Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
The procedural budget of the conciliation in Colombia, in the means of direct repair control: an
analysis from the beginning of effective judicial protection.
Cindy Correa1
Luisa Fernanda Fernández Uribe2
Resumen: El presupuesto procesal de la conciliación nace para dar cumplimiento a algunos fines estatales. No
obstante, como toda institución jurídica, es importante analizar su impacto social, su interacción con otras
normatividades y su interrelación en el universo jurídico con derechos y garantías constitucionales, en este caso, en
litigios que se tramitan a través del medio de control de reparación directa. Por consiguiente, a continuación, se iniciará
enunciando los motivos que dieron lugar al origen de este requisito procesal, se analizará los conflictos que atiende la
jurisdicción de lo contencioso administrativo, se llevará a cabo una aproximación conceptual a la conciliación
extrajudicial, al principio de tutela judicial efectiva, derecho de acción y medio de control (con énfasis en el de
reparación directa). Lo anterior, teniendo en cuenta que son estas instituciones las que concurren e interactúan al
momento en que los ciudadanos acuden a reclamar una reparación (indemnización) ante la jurisdicción por el daño
antijurídico presuntamente padecido por omisión o a manos del Estado.
Palabras clave: Tutela judicial efectiva, presupuesto procesal, conciliación extrajudicial, responsabilidad estatal,
medio de control, reparación directa.
Abstract: The procedural budget of conciliation is born to fulfill some state purposes. However, like any legal
institution, it is important to analyze its social impact, its interaction with other regulations and its interrelationship in
the legal universe with constitutional rights and guarantees, in this case, in litigations that are processed through the
direct repair control medium. Therefore, it will then begin to state the reasons that gave rise to the origin of this
procedural requirement, we will analyze the conflicts served by the jurisdiction of the administrative dispute, a
conceptual approximation will be made to the extrajudicial conciliation, at the beginning of the effective judicial writ
for the protection of constitutional rights and the right of action, means of control (with emphasis on the means of
11
Abogada por la Institución Universitaria de Envigado, Ant, Colombia. Correo Electrónico: cindycorrea.u@gmail.com. ORCID ID:
https://orcid.org/0000-0003-1655-3104.
2
Estudiante de pregrado en derecho por la Institución Universitaria de Envigado, Ant, Colombia. Correo Electrónico: luisafer98@gmail.com.
control for direct restitution). The above said keeping in mind that it is these institutions that attend and interact at the
time when citizens come to claim restitution (compensation) before the jurisdiction for the anti-legal damage allegedly
suffered at the hands of the State.
Keywords: Effective judicial writ for protection of constitutional rights, judicial budget, extrajudicial conciliation,
damage, state responsibility, means of control, direct restitution.
como presupuesto procesal para acudir a la entre otras cosas perfeccionar el método de
jurisdicción, se instauro a partir de la ley 23 tal forma que permita alcanzar los fines
de 19913, y desde entonces ha sido regulada propuestos en sus inicios, entre otras,
1993; 446 de 1998; 640 de 2001, 1285 de (…) “por medio de la cual se crean
2009, 1395 de 2010, 1437 de 2011, 1564 de mecanismos para descongestionar los
2012, 1563 de 2012; Decretos: 2651 de 1991, Despachos Judiciales” (…) (Ley 23 de 1991).
1069 de 2015 y también mediante sentencia confrontación de esta institución con otras de
del 15 de mayo de 1997 emitida por parte del igual o mayor relevancia jurídica como lo son
Consejo de Estado y C-893 de 2001 la Corte la tutela juridicial efectiva, se hace necesario
3
desde entonces y aún actualmente se dispuso la conciliación como presupuesto procesal para las acciones o medios de control de nulidad y
restablecimiento del derecho, reparación directa y, controversias contractuales, artículos 85, 86, 87 de la entonces vigente Ley 01 de 1984
respectivamente.
4
Estas leyes, decretos-Ley y sentencias han modificado este requisito procesal de manera sustancial en temas que van desde quien tiene la función
como conciliador, quien está facultado dentro de la entidad para a disponer del Derecho en audiencia, representación y delegación para conciliar y
de manera procesal aspectos como la suspensión de la caducidad de la acción y requisitos de la solicitud de conciliación.
como presupuesto procesal en materia de lo justicia. Es importante resaltar que a través de
5
Traduce animal político
también deben existir unas formas de
Y, cuando se hace referencia a que el ser
componer el mismo, deontológicamente
humano es un animal político, es en alusión a
hablando, lo ideal sería, una medida
que el hombre esta avocado a vivir en
autocompositiva y, que cuando las partes en
sociedad, ergo, al cumplir el rol de
entredicho no lo logran motu proprio, haya
ciudadano, las relaciones interpersonales son
alternativas heterocompositivas, que por lo
necesarias e ineludibles y éstas por tanto
menos desde el punto de vista legítimo le
hacen que existan intereses, visiones, entre
pongan fin al conflicto. Sin embargo , el
otras, disímiles entre los diferentes actores
derecho nace como respuesta a la necesidad
sociales, generando un conflicto y, a mayor
de tramitar los conflictos a los cuales las
relación el margen de litigiosidad aumenta.
partes directamente no pueden de manera
sana gestionar.
