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27 de mayo de 2015
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN 1
OTRAS MODIFICACIONES 8
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Real Decreto-ley 11/2014, de 5 de septiembre, de medidas urgentes en materia concursal.
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Así, las modificaciones en los arts. 75, 90, 93, 94, 100, 104, 122, 123, 124, 134, 140 y 149 LC serán de
aplicación a los procedimientos concursales en tramitación en los que no se haya presentado el texto
definitivo del informe de la administración concursal; el art. 96 LC será de aplicación en los procedimientos
en los que no se haya iniciado el plazo para impugnación del inventario y de la lista de acreedores; los arts.
116, 121 y 167 LC serán de aplicación a los procedimientos en tramitación en los que no se hubiese votado
una propuesta de convenio; los arts. 164, 165 y 172 LC, a los procedimientos en tramitación en los que no se
haya formado la sección sexta; los arts. 43, 146 bis, 148, 152, 191 y 191 ter LC, a los procedimientos en
tramitación en los que no se haya iniciado la fase de liquidación; y el art. 155 LC, a los procedimientos en
tramitación.
A lo anterior hay que añadir que la Disposición Transitoria 3ª, que regula el régimen transitorio de los
convenios, ha sido también reformada. Así, mientras se encuentre en trámite una modificación de convenio
conforme a dicha disposición (esto es, cuando se hubiera incumplido el convenio dentro de los dos años
siguientes a la entrada en vigor de la Ley y al menos el 30% del pasivo total calculado conforme al texto
definitivo del informe de la administración concursal hubiera solicitado su modificación con aplicación de las
medidas introducidas por la nueva norma), ningún acreedor podrá instar la declaración d e incumplimiento del
convenio y las ya solicitadas quedarán en suspenso. Se habilita, además, un trámite para que deudor y
acreedores puedan oponerse a la valoración contenida en el texto definitivo. Por último, se indica que si la
solicitud de modificación se denegase, se declarará el incumplimiento del convenio.
(iii) El juez que conozca de la ejecución será quién suspenda su tramitación con
la presentación de la resolución del secretario del juzgado competente para
conocer del concurso.
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La última reforma de este artículo por la Ley 17/2014, de 30 de septiembre, por la que se adoptan medidas
urgentes en materia de refinanciación y reestructuración de deuda empresarial (“Ley 17/2014”) suscitó
dudas sobre cuál era el juzgado competente para decidir sobre la suspensión solicitada y sobre si el que lo
fuera podría entrar a valorar tanto los presupuestos de la comunicación (negociación de un acuerdo de
refinanciación, de una propuesta anticipada de convenio o de un acuerdo extrajudicial de pagos), como los
presupuestos de la suspensión derivada de la comunicación (carácter necesario o no del bien, condición de
acreedor titular de pasivo financiero o concurrencia del 51% de los acreedores titulares de pasivo financiero
en el inicio de la negociación). En la jurisprudencia menor estas cuestiones habían sido resueltas en sentidos
diversos (entre otros, auto del Juzgado de lo Mercantil nº 1 de Granada, de 17 de marzo de 2014, decreto del
Secretario Judicial del Juzgado de 1ª Instancia nº 6 de Logroño de 6 de mayo de 2014, auto de la Audiencia
Provincial de Jaén, de 26 de junio de 2014, decreto del Juzgado de Primera Instancia de Barcelona nº 38 de
14 de mayo de 2014, auto del Juzgado de lo Mercantil de Alicante de 27 de octubre de 2014, providencia del
Juzgado de lo Mercantil de Pontevedra nº 2 de 6 de junio de 2014).
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Sobre esta cuestión los Magistrados de lo Mercantil de Madrid, en su escrito de conclusiones de las reuniones
celebradas en fechas 7 y 21 de noviembre de 2014 sobre unificación de criterios de aplicación de las reformas
de la Ley Concursal operadas por el Real Decreto-ley 11/2014 y la Ley 17/2014, afirmaron que “la
paralización de las ejecuciones en los supuestos en los que el procedimiento negociador no haya de venir
seguido de una solicitud de concurso (como acontece cuando se ha obtenido la adhesión necesaria a una
propuesta anticipada de convenio), tendrá una duración máxima de tres meses, pues carec e de sentido
añadir el mes adicional necesario para la solicitud de concurso”.
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El texto queda ahora así: “En caso de acuerdos sujetos a un régimen o pacto de sindicación, se entenderá
que la totalidad de los acreedores sujetos a dicho acuerdo suscriben el acuerdo de refinanciación cuando
voten a su favor los que representen al menos el 75 por ciento del pasivo afectado por el acuerdo de
sindicación, salvo que las normas que regulan la sindicación establezcan una mayoría inferior, en cuyo caso
será de aplicación esta última.”
