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Derecho Comercial
Tutela contra providencias judiciales:
viabilidad según requisitos
Derecho Laboral
Pensión de vejez y de invalidez por
riesgo laboral, simultáneamente
Impuestos
¿A partir del 2016 también se afectaría
el cálculo de la retención mínima a los
empleados?
Estándares Internacionales
Caja sin fondos en el Balance de
Apertura, ¿qué se debe hacer?
Normatividad
actualicese.com
Informe Especial
Contenido
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DERECHO COMERCIAL
En Colombia se permite la acción de tutela contra las sentencias proferidas por los jueces, siempre
y cuando se cumplan con los requisitos generales de procedencia y las causales específicas de
procedibilidad fijados por la Corte Constitucional. A continuación, se explican algunos de ellos.
Requisitos generales de procedencia de la Aceptar que la acción de tutela sea procedente sin
acción de tutela contra sentencias judiciales importar que el interesado emplee o no los recursos
de defensa judicial, afectaría la distribución de
a. Que el tema objeto de discusión sea de evidente competencias de las autoridades judiciales, pues
relevancia constitucional el juez constitucional podría desplazar a los jueces
ordinarios, excediéndose en sus funciones; y tornaría
El demandante debe convencer y demostrar la acción de tutela como un mecanismo de protección
ante el juez de tutela que la sentencia objeto de alternativo, lo cual es inaceptable desde lo jurídico,
acción atenta contra el derecho fundamental al pues su empleo es de manera excepcional.
debido proceso contemplado en el artículo 29 de
la Constitución Política, porque de lo contrario se c. Que se cumpla el requisito de la inmediatez
incurriría en el riesgo que el juez constitucional se
involucre en asuntos propios del juez civil, laboral o La acción de tutela se debe presentar de forma
penal. inmediata o en un término razonable y proporcionado,
contado desde el suceso que ocasionó la afectación,
b. Que se hayan agotado todos los medios -ordinarios es decir, tan pronto se profiera la sentencia judicial
y extraordinarios- de defensa judicial al alcance de y no meses o años después. Si se permite que la
la persona afectada acción de tutela se presente en cualquier momento,
volverían inciertas las sentencias judiciales, lo cual
Para la viabilidad de la acción de tutela contra conllevaría el desconocimiento de los principios de
sentencias judiciales, se requiere que el fallo cosa juzgada y seguridad jurídica.
respectivo carezca de recursos ordinarios y
extraordinarios de defensa judicial, es decir, que d. Que la parte actora identifique los hechos que
la parte interesada hubiese agotado todos los causaron la vulneración y los derechos afectados
instrumentos legales que el derecho le concede para
salvaguardar sus derechos, por ejemplo, presentar el Este requisito busca que la parte interesada en la
recurso de apelación de manera oportuna contra la acción de tutela contra sentencia judicial tenga
decisión adversa de los intereses. claridad en el fundamento de la afectación de los
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Informe Especial
derechos por la decisión judicial; que dicha situación Lo expuesto se refleja cuando en la sentencia
se hubiese expuesto dentro del proceso y que tales objeto de acción de tutela se dan por verdaderos
circunstancias se traten al momento de solicitar la o indiscutibles algunos hechos, en contravía de
protección constitucional de sus derechos. las pruebas allegadas de manera oportuna y lícita
dentro del proceso, lo cual demuestra que el juez
e. Que no se trate de sentencias de tutela generó una valoración probatoria manifiestamente
equivocada o arbitraria.
Permitir que la acción de tutela sea viable contra
sentencias de tutela, implicaría que la protección de b. Defecto material o sustantivo
los derechos fundamentales se vuelva indefinida, lo
cual es contrario a la seguridad jurídica y a la cosa La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha
juzgada que también se predica en el contexto de la señalado que el defecto material se estructura
mencionada acción. cuando la sentencia judicial se fundamenta en
normas inexistentes, se apoya en una interpretación
Algunos requisitos o causales especiales de contraria a la Constitución, o cuando se presenta
procedibilidad de la acción de tutela contra una notoria y burda contradicción entre los
sentencias fundamentos y la decisión.