Así las cosas, con la postura del estagirita
Se puede colegir de la cita, que la fuera de éste. Así las cosas, la legislación, la
6
Negrilla fuera de texto
En este fenómeno jurídico-social de manera obligatoriedad de pacto, se trae a colación en
de solucionar los conflictos tiene unas la medida que, la finalidad de las partes es
entonces puede decirse que dentro de los encuentran en desacuerdo se vean avocados
relevante con posibles consecuencias por último (vii) la informalidad, que hace que
jurídicas, (ii) espontaneidad, como regla esta figura sea necesariamente práctica, pues
general, lo lógico en esta característica es que de una parte, poco o nada aportaría a dos
las partes acudan a esta institución auto- sujetos (extremos de controversia) que son
7
Negrilla propia
“dictadura” de una rama u órgano sobre el La consagración o reivindicación de
providencias (autos y sentencias) únicamente Colombia, 1991, Titulo II, capitulo 1, art. 11-
10
Negrilla propia
11 justo, promover la convivencia pacífica, velar por el respeto a la
Constituye un pilar fundamental de la estructura de nuestro actual legalidad y a la dignidad humana y asegurar la protección de los
Estado Social de Derecho, en cuanto contribuye decididamente a la asociados en su vida, honra, bienes, creencias y demás derechos y
realización material de sus fines esenciales e inmediatos como son, libertades públicas
entre otros, los de garantizar un orden político, económico y social
pasivo, por ello, todo el compendio de RAZONABILIDAD y
configuración legislativa que le otorga la concluir que debería ser de una forma pero es
12
Negrilla propia
social se van dando vicisitudes que hacen patrimonial con ocasión a un daño
reparación directa.
1.2.2 El ser: en este ordinal se hará una simple
efectividad de la sentencia), nos permite por el legislador. Este análisis se dio en dicho
13
Se debe aclarar que en jurisdicción de lo contencioso accionante no tiene que agotar el requisito procesal de la
administrativo uno de esos individuos es una Entidad estatal, el conciliación.
Estado en cabeza de ella y que en litigios administrativos en los 14
La aprobación en esta jurisdicción está a cargo del juez
cuales ambas partes del conflicto son entidades estatales, la parte contencioso administrativo de acuerdo con el artículo noveno,
numeral 5, de la Ley 1716 de 2009.
intervención de un tercero15 y llegan por el artículo 2º de la Constitución
a un acuerdo, como quiera que en ese Política que señala como uno de los
evento también se administra justicia fines esenciales del Estado facilitar16
a través de la autocomposición. la participación de todos en las
decisiones que los afectan. Como
Como mecanismo de acceso a la quiera que el papel del conciliador no
justicia, la conciliación constituye una es el de imponer una solución ni
oportunidad para resolver de manera sustituir a las partes en la resolución
rápida un conflicto, a menores costos del conflicto, la conciliación
que la justicia formal. Esto resulta constituye precisamente una
obvio si las partes llegan a un acuerdo, importante vía para propiciar la
pues el conflicto se soluciona en el búsqueda de soluciones consensuales
mínimo tiempo posible. Pero aún en y para promover la participación de
el evento en que no se llegue a un los individuos en el manejo de sus
acuerdo, la conciliación permite propios problemas.
reducir los asuntos objeto de
controversia a aquellos que realmente En tercer lugar, la conciliación
resultan relevantes y desestimula que contribuye a la consecución de la
el litigio se extienda a temas convivencia pacífica, uno de los
secundarios o a puntos en los que las fines esenciales del Estado (artículo
partes coinciden, con lo cual el 2). El hecho de que a través de la
eventual proceso judicial resultará conciliación sean las partes, con el
menos oneroso en términos de tiempo apoyo de un conciliador, las que
y recursos al poderse concentrar en busquen fórmulas de acuerdo para la
los principales aspectos del conflicto. solución de un conflicto, constituye
una clara revelación de su virtud
En segundo lugar, la conciliación moderadora de las relaciones sociales.
