Reorganización y Funcionamiento

Derecho Empresarial
Sesiones 3P y 4P

© Carmen Amalia Del Río Villanueva

2020
 Recapitulando

La empresa
Consumidores
Orden Competidores
Político Creación Reorganización Funcionamiento
Jurídico Otras empresas
Estado
Objetivo de la Clase
Conocer los mecanismos de reorganización y
control de adquisiciones empresariales, y
comprender las lógicas involucradas en el
funcionamiento de la empresa respecto a
consumidores y competidores.
Agenda
1. Reorganización empresarial

2. Adquisición de empresas

3. Consumidores y competidores
1. Reorganización empresarial

2. Adquisición de empresas

3. Consumidores y competidores
 ¿Por qué reorganizar?
• Reorganizar:
• Volver a organizar algo
• Organizar algo de manera distinta y de forma que resulte más
eficaz

• Motivos para la reorganización empresarial:

• Crecimiento: dimensión de la empresa, presencia en el mercado
• Unir capitales, experiencia, conocimiento
• Diversificar el riesgo
• Complementar actividades
• Mostrar mayor solvencia en el mercado
Salas, J. (2019). Sociedades reguladas por la ley de sociedades (primera reimpresión). Lima: Fondo Editorial PUCP. p. 153 y ss.
 Reorganización
• Formas: • Direcciones:
• Transformación • Horizontal
• Fusión • P.ej.: se “compra” a la empresa
• Escisión competidora para ganar mercado
• Otras formas • Vertical
• P.ej.: se crean varias empresas, cada
una encargada de una etapa del
• No confundir con sucursales: proceso productivo, para reducir
• Establecimientos secundarios costes, ganar eficiencia, contar con
• En lugares distintos al domicilio procesos a medida para garantizar el
• Para determinadas actividades éxito en su producción, entre otros
• Carecen de personería jurídica
• Sí tienen representación legal
Ley N° 26887, Ley General de Sociedades
Salas, J. (2019). Sociedades reguladas por la ley de sociedades (primera reimpresión). Lima: Fondo Editorial PUCP. p. 153 y ss.
 Genio S.A.

Imagen: Aladdin [Película]. Disney

 Transformación

Imagen: Aladdin [Película]. Disney

 Transformación
• Cambio de su forma jurídica actual, para asumir cualquier otra forma, ya sea:
• De la Ley General de Sociedades
• De cualquier otra persona jurídica prevista en las leyes peruanas (y viceversa, siempre que no lo
prohíba la ley), p.ej.: asociaciones, fundaciones

• La transformación no entraña cambio de la personalidad jurídica u otro cambio,

estructural o no.
• La personalidad jurídica se mantiene en el tiempo, no es que se corta e inicia una nueva.

• Cuidar:
• Cambio de responsabilidad de los socios
• Responsabilidad limitada a ilimitada: todo se vuelve ilimitada
• Responsabilidad ilimitada a limitada: se mantiene lo ilimitado para lo previo
• Los requisitos previstos en el estatuto para la modificación de su pacto social y estatuto
• El derecho de separación, p.ej.: cuando un accionista no está de acuerdo con la transformación, se
separa de la sociedad y sus acciones le son reembolsadas.

Ley N° 26887, Ley General de Sociedades

 Transformación

• Con fines de lucro: • Sin fines de lucro:

• Sociedad Anónima • Asociación
• Sociedad Anónima Cerrada • Fundación
• Sociedad Anónima Abierta • Comité
• Sociedad Colectiva
• Sociedad En Comandita
• Sociedad En C. por Acciones
• Sociedad Comercial de R.L.
• Sociedad Civil
• Sociedad Civil de R.L.