La extensión de efectos a los acreedores de acuerdos sindicados que no han votado a favor de la
refinanciación ha sido objeto de debate. Han existido dos interpretaciones: (i) conforme a la primera, es
suficiente con que el 75% del sindicato haya votado a favor de la adhesión o suscripción del acuerdo de
refinanciación para la extensión de efectos a los disidentes; y (ii) conforme a la segunda, se considera
necesario, además, que se alcancen las mayorías señaladas en la Disposición Adicional 4ª LC para que los
acreedores disidentes en el seno del sindicato se vean afectados por el acuerdo de refinanciación.
A nuestro juicio, la supresión del inciso que hemos señalado no zanja dicho debate.
Por lo que se refiere a las mayorías necesarias para la aprobación del convenio,
la Ley 9/2015 señala que para su cómputo se considerarán incluidos en el pasivo
ordinario los acreedores privilegiados que hubiesen votado a favor de la
propuesta. En caso de no alcanzarse dichas mayorías, el convenio quedará
rechazado.
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En cambio, se mantiene el régimen de la Disposición Adicional 4ª sobre la valoración de inmuebles y no se
adapta en consonancia con las nuevas normas sobre plazos de antigüedad de los informes previstas ahora en
el art. 94.5 LC para la valoración de las garantías de los acreedores privilegi ados que se comentan más
adelante.
La Ley 9/2015 establece una remisión genérica al régimen previsto en los arts.
146 bis y 149 LC respecto de los supuestos de transmisión de unidades
productivas de bienes o servicios acordadas durante la fase común (art. 43 LC)
y en el procedimiento abreviado (arts. 191 y 191 ter LC).
Además, dentro de las reglas de liquidación del art. 149 LC: (i) se aclara que
solo son normas de carácter supletorio las contenidas en el apartado 1 7 -
aplicables cuando no se apruebe un plan de liquidación o cuando no contemple
la operación de que se trate-; (ii) se permite al juez adjudicar los bienes a la
oferta con precio inferior cuando este no difiera en más del 15% (antes era del
10%) del resto y garantice en mayor medida la continuidad de la empresa y de
los puestos de trabajo y la satisfacción de los acreedores, y (iii) se excluye la
subrogación del adquirente aunque subsista la garantía cuando se trate de
créditos tributarios y de seguridad social.
Por último, en relación con la posibilidad de que el juez del concurso acordase la
retención de parte de la masa activa para satisfacer futuras impugnaciones que
contemplaba el Real Decreto-ley 11/2014, esta retención se eleva al 15% de lo
que se obtenga en cada una de las enajenaciones de los bienes y derechos que
integran la masa activa o de los pagos en efectivo que se realicen a su cargo.
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Estas reglas se refieren a la enajenación de unidades productivas en liquidación y a las operaciones de
liquidación que supongan una modificación sustancial de las condiciones de trabajo de carácter colectivo.
Según la redacción original, la norma entraba en vigor con efectos para los
períodos impositivos iniciados a partir de 1 de enero de 2014. En consecuencia,
si una sociedad tenía iniciado su período impositivo (por ejemplo, no coincidía
con el año natural) no se veía beneficiada por la nueva redacción hasta que
iniciara un nuevo período impositivo.
Esta novedad sale al paso de esta situación porque permite aplicar aquellas
modificaciones en la normativa del Impuesto sobre Sociedades en estos
supuestos. Como es sabido, estas modificaciones hacían referencia a la
valoración fiscal de determinadas ampliaciones de capital y a los criterios de
imputación temporal de quitas y esperas concursales. Finalmente, recordemos
que estas normas se han incorporado (prácticamente sin cambios) en la nueva
OTRAS MODIFICACIONES
La nueva norma refleja también los cambios introducidos en el art. 94.5 LC por
el Real Decreto-ley 1/2015 que, recordamos, delimitaba los informes requeridos
para la valoración de las garantías 9, establecía una regla para el cálculo del valor
de bienes o derechos denominados en moneda distinta al euro y consideraba el
coste de estos informes como crédito contra la masa.
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Real Decreto-ley 1/2015, de 27 de febrero, de mecanismo de segunda oportunidad, reducción de carga
financiera y otras medidas de orden social.
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Si se trata de bienes inmuebles, será suficiente con un informe emitido por una sociedad de tasación
homologada e inscrita en el banco de España dentro de los 12 meses anteriores a la fecha de declaración del
concurso (cuando la garantía esté constituida sobre una vivienda terminada y no hayan trascurrido 6 meses
desde la última valoración disponible y la fecha de la valoración actualizada se admitirá esta última); para
otros bienes, el informe deberá emitirse dentro de los 6 meses anteriores a la declaración de concurso, salvo
que se trate de efectivo, cuentas corrientes, dinero electrónico o imposiciones a plazo fijo, en cuyo caso no se
requerirá informe alguno.
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Entre otra, la comunicación al deudor y a los acreedores que hubiesen comunicado sus créditos informando
del proyecto de inventario y de la lista de acreedores, y solicitudes de rectificación o complemento , las
impugnaciones de la lista de acreedores y del inventario, y la información sobre las empresas en fase de
liquidación concursal y cuanta información resulte necesaria para facilitar la enajenación del conjunto de los
establecimientos y explotaciones o unidades productivas.