usarse para
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
evitar que una sentencia o ley
extranjera tenga que ser acogida
cuando contradice principios fun­
damentales. Por esto la doctrina
ha señalado que “no existe incon­
veniente para un país aplicar leyes
extranjeras, que aunque difieran
de sus propias leyes, no chocan
con los principios básicos de sus
instituciones”.
De igual forma, “La Corte
tiene explicado que la cuestión de
orden público debe examinarse
a la luz de criterios jurídicos ac­
tualmente en vigor y no antepo­
niendo principios generales que
traen como resultado el hacer
prevalecer un orden publico de­
fensivo y destructivo, no así un
orden publico dinámi­co, toleran­
te y constructivo que reclama la
comunidad internacional en el
mundo contemporáneo”.
No habría, en el pacto de
arbitraje internacional a incorpo­
rar en los contratos la exploración
y explotación de hidrocarburos,
desconocimiento del orden pú­
blico interno o internacional,
conforme se entienden dichos
conceptos según las sentencias in­
vocadas, que ubican por lo demás
dentro de las tendencias contem­
poráneas en la materia.
96   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho
6. El problema del derecho
aplicable
Resuelto como está lo rela­
cionado con la posibilidad de acu­
dir al arbitraje internacional, resta
tan solo por determinar si es po­
sible pactar al sometimiento a un
derecho foráneo. La solución a ese
interrogante surge del texto mis­
mo de la Ley 1563 del 2012, es­
pecíficamente de su artícu­lo 101:
“Normas aplicables al fon­
do del litigio. El tribunal arbitral
decidirá de conformidad con las
normas de derecho elegidas por
las partes. La indicación del dere­
cho u ordenamiento jurídico de
un Estado se entenderá referida,
a menos que se exprese lo con­
trario, al Derecho sustantivo de
dicho Estado y no a sus normas de
conflicto de leyes. Si las partes no
indican la norma, el tribunal ar­
bitral aplicará aquellas normas de
derecho que estime pertinentes.
El tribunal arbitral decidirá
ex aequo et bono solo si las partes
lo hubieren autorizado. En todo
caso, el tribunal arbitral decidirá
con arreglo a las estipu­laciones
del contrato y teniendo en cuenta
los usos mercantiles aplicables al
caso”.
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
 
Conforme a lo anterior,
nuestro legislador acepta la plena
vigencia del principio de la auto­
nomía de la voluntad, permitien­
do a las partes en el contrato, la
sujeción de este al derecho que
ellas consideren idóneo.
De hecho, con las restric­
ciones antes indicadas en torno
al necesario respeto del Derecho
público internacional, es incluso
legítimo acudir a la teoría del
depecage o participación legislati­
va, contenida en la Convención
de Roma sobre derecho aplicable
a los contratos internacionales de
1980 —vigente en el territorio de
la Unión Europea—, que legitima
a las partes para establecer como
derecho sustancial del contrato
uno o varios derechos, que se
adapten, más adecuadamente a las
condiciones de su convención.
7. Del contrato cuando es
Internacional
Nuestra legislación contie­
ne en varios estatutos reglas sobre
contratos celebrados en el extran­
jero. Sin embargo, no existe una
definición sobre qué es un contra­
to internacional ni señala siquiera
criterios para determinarlo, como
bien lo anotan los especialistas
   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  97
colombianos en Derecho interna­
cional privado.
Actualmente, Colombia es­
trena el nuevo estatuto de arbitra­
je nacional e internacional —L.
1563/2012—, la cual señala los si­
guientes criterios para identificar
casos de contratación internacio­
nal, en sus artícu­los 62 a 68.
“Se entiende que el arbitra­
je es internacional cuando:
a)  Las partes en un acuerdo
de arbitraje tengan, al momento
de la celebración de ese acuerdo,
sus domicilios en Estados dife­
rentes; o
b)  El lugar del cumpli­
miento de una parte sustancial de
las obligaciones o el lugar con el
cual el obje­to del litigio tenga una
relación más estrecha, está situado
fuera del Estado en el cual las par­
tes tienen sus domicilios; o
c)  La controversia some­
tida a decisión arbitral afecte los
intereses del comercio interna­
cional”.
De esta manera, la Corte
Constitucional ha sostenido que
la existencia de al menos un ele­
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
mento extranjero es el que en los
contratos estatales permite some­
terlos a la ley extranjera cuando
las partes pacten el arbitraje inter­
nacional.
Valga la aclaración en el
sentido de que no es viable el
arbitraje internacional en los con­
tratos estatales entre nacionales
cuando no existe otro elemento
extranjero. Por consiguiente, con
ocasión de los denominados “na­
cionalización de los contratos”
prevista en el artícu­lo 10 del Có­
digo de Petróleos, las controver­
sias y diferencias derivadas de los
contratos petroleros en Colombia
no pueden someterse a arbitraje
internacional. Solo podrían serlo
de satisfacerse cualquiera de los
criterios previstos en el artícu­lo 62
del estatuto arbitral en comento.
Al expedirse el nuevo mo­
delo de contrato de Exploración
y Producción de Hidrocarburos,
por la ANH, se ha sostenido por
una parte de la doctrina que no
debería existir ninguna limi­
tación para que se sea viable el
modelo de cláusula para someter
las controversias contractuales a
arbitraje internacional, toda vez
que el artícu­lo 10 del Código de
Petróleos no le es aplicable a esta
98   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho
clase de contratos que celebra la
ANH por cuanto estos no están
regulados por el Código de Pe­
tróleos sino por el artícu­lo 76
de la Ley 80 de 1993 al decir del
artícu­lo 5.º, numeral 3.º, del De­
creto 1760 del 2003. Este artícu­lo
10, confuso, fue derogado, por el
nuevo estatuto de Arbitraje Na­
cional e Internacional, Ley 1563
del 2012.
Por otra parte, el Consejo
de Estado en las muy reducidas
ocasiones en que tuvo oportu­
nidad de manifestarse sobre los
contratos de asociación expresó
que a dichos contratos se les apli­
caban varias de las normas del
Código de Petróleos. El criterio
acogido por el Tribunal Supremo
de lo Contencioso Administrativo
fue el de que son aplicables las
normas que no se refieran única
y exclusivamente a las antiguas
concesiones para la exploración y
explotación de hidrocarburos de
propiedad nacional.
Nótese que el artícu­lo 10
regulaba: no solo los contratos de
exploración y explotación, que
son las antiguas concesiones y
las concesiones de transporte por
oleoductos, sino los contratos so­
bre petróleo con particu­lares. Así
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
 
