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El Derecho de Propiedad Durante el Matrimonio y la Copropiedad

Categora: Artculos

Publicado por: Derecho & Sociedad

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En: Derecho & Sociedad N20

OLGA MARA CASTRO PEREZ-TREVIO


Profesora de Derecho de Familia de la PUCP
LUIS GARCA GARCA
Profesor de Derechos Reales de la PUCP

El propsito de este trabajo es determinar las diferencias que existen entre el rgimen de la
sociedad de gananciales rgimen patrimonial ordinario en el matrimonio y la copropiedad
o derecho de propiedad que se ejerce entre varias personas. El inters del tema radica en las
aparentes similitudes que se presentan entre uno y otro rgimen, lo que induce muchas
veces a confusin. Sin embargo, ambas figuras son diferentes, en origen y en su tratamiento
legal, como veremos a continuacin.

Cuando la propiedad de un bien es ostentada en forma conjunta por dos o ms personas, se


presenta la figura de la copropiedad. En estos casos, el derecho de propiedad de cada uno de
los copropietarios est representado en cuotas ideales llamadas alcuotas. Est rgimen se
encuentra regulado en el Captulo Quinto, Ttulo Segundo del Libro Quinto del Cdigo Civil y
establece el conjunto de reglas relativas a los derechos, obligaciones y limitaciones de los
copropietarios entre si, con el nico y exclusivo objeto de hacer posible la convivencia de
derechos de jerarqua similar con relacin a un mismo bien.

Es importante destacar que la copropiedad es un estado jurdico no deseado por el derecho


ya que traba o entorpece la dinmica del mercado al exigir la necesaria participacin de
todos los copropietarios para adoptar decisiones que importan el ejercicio de facultades
dispositivas. Se debera entender, por tanto, que la copropiedad es una situacin que el
derecho la asume como temporal y, por ello, provee a los copropietarios de mecanismos que
permitan su extincin.

Situacin distinta se presenta cuando preexiste entre dos personas un vnculo matrimonial
son cnyuges que los sujeta a un rgimen especial denominado sociedad de gananciales,
que es el aplicable por defecto para regular las relaciones patrimoniales durante el
matrimonio. Decimos por defecto, ya que si no se opta por el rgimen alterno de
patrimonios separados, el rgimen de la sociedad de gananciales es el que rige.

Bajo este rgimen y como analizaremos mas adelante, los bienes que se adquieren a titulo
oneroso, as como los que cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o
profesin; los frutos y productos de todos los bienes propios y de la sociedad; las rentas de
los derechos de autor e inventor y los edificios construidos a costa del caudal social en suelo
propio de uno de los cnyuges, ostentan el carcter de sociales, en clara alusin al rgimen
patrimonial. Este carcter tan especial los diferencia de los bienes propios de cada uno de los
cnyuges y, por supuesto, del rgimen de la copropiedad.

Consecuencia de ello es que los bienes sociales constituyen, en buena cuenta, un


patrimonio autnomo, que no pertenece ni al marido ni a la mujer, ni en forma material, ni
en cuotas ideales y para el cual el ordenamiento jurdico establece reglas especiales que
permiten el ejercicio de los atributos inherentes al derecho de propiedad, con determinadas
caractersticas particulares. Es as como se configura, en estos casos, lo que podramos
denominar rgimen de propiedad en el matrimonio. Como se explicar, la regulacin es
distinta de la establecida para el caso de los bienes propios, as como de los que se tienen en
copropiedad.
Ciertamente, esta situacin particular no se presenta cuando los cnyuges optan por el
rgimen de separacin de patrimonios ya que, en tal caso, no existe patrimonio social.

Para entender mejor las caractersticas de uno y otro rgimen (propiedad en el matrimonio y
copropiedad) as como sus diferencias, procederemos a analizarlas comparativamente con el
fin de determinar los aspectos comunes y las diferencias, precisando las reglas que
corresponde aplicar en cada caso.