Ley General de Sociedades Código Civil

Ley N° 26887, Ley General de Sociedades

Decreto Legislativo N° 295, Código Civil
 Fusión

Imagen: Aladdin [Película]. Disney

 Fusión
• Dos o más sociedades se reúnen para formar una sola.
• Por absorción: Una sociedad existente absorbe a otra(s).
• La personería jurídica de la(s) absorbida(s) se extingue (no se liquida)
• El patrimonio de la(s) absorbida(s) pasa a la absorbente a título universal

• Por constitución: Dos o más sociedades constituyen una nueva sociedad

• La personería jurídica de las fusionadas se extingue (no se liquida)
• El patrimonio de la(s) fusionada(s) pasa a la nueva sociedad a título universal

• Cuidar:
• En ambos casos, los socios de las sociedades extinguidas devienen en socios de la sociedad que
permanece (si cambia la responsabilidad, se aplican las mismas reglas de la transformación)
• Los requisitos previstos en el estatuto para la modificación de su pacto social y estatuto
• El proyecto de fusión contiene, entre otros:
• Los criterios de valorización de las acciones
• La fecha de entrada en vigencia de la fusión y cese de operaciones de las sociedades que quedan extinguidas
• El derecho de separación, p.ej.: cuando un accionista no está de acuerdo con la fusión, se separa de la
sociedad y sus acciones le son reembolsadas

Ley N° 26887, Ley General de Sociedades

 Escisión

Imagen: Aladdin [Película]. Disney

 Escisión
• El patrimonio de una sociedad se fracciona y transfiere a otras sociedades
(fracciones con autonomía suficiente como para permitir su separación).
• Un activo o conjunto de activos
• El conjunto de uno o más activos y uno o más pasivos
• Un fondo empresarial

• Total: Se fracciona la totalidad del patrimonio de la sociedad.

• La personería jurídica de la escindida se extingue (no se liquida)
• Los bloques patrimoniales pueden tener alguno o ambos de los siguientes destinos:
• Ser absorbidos por otras sociedades
• Constituir nuevas sociedades

• Parcial: Se fracciona parte del patrimonio de la sociedad.

• La personería jurídica de la escindida se mantiene, sólo ajusta su capital
• Los bloques patrimoniales pueden tener alguno o ambos de los siguientes destinos:
• Ser absorbidos por otras sociedades
• Constituir nuevas sociedades

Ley N° 26887, Ley General de Sociedades

 Escisión
• Cuidar:
• En ambos casos, los socios de las sociedades escindidas devienen en socios de
las sociedades destinatarias del patrimonio fraccionado (si cambia la
responsabilidad, se aplican las mismas reglas de la transformación)
• Los requisitos previstos en el estatuto para la modificación de su pacto social y
estatuto
• El proyecto de escisión contiene, entre otros:
• Los criterios de valorización de las acciones
• La composición de los bloques patrimoniales
• La fecha de entrada en vigencia de la escisión
• El derecho de separación, p.ej.: cuando un accionista no está de acuerdo con la
escisión, se separa de la sociedad y sus acciones le son reembolsadas
• Cuando la sociedad escindida no se extingue, responde por el saneamiento de
los bloques patrimoniales fraccionados ante las sociedades beneficiarias, pero
no por las obligaciones que integran dichos bloques

Ley N° 26887, Ley General de Sociedades

Otras formas
 Otras formas
• Reorganización simple. La sociedad:
• Segrega uno o más bloques patrimoniales
• Los aporta a una o más sociedades (nuevas o existentes)
• Recibe a cambio acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes

• Diversas combinaciones de transformaciones, fusiones y escisiones.

• Nota: Las empresas pueden realizar una serie de operaciones que, en la
práctica, dan similares resultados que las figuras de reorganización. Por
ejemplo:
• Creación de sociedades cuyo fin es tener la propiedad de acciones de otras sociedades
(holding), administrándolas y tomando decisiones en ellas
• Cualquier otro mecanismo que permita adquirir el control, directo o indirecto, de las
decisiones u operaciones de otras sociedades

Ley N° 26887, Ley General de Sociedades

Salas, J. (2019). Sociedades reguladas por la ley de sociedades (primera reimpresión). Lima: Fondo Editorial PUCP. p. 153 y ss.
En general, en estas Siempre que
operaciones es fundamental:
NO se
• La voluntad de las partes
• El mutuo acuerdo contravenga
• La libre contratación la ley
1. Reorganización empresarial