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DERECHO LABORAL
Los pensionados por invalidez por riesgo laboral, pueden acceder al mismo tiempo a la pensión de vejez
y viceversa, dado que estas dos prestaciones son compatibles por pertenecer a diferentes amparos del
Sistema de Seguridad Social en Colombia.
C
uando una persona está pensionada por pensión de invalidez laboral cubre los accidentes y/o
invalidez por riesgo común y al cabo de los años enfermedad o riesgos ocasionados por la actividad
cumple con los requisitos para pensionarse laboral.
por vejez, como son la edad y las semanas (Régimen
Prima Media) o el capital necesario (Régimen Ahorro 2. Tienen diferente cotización a la Seguridad Social:
Individual) el pensionado por invalidez común realiza la cotización para acceder a la pensión de vejez se
un cambio de pensión de invalidez a pensión de vejez, realiza a un fondo de pensiones (Colpensiones o un
sin que pueda acceder al tiempo a ambas, pues estas Fondo Privado) y la cotización a riesgos laborales se
pensiones son incompatibles por pertenecer al mismo realiza en una ARL.
régimen (común) y provenir de los mismos recursos, tal
prohibición además se encuentra contemplada en la Ley 3. Poseen una reglamentación diferente: la pensión
100 de 1993: de vejez y la de invalidez de origen común están
reglamentadas por la Ley 100 de 1993 y normas que
“Articulo 13. Características del sistema general de la modifican o adicionan, y la pensión de invalidez de
pensiones. El sistema general de pensiones tendrá las origen laboral es regulada por la Ley 776 del 2002.
siguientes características:
Lo anterior, ha sido reiterado por la Corte Suprema
(…) de Justicia –Sala Laboral– a lo largo de los años en sus
sentencias, haciéndolo recientemente en la Sentencia
j) Ningún afiliado podrá recibir simultáneamente SL-2096-2015 Radicación 57243 del 18 de febrero del
pensiones de invalidez y de vejez, (…) “ 2015:
Completamente diferente es si la persona tiene la Sobre la compatibilidad entre las pensiones de invalidez
pensión de invalidez por origen laboral y va acceder a de origen profesional con la de vejez, de entrada es
pensión de vejez, pues en este caso puede tener ambas preciso advertir que su procedencia fue admitida por la
al tiempo dado que son compatibles debido a que: Corte desde la sentencia de casación del 1º de diciembre
del 2009, radicación 33558, que fue la misma en la que el
1. Provienen de diferentes riesgos: pues la pensión Tribunal fundó su decisión, criterio que ha sido reiterado,
de vejez cubre los riesgos de origen común y la entre otras, en las sentencia de casación del 22 de
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Informe Especial
febrero del 2012, radicación 34820 traída a colación por a la Seguridad Social y poseen una reglamentación
la réplica, 13 de febrero del 2013, radicación 40.560 y diferente”.
recientemente en la del 12 de marzo del 2014, radicación
41.547, en la que así reflexionó: (El subrayado es nuestro).
“Así las cosas, si bien el criterio jurisprudencial que Un pensionado por un accidente o enfermedad laboral,
utilizó el Tribunal para negar la compatibilidad de las al momento de reunir los requisitos para pensionarse
pensiones referidas fue prohijado por esta Sala, también por vejez, puede recibir ambas pensiones, sin ningún
lo es que el mismo fue rectificado en sentencias del 22 de problema.