Por razones didcticas, cuando nos refiramos al derecho de propiedad durante la vigencia del
rgimen de la sociedad de gananciales, aludiremos a l simplemente como al rgimen de
propiedad en el matrimonio. Los artculos pertinentes del Cdigo Civil, estarn consignados
entre parntesis ( ).

1.CARACTERSTICAS DEL REGIMEN DE PROPIEDAD EN EL MATRIMONIO

Durante el matrimonio pueden coexistir bienes propios y bienes sociales (301).


Respecto de los primeros, cada cnyuge conserva la libre disposicin (303).

Nos parece pertinente hacer aqu una primera precisin. Los bienes propios son aquellos que
pertenecen en forma exclusiva a cada uno de los cnyuges y no forman parte de ese
patrimonio autnomo al que hemos hecho referencia lneas arriba. En cambio, los bienes
sociales son aquellos adquiridos dentro del matrimonio y que, por tanto, pasan a integrar la
masa que conforma el patrimonio autnomo. La regla es que todo bien adquirido a ttulo
oneroso dentro del matrimonio, se presume social. As, los bienes sociales son la regla y los
bienes propios, la excepcin.

Siendo as las cosas, conviene examinar que bienes de propiedad de los cnyuges se
consideran propios:

(i)Los adquiridos antes de la celebracin del matrimonio (302, inc. 1) La explicacin es


simple. Se trata de bienes adquiridos cuando el titular era soltero. Por lo tanto, la adquisicin
precede al matrimonio y como quiera que el matrimonio es el hecho jurdico que determina el
nacimiento del rgimen de la sociedad de gananciales, quedan excluidos del patrimonio
social los bienes que fueron adquiridos antes.

(ii)Los adquiridos durante la vigencia del matrimonio a ttulo gratuito (302, inc. 2). Ac nos
referimos a los bienes recibidos como obsequio, a titulo de donacin. Lneas arriba
explicamos que se presume que son sociales los bienes adquiridos a ttulo oneroso estando
vigente el rgimen de la sociedad de gananciales. La razn de ser de esta presuncin es que
los recursos de los que se dispone para adquirir un bien, tambin son parte del patrimonio
autnomo que surge en razn del matrimonio. En ese sentido, si no existe disposicin
patrimonial para adquirir el bien, este no formar parte del patrimonio autnomo y se
entiende que pertenece exclusivamente al cnyuge que lo recibi en propiedad, a ttulo
gratuito. Cabe sealar, sin embargo, que si el obsequio hubiese sido para ambos cnyuges,
debera entenderse que existe un rgimen de copropiedad entre ambos, solo respecto de
este bien, siendo cada uno de ellos, propietario exclusivo de sus alcuotas.

(iii)Los que adquiera cualquiera de los cnyuges, durante la vigencia del rgimen de la
sociedad de gananciales, cuando la causa de adquisicin ha precedido al matrimonio (302,
inc. 2). Este es el caso de los bienes cuya adquisicin tiene su origen en fecha anterior al
matrimonio, an cuando el modo en la transferencia opere despus de celebrado este. Una
vez mas, el rgimen respeta la relacin de causalidad entre el carcter propio o social de
los recursos econmicos que se emplean o disponen para adquirir un bien, determinando as
el carcter del bien.

(iv)Los que sustituyen o subrogan a otros que tenan la condicin de propios (311, inc. 2). Es
el caso del bien que se adquiere a ttulo oneroso dentro del matrimonio, pero con recursos
que provienen de la enajenacin de otro bien que tena la condicin de propio. Tambin
podra ser el caso de la permuta de un bien propio por otro y por tanto, ste ltimo tendr
igualmente la misma condicin jurdica que aquel. Al igual que en el caso anterior, la relacin
de causalidad esta vez por subrogacin determina la condicin jurdica del derecho de
propiedad sobre los nuevos bienes.