promueve la participación de los La conciliación extrae, así sea
particulares en la solución de transitoriamente, del ámbito litigioso
controversias, bien sea como la resolución de los conflictos,
conciliadores, o como gestores de la allanando un camino para que las
resolución de sus propios conflictos. disputas entre individuos se resuelvan
Por ello se ha calificado la por la vía del acuerdo. Además, la
conciliación como un mecanismo de conciliación estimula el diálogo,
autocomposición. Esta finalidad reduce la cultura adversarial y elimina
resulta compatible con lo establecido
15
Se entiende entonces que, en jurisdicción de lo contencioso lo contencioso administrativo, el Estado ya cumplía con el deber de
administrativo, la aprobación del acuerdo no está en cabeza de las “facilitar” la participación de todos en las decisiones que los afectan,
partes, como mandan los principios de la conciliación; tampoco está
toda vez que, en dichos procesos podía potestativamente acudirse a
en cabeza del conciliador como se afirmó en sentencia C-893 de la conciliación para resolver el conflicto. Sin embargo, la imposición
2001, sino que es competencia del juez administrativo
16 de comparecer a una audiencia de conciliación puede ser un límite a
Con anterioridad a la Ley 1285 de 2009, que institucionalizó la la autodeterminación, componente sine qua non en el ejercicio de
conciliación como requisito de procedibilidad en la jurisdicción de nuestras libertades.
la agudización del conflicto como decidan no conciliar”. (Corte
consecuencia del litigio. Constitucional , 2001, C-1195)17
Administración de Justicia”.
Adicional a lo establecido por la corte, contencioso administrativo, se
asemeja notablemente a escrito de
encontramos algunas características propias demanda, en cuanto a los requisitos
exigidos por el legislador.
de la conciliación en materia de lo vi. La aprobación judicial: como se ha
explicado, el acuerdo logrado habrá
contencioso administrativo. de remitirse al juez administrativo
para que haga control tanto fiscal
como de derechos no susceptibles de
conciliar. (López, 2012, p. 50)
i. Conciliador calificado: en materia
de lo contencioso administrativo, las
conciliaciones se llevaran a cabo ante
los procuradores delegados para esta 5. MEDIO DE CONTROL EN EL
jurisdicción.
DERECHO PROCESAL
ii. Derecho de postulación: Una
característica de la conciliación en ADMINISTRATIVO
general es la informalidad, en la
jurisdicción contencioso
administrativa sin embargo, se exige Con anterioridad a la Ley 1437 de 2011
que el convocante acuda ante la
procuraduría a solicitar la audiencia los llamados ahora medios de control
de conciliación por medio de
apoderado judicial. tenían la denominación de acciones, este
iii. Eficacia del acuerdo: los efectos
propios del acuerdo de conciliación cambio tuvo su origen en el análisis de la
logrados ante la procuraduría
quedaran supeditados a la aprobación palabra “acción”, “como derecho
del juez contencioso, solo después de
dicho tramite, el acuerdo prestara abstracto que tiene toda persona de acudir
merito ejecutivo y hará transito a cosa
juzgada a los jueces, independiente de lo que
iv. Suspende el término de caducidad
de la acción: de acuerdo con lo solicite” (Hincapié, 2013, p. 267),
establecido el Ley 1716, la
presentación de la solicitud, suspende ajustándose de una forma mas exacta
el término de caducidad hasta por 3
meses. ‘medio de control” en sentido técnico a lo
v. Requisitos formales de la solicitud:
La solicitud que debe presentar el que se busca que no es mas que:
convocante por medio de su
apoderado judicial ante el procurador
delegado para asuntos de lo
“…someter al conocimiento del juez administración actúe y omita la ley,
la discusión de la legalidad de los
actos de la administración y el ésta será sometida al reproche y en
juzgamiento de los hechos producidos
por ésta, para hacer desaparecer del consecuencia obtendrá una sanción.
ordenamiento jurídico aquellos que lo
vulneren, con el restablecimiento del
derecho particular que se haya
conculcado y también para la Esta postura, en aras del buen
obtención de la indemnización
cuando se haya causado un daño funcionamiento de la administración,
particular” (Hincapié, 2013, p.267).