febrero de 2011, radicación 34820, y recientemente en la
del 13 de febrero del 2013, radicación 40560, También puede un pensionado por
en la que se dijo lo siguiente: Aclarado vejez acceder a la pensión de
que es dable estudiar el aspecto de invalidez laboral
fondo controvertido por la censura “Provienen de diferentes Por otra parte al ser estas
relativo a la compatibilidad riesgos: pues la pensión de
entre la pensión de vejez y la de pensiones compatibles, también
invalidez profesional, viene al vejez cubre los riesgos de origen es viable establecer que si un
caso señalar que la Sala reiteró, común y la pensión de invalidez pensionado por vejez que le
en sentencia reciente, el criterio realizan sus aportes a riesgos
laboral cubre los accidentes laborales (pues sigue laborando
de que estas dos prestaciones
propias de la Seguridad Social
y/o enfermedad o riesgos como dependiente ante un
son compatibles, por cuanto ocasionados por la actividad empleador), sufre un accidente
de tipo laboral donde pierde más
que, a más de amparar riesgos laboral.” del 50% de la capacidad laboral, este
diferentes, dado que la primera cubre
una contingencia común y la segunda puede reclamar también la pensión de
protege de los riesgos propios de la actividad invalidez por riesgo laboral junto con su
laboral, tienen fuentes de financiación autónomas pensión de vejez, dado que como se explicó, son
e independientes, implican una cotización separada de diferentes componentes de la seguridad social.
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IMPUESTOS
A raíz de la Sentencia C-492 de agosto 5 del 2015 de la Corte Constitucional, que modificó para los
años gravables 2016 y siguientes el cálculo de la RGA de los empleados, lo más lógico será esperar
que el Gobierno emita una nueva reglamentación que modifique la forma de aplicar el cálculo de la
retención mínima a los empleados.
L
a Sentencia C-492 emitida por la Corte Constitucional se establezca que los agentes de retención, al momento
el 5 de agosto del 2015, dispuso que en los años de efectuar la depuración para el cálculo de la retención
gravables 2016 y siguientes, y mientras no se mínima a los empleados, también tengan que restar
emita otra reforma tributaria que modifique el 25% de renta exenta. Solo de esa forma
el artículo 332 del ET, los empleados se lograría que la retención mínima
(ya sea por salarios o por servicios) “Lo más lógico se disminuya, y con ello se evite la
tendrán siempre derecho a restar al sería esperar que el formación de saldos a favor al final
final del año, en las declaraciones del año, en las declaraciones de los
anuales de renta, al momento
Gobierno Nacional emita empleados.
de calcular la RGA para efectos antes del año 2016 un nuevo
del IMAN o del IMAS, el valor decreto reglamentario con Efectos en el cálculo de la
del 25% de renta exenta de sus retención mínima
pagos laborales o de prestación
el cual se reglamente la
de servicios (ver numeral 10 del norma del artículo 384 del Hasta el momento, y de acuerdo
artículo 206 del ET). ET (retención mínima a con lo establecido en el artículo 3
del Decreto 099 de enero del 2013 y
En vista de lo anterior, lo más lógico
empleados).” el artículo 6 del Decreto 1070 de mayo
sería esperar que el Gobierno Nacional del 2013, la depuración de los pagos
emita antes del año 2016 un nuevo decreto mensuales para el cálculo de la retención
reglamentario con el cual se reglamente la norma del mínima se obtiene de la siguiente forma:
artículo 384 del ET (retención mínima a empleados) y
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Informe Especial
Total pagos por honorarios o servicios del mes (o valor de los “pagos
mensualizados” que le hubieran correspondido en el mes en caso de que sí
10.000.000
exista contrato con el prestador de servicio y el honorario o servicio del mes
no se pague)
Menos: aportes obligatorios a salud y pensiones del asalariado en este mismo mes (900.000)
Menos: valor recibido en exceso del salario básico para el caso de los oficiales
0 No aplica
y suboficiales de las fuerzas militares y la policía nacional
Pero si se aplica lo dispuesto por la Corte Constitucional, el cambio que se generaría en el cálculo de la retención
mínima llevaría a los siguientes resultados:
Total pagos por honorarios o servicios del mes (o valor de los “pagos
mensualizados” que le hubieran correspondido en el mes en caso de que sí
10.000.000
exista contrato con el prestador de servicio y el honorario o servicio del mes
no se pague)
Menos: aportes obligatorios a salud y pensiones del asalariado en este mismo mes (900.000)
Menos: valor recibido en exceso del salario básico para el caso de los oficiales
0 No aplica
y suboficiales de las fuerzas militares y la policía nacional
Menos: 25% exento a que se refiere el numeral 10 del artículo 206 del ET y sin
(2.275.000) (2.205.000)
que el valor exceda de 240 UVT
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ESTÁNDARES INTERNACIONALES
Uno de los pasos para la elaboración del Estado de Situación Financiera de Apertura –ESFA– tiene que
ver con dar de baja los activos y pasivos que no cumplen la definición y los criterios de reconocimiento
de la NIIF para pymes. En este editorial aclaramos cómo ajustar una caja sin fondos.