(v)Las acciones o participaciones de sociedades que se distribuyan gratuitamente entre los


socios por revaluacin del patrimonio social, cuando las acciones o participaciones sean bien
propio (302, inc. 7). La lgica que se sigue en este supuesto es la misma que en los casos
anteriores. Aqu no existe un valor de adquisicin del bien, sino que las nuevas acciones o
participaciones son nicamente la expresin del mayor valor patrimonial de la sociedad de
que se trate, reflejada a su vez en un incremento del capital social y, por ende, en la emisin
de nuevas acciones o participaciones.

(vi)Las indemnizaciones por accidentes o por seguros, los derechos de autor, los libros e
instrumentos tiles para el ejercicio de la profesin, la renta vitalicia y los vestidos y objetos
de uso personal (302 inc. 4, 5, 6, 8 y 9). El criterio comn a estos casos es que se trata de
derechos personalsimos, lo que los hace incompatibles con la naturaleza de los bienes que
conforman el patrimonio social.

2.LA COPROPIEDAD Y EL DERECHO DE PROPIEDAD EN EL MATRIMONIO

En la Copropiedad existe un derecho de propiedad sobre el bien, ejercido por varios titulares
y expresado en cuotas ideales. En relacin con el bien, el derecho de propiedad se ejerce, en
forma conjunta, por los copropietarios; sin embargo, en relacin con la cuota, el derecho de
propiedad se ejerce en forma exclusiva.

As, para disponer o gravar el bien, se requiere del concurso unnime de todos los
copropietarios, pero nada impide que cada copropietario pueda disponer, en forma exclusiva,
de su cuota ideal.

En cuanto a la administracin del bien sujeto a copropiedad, se debe indicar que las
decisiones se adoptan por mayora absoluta, salvo que se trate de arrendar o entregar en
comodato el bien, actos para los cuales se requiere igualmente la intervencin de todos los
copropietarios.

Respecto al ejercicio del derecho de propiedad y sus atributos, cabe sealar que el rgimen
de copropiedad establece un conjunto de reglas que regulan el uso, el disfrute y la capacidad
dispositiva, as como los lmites que debe respetar cada copropietario.

A diferencia de lo indicado en los prrafos precedentes, en el rgimen de propiedad en el


matrimonio no existe, en rigor, una titularidad singular del derecho de propiedad. Sin
embargo, por excepcin y a efectos de permitir que el patrimonio social no se excluya del
trfico, el sistema prev la posibilidad de efectuar actos dispositivos, exigindose para ello de
la intervencin de ambos cnyuges, la que de acuerdo a la naturaleza del acto, podr ser
indistinta o, necesariamente, conjunta.

As por ejemplo, en el caso de los actos de disposicin que se encuentran dentro de la


llamada potestad domestica (292), es decir, actos de disposicin que se realizan con la
finalidad de cubrir las necesidades ordinarias de la familia; esto es, satisfacer las cargas de
familia y/o asumir la conservacin del patrimonio social (316) y/o hacer frente a las
necesidades urgentes de la familia, basta la intervencin de cualesquiera de los cnyuges.
Sin embargo, se requiere de la intervencin conjunta de ambos cnyuges (315) en todos
aquellos actos de disposicin o gravamen que excedan del poder domestico.

Para los actos de administracin ordinaria dentro de los lmites del poder domstico, basta
con la intervencin indistinta de cualesquiera de los cnyuges. Empero, cuando se trata de
realizar actos de administracin que exceden del poder domestico, estamos ante una
administracin extraordinaria la misma que, de acuerdo al artculo 313 del Cdigo, debe
realizarse conjuntamente por ambos cnyuges.

Tampoco tienen los cnyuges una cuota ideal. A diferencia de la copropiedad, en el rgimen
de propiedad en el matrimonio no existen derechos tangibles y actuales que revelen la
participacin o concurso en el derecho de propiedad. En todo caso, existe una expectativa
sujeta al resultado de la liquidacin del rgimen una vez que este fenece, en los casos
taxativamente previstos en la ley (318). Por esta razn, se puede afirmar categricamente
que durante la vigencia del rgimen de la sociedad de gananciales, no existe materia
disponible.