las cosas, la norma en comento
tenía un carácter general por ser
aplicable a todas las explotaciones
de hidrocarburos. Conforme a la
jurisprudencia del Consejo de Es­
tado esa disposición sería aplica­
ble a los contratos de exploración
y explotación de Ecopetrol y na­
turalmente a los nuevos contratos
de exploración y producción de
la ANH.
Permítasenos recordar que
la ausencia de un elemento ex­
tranjero impide a las partes some­
ter sus diferencias a un tribunal
arbitral internacional como lo ha
sostenido la Corte Constitucional,
anteriormente estudiada, esto se
menciona, porque para todos los
efectos la casa o sucursal de la em­
presa petrolera inversionista, se
tendrá como “persona nacional”.
En otras palabras, los con­
tratos de exploración y explota­
ción de petróleos, no reúnen los
requisitos que la ley exige para
pactar el arbitraje internacional,
pues las personas contratantes
son para todos los efectos consi­
deradas colombianas y en dichos
contratos no hay discrepancias
que deriven de conflictos de leyes
ni amenazas para los intereses de
dos o más Estados.
   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  99
Si en dichos contratos se
llegara a pactar el arbitraje inter­
nacional, las partes correrían un
altísimo riesgo de que el laudo
sea anulado si la ley del foro fue­
se la colombiana, o que la Corte
Suprema no otorgue el exequátur
por estimar quebrantadas normas
de orden público vigentes en Co­
lombia.
8.  ¿Los contratos petroleros
son o no verdaderos contratos
estatales?
En la actualidad, está plena­
mente superada la discusión sobre
si los contratos de exploración y
explotación son o no contratos es­
tatales, pues la Ley 80 de 1993 así
los calificó, sin obviar el hecho de
que algunos contratos continúan
regidos por la legislación especial
que les es aplicable, es decir, la Ley
1118 del 2006 —nuevo régimen
aplicable a Ecopetrol S.A.—. Al
igual, es pacífico el tema acerca
de ser la jurisdicción de lo con­
tencioso administrativo el juez
competente para conocer de las
controversias derivadas de los
contratos estatales.
Contrario, y pese a que el
Derecho positivo colombiano
autoriza someter a la decisión de
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
árbitros las distintas diferencias
que puedan surgir por la celebra­
ción, ejecución, desarrollo, termi­
nación o liquidación del contrato
estatal, los argumentos que han
servido de sustento a esta juris­
dicción de las altas cortes han sido
el restringido concepto de orden
público, los principios de la no
negociabilidad de las potestades
públicas y de la indisponibilidad
de la legalidad del acto admi­
nistrativo, las limi­taciones de la
función arbitral y, naturalmente,
el principio de legalidad.
Como bien lo anota el pro­
fesor J. Dsionkowski, especialista
en arbitraje internacional sobre
contratos petroleros, las modernas
concesiones petroleras son consi­
deradas en muchos países como
contratos administrativos o estata­
les, por cuanto los recursos natu­
rales son de propiedad del Estado.
Este sistema es típico de
los países cuyo sistema legal ha
recibido influjo del sistema conti­
nental francés de los años sesenta
y setenta, por lo que se rigen
apegados a las concepciones ya
superadas de soberanía nacional
para justificar las facultades exor­
bitantes del Estado en los contra­
tos que celebra.
100   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho 