El párrafo 35.7 de la NIIF para pymes establece De acuerdo con esta concisa definición, solo se debe
claramente el proceso para elaborar el ESFA, asi: reconocer como efectivo el dinero que la entidad
tenga en su poder, o en cuentas bancarias a la vista.
a) Reconocer los activos y pasivos requeridos por la El preparador de la información financiera debe estar
NIIF. seguro de la existencia del efectivo a la fecha del
ESFA, haberlo contado, o tener evidencia de que fue
b) No reconocer activos y pasivos, cuyo reconocimiento verificado por el personal indicado, y certificado por la
no sea permitido por la NIIF. administración.
c) Reclasificar las partidas reconocidas, según las Si el dinero no existe, no se puede reconocer en el ESFA.
categorías de activos establecidas por la NIIF.
¿Cuál es la contrapartida de este ajuste?
d) Medir los activos y pasivos reconocidos de
acuerdo con la NIIF. La contrapartida de este ajuste depende de
cada situación en particular, atendiendo
Como se puede leer en el literal b), la
entidad no debe reconocer activos “La entidad no debe laspárrafo
instrucciones establecidas en el
35.8 de la NIIF para pymes:
y pasivos que no cumplan los reconocer activos y
requerimientos de la NIIF. pasivos que no cumplan Los ajustes resultantes surgen de
transacciones, otros sucesos o
En ese sentido, para hablar de la caja los requerimientos de la condiciones anteriores a la fecha
es necesario revisar la definición de NIIF.” de transición a esta NIIF. Por tanto,
efectivo y equivalentes, incluida en el una entidad reconocerá tales ajustes,
glosario de las NIIF: en la fecha de transición a esta NIIF,
directamente en las ganancias acumuladas
“Efectivo (cash): dinero mantenido en caja y (o, si fuera apropiado, en otra categoría dentro del
depósitos a la vista.” patrimonio).
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Informe Especial
De acuerdo con lo anterior, la entidad debe evaluar Si el dinero fue retirado sin un concepto válido, la
el origen del faltante en el efectivo, para establecer la administración ajustará la partida contra ganancias
contrapartida del ajuste. Veamos algunos casos: retenidas, y se considerará un gasto en cabeza del socio.
Si se evidenció en un arqueo de caja, que faltaban Si el valor inexistente en caja, corresponde a los aportes
recursos en el efectivo, la entidad debe ajustar el saldo sociales que nunca fueron entregados a la entidad, se
de la cuenta al valor real existente. En este caso, como tendría que eliminar el saldo contra la cuenta ‘aportes
se presentó una pérdida de dinero, el valor del ajuste de capital’ del patrimonio, pues se debe reconocer el
afectará las ganancias retenidas. efecto completo de la transacción. Este caso es muy
delicado, pues uno de los requisitos fundamentales para
Si existe la posibilidad de cobrarle la pérdida a un tercero, la constitución de sociedades es precisamente el aporte
se revelará en activo contingente, pero no se reconocerá de capital.
la cuenta por cobrar, a menos que esté respaldada por
documentos. En conclusión, un saldo de caja inexistente debe ser
dado de baja, no se puede reconocer en el ESFA (incluso
El saldo corresponde a dineros retirados por no debería estar en los estados financieros bajo norma
los socios local). La contrapartida depende de la transacción que
dio origen al saldo de caja analizado.