3.DERECHOS DE PROPIEDAD INDIVIDUALES

En el rgimen de la copropiedad y tal como ya se ha explicado, las cuotas constituyen


derechos disponibles de cada copropietario. En ese sentido, las cuotas responden por el
eventual incumplimiento de obligaciones personales del copropietario, e incluso pueden ser
gravadas o embargadas.
Situacin distinta ocurre en el rgimen de propiedad en el matrimonio, pues no existen
derechos de propiedad actuales y disponibles de los cnyuges. El atributo dispositivo (para
enajenar o gravar) solo puede ser ejercido en forma excepcional con la intervencin
conjunta de ambos cnyuges. Pero insistimos; los cnyuges no tienen una alcuota derecho
disponible en la propiedad de los bienes sociales. En todo caso, se tratara solo de derechos
expectaticios sujetos, en cuanto a su eventual disponibilidad, a la previa liquidacin del
rgimen de la sociedad de gananciales. Del resultado de la liquidacin depender la
existencia de un remanente del patrimonio social o, mas propiamente, gananciales.

A partir de la misma premisa de que ninguno de los cnyuges, en forma individual, puede
disponer de derechos de propiedad sobre los bienes sociales (salvo el caso excepcional en
que actuando conjuntamente puedan enajenar o gravar el bien en su totalidad), ya que no
existe titularidad sobre tal derecho o simplemente tal derecho no existe, es que podemos
concluir (i) que en todo caso, se tratara de un derecho expectaticio y (ii) que no se puede
afectar convencional o judicialmente derechos que no existen, bajo la justificacin de
proteger el mercado y asegurar el cumplimiento de las obligaciones. As y contrariamente a
lo que en la prctica viene ocurriendo, los supuestos derechos individuales de los cnyuges
no podran ser embargados, ya que por va indirecta se lograra lo que de modo directo el
derecho prohbe.

No es el propsito de este trabajo desarrollar un esquema que preserve los intereses de


quienes contratan con personas casadas. Nos limitaremos a sealar que solo en la medida
que la dimensin y alcances de este tema se internalicen en la dinmica del mercado, podrn
desarrollarse mecanismos que provean de mayor seguridad a los contratantes. Sin embargo,
hay dos precisiones que deben hacerse sobre esta materia:

(i)Desde la pespectiva del Derecho de Familia y por tratarse de normas superiores de orden
pblico, stas deberan prevalecer, en caso de confrontacin, sobre otras normas del derecho
comn.
(ii)Desde el punto de vista de los Derechos Reales, los atributos de la propiedad se ejercen
por quien ostenta el dominio y, por tanto, ejerce la disposicin plena de sus derechos. Como
quiera que los bienes sujetos al rgimen de la sociedad de gananciales integran un
patrimonio autnomo, los derechos individuales de los cnyuges, que podramos llamar
expectaticios, no son pasibles de afectacin. En otras palabras, si no existen derechos
disponibles, quiere decir que no existe atributo dispositivo actual a ttulo individual por parte
de los cnyuges, con lo cual no se podra enajenar validamente una hipottica cuota ideal
sobre el bien, ni en forma voluntaria, ni por la va de ejecucin forzada. Distinto es el
supuesto de una obligacin social contraida con intervencin de ambos cnyuges que no se
cumple, en cuyo caso el acreedor tendra expedito su derecho de solicitar judicialmente la
afectacin va embargo de la totalidad del bien, comprendiendo por supuesto a ambos en
el respectivo proceso.

4.ORIGEN DE LA COPROPIEDAD Y DEL REGIMEN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

La copropiedad puede tener origen legal o convencional. El primero de los casos se presenta
generalmente cuado existe una sucesin hereditaria en la que por razones de
entroncamiento y orden sucesorio, coexisten simultneamente varios herederos a quienes la
ley o el testamento les asignan participacin en la propiedad del bien heredado. El origen es
convencional cuando existe un pacto en virtud del cual el derecho de propiedad se adquiere
en forma conjunta.