2. Adquisición de empresas

3. Consumidores y competidores
 Perú: economía
social de mercado

Bienestar social
Mercado libre
Estado subsidiario

Imagen: Dory (Disney)

 Precios Innovación

El Estado vigila Competencia Consumidor

Eficiencia Calidad
 El Estado garantiza la competencia
Con controles ex ante Con controles ex post
• Control previo de operaciones de • Control posterior de conductas
concentración empresarial anticompetitivas
• La autoridad evalúa los efectos de los • La autoridad investiga las conductas de
cambios en la estructura del mercado los agentes económicos en el mercado
debido a: que determinen:
• Fusiones • Abuso de posición de dominio
• Adquisiciones • Prácticas colusorias horizontales
• Otros actos de concentración que impactan en • Prácticas colusorias verticales
la creación o fortalecimiento de posición de • Si de la investigación se determina la
dominio existencia de infracciones a la
• Si de la evaluación se determina que competencia, impone sanciones
dichas operaciones producen una
restricción significativa de la competencia,
no se autoriza la operación
d

Decreto de Urgencia N° 013-2019, Establece el control previo de operaciones de concentración empresarial

Zuñiga, T. (2018). El control de concentraciones empresariales en el Perú: fundamentos para su regulación. Ius Et Veritas, N° 56, julio. p. 220-256.
 Lo básico sobre el control previo
• El control previo de concentraciones empresariales se enfoca en la
estructura de los mercados.
• Analiza:
• La cuota de participación en el mercado
• El grado de concentración a ser alcanzado
• Los efectos de la operación
• La capacidad de disminuir, limitar, restringir u obstaculizar la competencia

• Retos del control previo

• Falta de unicidad en los objetivos del derecho de la competencia
• Hasta dónde pueden llegar los agentes del mercado dentro de una libre competencia
• Ventajas y desventajas de la intervención del Estado
• El establecimiento de un criterio (umbral) claro que defina qué operaciones
deben pasar por el control previo
Zuñiga, T. (2018). El control de concentraciones empresariales en el Perú: fundamentos para su regulación. Ius Et Veritas, N° 56, julio. p. 220-256.
 El control previo en el Perú
• Antecedentes:
• Ley N° 26876, Ley Antimonopolio y Antioligopolio del Sector Eléctrico
• Otros controles “complementarios”
• P.ej.: En la concentración de agentes económicos supervisados por la Superintendencia de Banca,
Seguros y AFP (SBS).

• Nueva legislación:
• Tiene como finalidad promover:
• La eficiencia económica en los mercados
• El bienestar de los consumidores
• En evaluación sobre si tendrá carácter temporal o permanente

Comisión de Defensa de la Libre Competencia

• Decreto de Urgencia N° 013-2019
D
• Control Previo de Operaciones de Concentración Empresarial
 Operaciones comprendidas
• Operaciones que produzcan efectos en todo o parte del territorio
nacional (aún las realizadas en el extranjero con impacto en el país).
• Que impliquen la transferencia o cambio en el control permanente de una
empresa o parte de ella, a consecuencia de:
• Fusiones
• Adquisición, directa o indirecta, de derechos
• La constitución de empresas comunes, joint venture, u otros análogos
• Adquisición, directa o indirecta, de activos productivos operativos

• Umbral (referido al ejercicio fiscal anterior al de la notificación de la

operación):
• La suma total del valor de las ventas o ingresos brutos anuales en el país de las empresas
involucradas sea igual o superior a 118,000 UIT
• El valor de las ventas o ingresos brutos anuales en el país de al menos dos de las
empresas involucradas sea igual o superior a 18,000 UIT cada una
Decreto de Urgencia N° 013-2019, Establece el control previo de operaciones de concentración empresarial.
 Evaluación de la operación y resultado
• La autoridad evalúa si los efectos de la operación producen una restricción
significativa de la competencia en los mercados involucrados, considerando:
• La estructura del mercado involucrado
• La competencia real o potencial de los agentes económicos en el mercado
• La evolución de la oferta y la demanda de los productos y servicios de que se trate
• Las fuentes de distribución y comercialización
• Las barreras legales o de otro tipo para el acceso al mercado
• El poder económico y financiero de las empresas involucradas
• La creación o fortalecimiento de una posición de dominio
• La generación de eficiencias económicas