En este caso es necesario aclarar el concepto por el cual
el dinero fue retirado de la entidad, a fin de establecer la
contrapartida del ajuste.
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FINANZAS, AUDITORÍA, REVISORÍA Y CONTROL
Cuando se pacta un acuerdo de ejecución de auditoría, entre las partes –auditor y empresa– debe
realizarse un acuerdo mínimo de términos del encargo en cuestión. La NIA 210 se refiere a este tema, y
entrega algunos puntos que deben tenerse en cuenta.
E
l auditor profesional podrá aceptar o renovar su y control de transacciones antecede a la de auditoría y
encargo de auditoría, toda vez que exista entre representa insumo indispensable para la realización del
las partes un acuerdo sobre la determinación de encargo.
que concurren las condiciones previas a una auditoría y,
además, que efectivamente existe comprensión común El segundo aspecto, la necesidad de que exista un
entre el auditor y la dirección o las políticas de gobierno acuerdo claro; el auditor y la dirección de la compañía
corporativo sobre los términos del encargo de auditada deben coincidir en los alcances de
auditoría. encargo, y este en todo momento debe
estar de acuerdo con las políticas del
Estas condiciones se traducen en “La labor de registro gobierno corporativo de la entidad.
que a la hora de firmar el acuerdo y control de transacciones En concordancia con la NIA 210 que
de servicios, el auditor deberá
constatar dos aspectos: el primero, antecede a la de auditoría hace parte del anexo del Decreto
que el contexto que ofrece la y representa insumo 302 del 2015, para determinar si
contraparte sea el apropiado para indispensable para la concurren las condiciones previas
una efectiva ejecución de la labor en para la ejecución de una auditoría,
todos los términos; esto incluye, por
realización del encargo.” el auditor deberá:
ejemplo, la ausencia de restricciones;
el auditor profesional debe tener acceso 1. Determinar si el marco de información
inmediato, general y sin restricciones de todas financiera que se utilizará para la preparación
las áreas, documentos, etc., que considere oportunos de los estados financieros es aceptable; para tal
para la ejecución de su trabajo; de igual forma debe fin debe confirmarse a cuál de los tres grupos de
existir un marco de información financiera aceptable convergencia a NIIF pertenece la compañía, y evaluar
para la preparación de los estados financieros, puesto el efectivo cumplimiento del marco normativo según
que se parte de la premisa de que la labor de registro corresponda:
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Informe Especial
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NORMATIVIDAD
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Informe Especial
SENTENCIAS
PROYECTOS
Sentencia 19904 de julio 23
Proyecto de Decreto - del 2015. Consejo de Estado
Contratación Estatal con
ESAL. Departamento Los servicios relacionados con la
salud, prestados por una entidad
Nacional de Planeación
perteneciente al sector salud, no
Por medio del cual se regula la están gravados con el impuesto de
forma como los gobiernos nacional, industria y comercio.
departamental, distrital y municipal
contratan con entidades sin ánimo Sentencia T-373 de
de lucro para impulsar programas junio 23 del 2015. Corte
y actividades de interés público, de Constitucional
acuerdo con sus planes nacionales
o seccionales de desarrollo, en En los procedimientos
los términos del artículo 355 de la administrativos rige el principio de
Constitución Política. libertad de pruebas; por lo tanto,
para la demostración de la pérdida
Proyecto de Ley 033 del de capacidad laboral, así como su
2014. Senado de la República fecha de estructuración, los fondos
pensionales deben admitir la
Pretende modificar la contribución presentación de otros medios que
parafiscal en Salud aplicable a los sean igualmente conducentes.
pensionados con menos de diez
salarios mínimos legales mensuales
vigentes, soportado en parámetros
de equidad y como acción
afirmativa hacia estas personas que
son sujetos de especial protección
constitucional.
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