En el caso de bienes adquiridos durante el matrimonio, el rgimen de la sociedad de


gananciales surge por imperio de la ley. No hay posibilidad de establecer un sistema
regulatorio distinto, salvo que se opte por el rgimen de patrimonios separados.

Sobre este ltimo tema no interesa detenerse, ya que cuando se opta por el rgimen de
patrimonios separados, no existen bienes sociales ni patrimonio autnomo. Los derechos de
propiedad individual de cada cnyuge se reconocen como si no existiese vnculo matrimonial
de por medio.

5.FIN DE LA COPROPIEDAD Y DEL REGIMEN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

La copropiedad se extingue por las causales enumeradas en el artculo 992 del Cdigo Civil.
Estos son los casos de divisin y particin, consolidacin, adquisicin por un tercero,
destruccin o prdida total del bien y perdida del derecho de propiedad de los copropietarios.
Tambin se extingue la copropiedad en los casos de expropiacin o de abandono previstos en
el artculo 968 del Cdigo, referidos al derecho de propiedad.
El rgimen de la sociedad de gananciales, fenece por causas directamente relacionadas con
el vnculo matrimonial. En efecto, si el vinculo matrimonial se disuelve o termina en los casos
de invalidacin del matrimonio, divorcio, declaracin de ausencia o muerte, el rgimen de la
sociedad de gananciales igualmente concluye, fenece.

Excepcionalmente tambin fenece el rgimen en el caso de separacin de cuerpos, en el que


si bien subsiste el vinculo matrimonial, desaparecen los deberes relativos a la convivencia.

Un ltimo caso en el que fenece el rgimen de la sociedad de gananciales es el de cambio de


rgimen patrimonial. (296)

6.EN SNTESIS: LAS GRANDES DIFERENCIAS

Creemos que son tres las grandes diferencias entre la copropiedad y el rgimen de propiedad
en el matrimonio:

(i)en la copropiedad existen derechos individuales, representados en alcuotas o cuotas


ideales que no tienen representacin material en el bien. En el rgimen de propiedad en el
matrimonio no existen tales derechos individuales.

(ii)la copropiedad supone pluralidad de sujetos y unidad de objeto. En cambio, el rgimen de


propiedad en el matrimonio comprende un patrimonio, que incluye no solo una eventual
pluralidad de objetos sino, adems, obligaciones y cargas.

(iii)en la copropiedad existe por naturaleza una titularidad disponible respecto del bien. En
el patrimonio autnomo que surge bajo el rgimen de la sociedad de gananciales, no existe
por naturaleza una titularidad disponible. La posibilidad que el derecho otorga a los
cnyuges de disponer de la propiedad de un bien que forma parte del patrimonio autnomo,
constituye una norma de excepcin y no una caracterstica natural del patrimonio autnomo.

7.EFECTOS DE LA TERMINACIN DEL RGIMEN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES. LA


PARADOJA

Una vez fenecido el rgimen de la sociedad de gananciales, se pasa a una etapa de


liquidacin, concluida la cual, se divide el remanente por mitad entre el marido y la mujer.

Este remanente constituye en estricto-. los gananciales, respecto de los cuales los
cnyuges o ex cnyuges, segn sea el caso, ostentan un derecho de propiedad comn o
alcuotas bajo el rgimen de la copropiedad.

La paradoja consiste en que recin con el surgimiento de los gananciales, surge un rgimen
de copropiedad entre los ex cnyuges o, eventualmente, an cnyuges, si fuere el caso de
separacin de cuerpos o de separacin de patrimonios. No cabe pues posibilidad alguna de
confusin entre ambos regmenes.

1. Camila Gutierrez escribi:


Si un matrimonio se separa (sin ningn documento de por medio) y el cnyuge crea
una empresa EIRL, cuando intenten divorciarse, qu pasa con la empresa???
27/11/09 16:50:51
2. Paola Cano escribi:
Qu pasa con una EIRL luego del divorcio, si la constituy el cnyuge dentro del
matrimonio pero como soltero, tendra alguna injerencia all la cnyuge?
27/11/09 16:54:29