• Posibles resultados:
• Autoriza la operación
• Si se determina la posibilidad de restricción significativa de la competencia:
• Autoriza la operación si se demuestra la existencia de eficiencias económicas que la compensen
• Autoriza la operación con condiciones para evitar o mitigar los efectos
• No autoriza la operación

Decreto de Urgencia N° 013-2019, Establece el control previo de operaciones de concentración empresarial.

1. Reorganización empresarial

2. Adquisición de empresas

3. Consumidores y competidores
 Video
Desconexión

Amer, K., & Joujaim, J. (Directores). (2019). The great hack [Nada es privado] [Documental; Netflix]. Netflix.
https://www.indecopi.gob.pe/indecopi
 Comisión de Protección al Consumidor
• Ley N° 29571
• Código de Protección y Defensa del Consumidor

Comisión de Fiscalización de la Competencia Desleal

• Decreto Legislativo N° 1044
• Ley de Represión de la Competencia Desleal

Comisión de Defensa de la Libre Competencia

• Decreto Legislativo N° 1034
• Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas

Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas

• Decreto Legislativo N° 1256
• Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas

https://www.indecopi.gob.pe/indecopi
• El Estado cuida que los consumidores:
• Accedan a productos y servicios idóneos
• Gocen de los derechos y los mecanismos efectivos para su protección:
• Reduciendo la asimetría informativa
• Corrigiendo, previniendo o eliminando las conductas y prácticas que afecten sus legítimos
intereses

• La protección al consumidor se da en la relación de consumo, ya sea:

• Preliminar
• Directa
• Indirecta

• La protección se interpreta en el sentido más favorable al consumidor

(economía social de mercado).

Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor

• Derecho a (entre otros):
• Elegir libremente entre productos y servicios idóneos.
• Acceder a información oportuna, suficiente, veraz y fácilmente accesible,
relevante para tomar una decisión o realizar una elección de consumo que se ajuste a
sus intereses, así como para efectuar un uso o consumo adecuado de los productos o
servicios
• Un trato justo y equitativo en toda transacción comercial y a no ser discriminados
por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición
económica o de cualquier otra índole.
• La protección frente a productos y servicios que, en condiciones normales o previsibles,
representen riesgo o peligro para la vida, salud e integridad física
• La protección de sus derechos mediante procedimientos eficaces, céleres o ágiles,
con formalidades mínimas, gratuitos o no costosos.

• Excepción a la “libertad contractual”: Es nula la renuncia a los derechos

del consumidor, siendo nulo todo pacto en contrario.

Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor

• Vigila:
• Publicidad (se conecta con la normativa de competencia desleal)
• Idoneidad de los productos y servicios
• Salud y seguridad de los consumidores
• Métodos comerciales (p.ej.: coercitivos, agresivos, engañosos)
• Métodos de cobro (p.ej.: abusivos)
• Contratos (p.ej.: cláusulas abusivas)

• Norma específicamente:
• Servicios públicos regulados
• Productos o servicios de la salud
• Productos o servicios educativos
• Productos o servicios inmobiliarios
• Productos o servicios financieros
• Servicios de crédito presados por empresas no supervisadas por la SBS

Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor

• El Estado promueve la eficiencia económica en los mercados para el
bienestar de los consumidores.
• Por tanto prohíbe y sanciona las conductas anticompetitivas
que produzcan efectos en todo o en parte del territorio nacional (aún
cuando dicho acto se haya originado en el extranjero).
• La autoridad privilegia la primacía de la realidad, determinando la
verdadera naturaleza de las conductas investigadas.
• No comprende conductas que son la consecuencia de la aplicación de
una norma legal.
• La norma legal deberá ser cuestionada a través de las vías correspondientes