admite instituciones que protegen los
19
En palabras de la Corte Constitucional: El principio constitucional establecido en forma expresa, clara y precisa en la ley. Este principio
de la legalidad tiene una doble condición de un lado es el principio
exige que todos los funcionarios del Estado actúen siempre
rector del ejercicio del poder y del otro, es el principio rector del
sujetándose al ordenamiento jurídico que establece la
derecho sancionador. Como principio rector del ejercicio del poder
Constitución y lo desarrollan las demás reglas jurídicas. (Corte
se entiende que no existe facultad, función o acto que puedan
Constitucional, 2001, C-710)
desarrollar los servidores públicos que no esté prescrito, definido o
pero en favor de los administrados se inconstitucionalidad contemplada
en el articulo 135 e, incluso, la
estipula una última presunción que prevista en su articulo 136 control
inmediato de legalidad”. (p.54).
supone la responsabilidad de la ii. Los de reclamación: “en las
cuales el interesado acudirá
administración cuando con el despliegue directamente al juez para el
reconocimiento de sus
de sus funciones o en omisión de ellas se pretensiones, por no existir una
administración administrativa
produce un daño antijurídico. previa cuya legalidad deba
cuestionar, como serían las de
reparación directa y la mayoría de
las contractuales. Todas las
La forma establecida tanto para
constitucionales caben también en
esta clasificación, como las de
desvirtuar las dos primeras presunciones
tutela, cumplimiento,
desinvestidura, populares y de
como para reclamar la indemnización por
grupo, etc., etc.” (Jaramillo, 2013,
p54).20
el daño antijuridico ante la
20
Negrilla propia
Ahora nos adentraremos entonces al de la garantía integral del patrimonio
de los ciudadanos, y se configura
medio de control de reparación directa que se cuando concurren tres presupuestos
fácticos a saber: un daño
ubica entre los medios de control de antijurídico o lesión, definido como
el menoscabo o perjuicio que sufre la
reclamación y el cual ¨esta consagrada para víctima en su patrimonio o en sus
derechos personalísimos, sin tener el
increpar la reparación del daño antijurídico deber jurídico de soportarlo; una
acción u omisión imputable al
(Art. 90 superior), producido por los hechos, Estado, que se presenta cuando la
administración pública no satisface
omisiones, operaciones administrativas, las obligaciones a su cargo dentro de
las circunstancias de modo, tiempo y
ocupación temporal o permanentes de lugar en el que han sido fijadas; y una
relación de causalidad,21 para que el
inmuebles por causa de trabajos públicos o daño antijurídico atribuido al Estado
sea indemnizable, que exige que este
por cualquier otra causa, …¨ (Muñoz, 2014, sea consecuencia del incumplimiento
de las obligaciones de la
p. 8). Administración, esto es, desde una
perspectiva negativa, que el daño
sufrido por la víctima no se derive de
un fenómeno de fuerza mayor o sea
Es de vital importancia aclarar los atribuible a su conducta negligente.
(Corte Constitucional, 2011, C-644).
presupuestos necesarios para que se
21
Negrilla propia
22
responsable de todos los actos cometidos por las personas que hagan
Art. 3. La parte beligerante que viole las disposiciones de dicho parte de su fuerza armada. (Convención de la Haya, 1907,
Reglamento estará obligada a indemnización, si fuere el caso, y será convención IV)
Universal de los Derechos Humanos23,y, cuales el responsable es el Estado a través de
sobre la eliminación de todas las formas de directa e indirecta sino que sus efectos dañan
merece ser analizada de manera minuciosa, y lo que se entiende como Estado social
protegida, toda vez que muchas de las veces de Derecho; su lugar en el universo
manifiesta que han sufrido abusos a sus deber ser y el ser, importante esto en
23
Artículo 8 Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante constitución o por la ley. (Declaración Universal de los Derechos
los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos Humanos, 1948)
que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
debida ponderación entre este como tal mediante directiva
cumplimiento a lo mandado por el articulo 2 mismo. Por otra parte, al ser este requisito
agudicen como consecuencia del proceso ciudadanos, toda vez que, es una de las partes
litigioso. iv. Favorecer la realización del el Estado mismo, quien al imponer un limite
Debido Proceso por que esta herramienta a que la otra parte (el ciudadano) para
Este tema se puede agotar resaltando la claro que en los casos en los cuales el
paradoja que se desprende de lo antedicho en ciudadano reclama una reparación por parte
entre una y otra institución, como se pudo condena ya en firme a este en la jurisdicción
ver conceptualmente la tutela judicial penal, civil o ambas, exigir este requisito
pone límite a este derecho sea defendido Por último, en cuanto al fin de descongestión
de despachos judiciales, puede ser un fin penal ha sido condenado por crímenes contra
detrimento de los derechos de una víctima del conciliación para acceder a reclamar la