En el caso de los contratos petroleros, solo sería valedera si

de exploración y explotación de
hidrocarburos, es práctica común
internacional que si se pacta arbi­
traje internacional se acuerde que
tanto la cláusula compromisoria
como el contrato mismo se rijan
en un todo por la Ley del Estado
receptor de la inversión. Además,
es también muy usual que las
partes convengan que la sede del
arbitraje sea una ciudad del país
receptor dueño de los recursos
petroleros, normalmente la sede
del gobierno.
Si esta es la práctica interna­
cional petrolera, y si los árbitros
están obligados a aplicar las nor­
mas de orden público aplicables a
los contratos petroleros, no se ve
cómo puedan superarse las limi­
taciones que presentan los arbitra­
jes de los denominados contratos
de Estado recurriendo al Derecho
comercial internacional, que para
el caso de la industria petrolera a
nivel mundial es la denominada
lex petrolea23.
Esta solución nos parece
que, por lo menos en asuntos
las partes así lo pactan al someter
el contrato petrolero a los usos y
prácticas internacionales de la in­
dustria petrolera, a la denominada
lex mercatoria o a los principios
para los contratos comerciales
internacionales de la Uncitral, o
sistemas semejantes.
Si han pactado la ley del
estado receptor de la inversión,
dueño de los recursos, y además
el sistema jurídico del lugar don­
de se desarrollan los proyectos
exploratorios y la producción
petrolera, esa y no otra es la ley
aplicable por el árbitro. Por ello
el árbitro tendrá de forma ineluc­
table que respetar las limi­taciones
en la materia arbitrable que pre­
sente dicho régimen legal, pues
estas tienen el carácter de normas
de orden público interno.
Como hemos visto ya, los
contratos petroleros que utiliza­
mos en Colombia contienen una
cláusula compromisoria para
arbitraje nacional según el regla­
mento de la Cámara de Comercio
de Bogotá. Los contratos se some­

23 Son los usos y costumbres que se implementan en la industria petrolera

en el mundo y se deriva de la lex mercatoria, la cual es el compendio de
los usos y costumbres de tráfico mercantil mundial.

Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014

   Legislación, usos y costumbres del arbitraje petrolero en Colombia  101
ten a la ley colombiana y la sede
del tribunal es por regla general la
ciudad de Bogotá. Por los riesgos
anotados con respecto a la ejecu­
ción forzosa del laudo, valga decir
por razón del exequátur, la ANH
se abstiene de pactar arbitraje in­
ternacional en sus contratos. Esa
fue una práctica constante y reite­
rada en Ecopetrol con respecto a
los contratos de asociación en sus
distintas modalidades, práctica
que no ha sido modificada.
9. Conclusiones
Podemos concluir entonces
que se hace necesario implemen­
tar los usos y costumbres del
arbitraje petrolero internacional
a nuestro ordenamiento jurídico
interno, modificando de esta ma­
nera el artícu­lo 10 del Código de
petróleos, con el fin de acabar de
una vez por todas con cualquier
confusión que surja de su inter­
pretación, de cara a los problemas
que pueden surgir como lo co­
mentábamos renglones arriba.
De igual forma, se hace
imperiosa la necesidad de poner
Revista Internacional de Arbitraje julio - diciembre 2014
a la vanguardia nuestra legisla­
ción acorde con los estándares
internacionales, esto nos permite
ser aún más competitivos, lo que
nos haría un país atractivo para
la inversión en este renglón de la
economía, el petrolero.
Creemos en tecnificar aún
más el arbitraje comercial inter­
nacional y el arbitraje de inver­
sión, hasta el punto de crear un
arbitraje especializado para asun­
tos petrolero es pertinente.
Se podría entender mejor
una industria que se rige por los
usos y costumbres que emanan
del giro ordinario de su actividad
en el mundo, a esta actividad que
vendría siendo la lex artis, hoy la
denominamos la lex petrolea.
Finalmente, y aunque es
tentador tratar la lex petrolea, esto
lo haremos en otro artícu­lo poste­
rior al igual que el tema del arbi­
traje petrolero en asuntos de costa
afuera u off shore, así como el de no
convencionales o shale gas - shale
oil, pero como mencioné, será en
un próximo artícu­lo.
102   Ensayos  -  Daniel Ricardo Sarmiento Cristancho 

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