Decreto Legislativo N° 1034, Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas

• Conceptos clave:
• Mercado relevante, integrado por:
• El producto: el bien o servicio materia de la conducta investigada y la posibilidad
de su sustitución (p.ej.: preferencias de los consumidores; características, usos y
precios de los posibles sustitutos; posibilidades tecnológicas y el tiempo requerido
para la sustitución)
• El ámbito geográfico: conjunto de zonas geográficas donde están ubicadas las
fuentes alternativas de aprovisionamiento del producto relevante (p.ej.:
costos de transporte y las barreras al comercio existentes)
• Posición de dominio en el mercado relevante:
• Cuando un agente económico tiene la posibilidad de: restringir, afectar o
distorsionar en forma sustancial las condiciones de la oferta o demanda en
dicho mercado, sin que sus competidores, proveedores o clientes puedan, en ese
momento o en un futuro inmediato, contrarrestar dicha posibilidad.

Decreto Legislativo N° 1034, Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas

• Tipo de prohibición de las conductas anticompetitivas:
• Absoluta: Para determinar la infracción, basta que la autoridad pruebe la existencia de
la conducta
• Relativa: Para determinar la infracción la autoridad deberá probar la existencia de la
conducta y que ésta tiene, o podría tener, efectos negativos para la competencia y el
bienestar de los consumidores

• Tipos de prácticas:
• Abuso de la posición de dominio, p.ej.: a través de conductas con efecto exclusorio.
Absoluta
• Prácticas colusorias horizontales. Prácticas concertadas realizadas por
competidores entre sí que tengan por objeto o efecto restringir, impedir o falsear la libre
competencia. Absoluta y Relativa
• Prácticas colusorias verticales. Prácticas concertadas realizadas por agentes
económicos que operan en planos distintos de la cadena de producción, distribución o
comercialización, que tengan por objeto o efecto restringir, impedir o falsear la libre
competencia. Relativa
Decreto Legislativo N° 1034, Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas
• Reprime todo acto o conducta de • Supervisa el cumplimiento del marco legal que
competencia desleal que tenga por efecto, protege los derechos a la libre iniciativa
real o potencial, afectar o impedir el adecuado privada y la libertad de empresa en
funcionamiento del proceso competitivo. beneficio de personas naturales o jurídicas.
• Acto de competencia desleal: Todo acto que • Previene o elimina las barreras burocráticas
resulte objetivamente contrario a las exigencias ilegales y/o carentes de razonabilidad que
de la buena fe empresarial que deben restrinjan u obstaculicen el acceso o la
orientar la concurrencia en una economía social permanencia de los agentes económicos en el
de mercado. No se requiere acreditar: mercado y/o que constituyan incumplimientos de
• Conciencia o voluntad sobre su realización las normas y/o principios que garantizan la
• Daño efectivo o perjuicio (sí daño potencial) simplificación administrativa.
• Por ejemplo (entre otros): • Finalidad: Procurar una eficiente prestación de
• Engaño: inducir a error sobre las características de servicios al ciudadano por parte de las entidades
los bienes o servicios
• Confusión: inducir a error sobre el origen de la administración pública.
empresarial
• Violación de secretos empresariales
• Violación de normas

Decreto Legislativo N° 1044, Ley de Represión de la Competencia Desleal

Decreto Legislativo N° 125, Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas
 Video
Contaminación

Gibney, A. (Director). (2018). NOx duro [Temporada 1: Episodio 1]. En: Gibney, A. (Director). Dirty Money [Serie documental: Netflix]. Netflix. Edición propia.
Logros de la clase
 Hemos conocido los mecanismos de
reorganización y control de adquisiciones
empresariales, así como hemos
comprendido las lógicas involucradas en el
funcionamiento de la empresa respecto a
consumidores y competidores.