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ESPECIAL

AUTONOMÍA DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS


Y LA PRUEBA DEL DELITO PREVIO
Comentario al R.N. N˚ 399-2014-Lima

Tomás Aladino GÁLVEZ VILLEGAS(*)

TEMA RELEVANTE

El autor destaca los aciertos y desaciertos del R.N. Nº 399-2014-Lima, al sostener que
ha sentado un criterio idóneo sobre la autonomía material y procesal del delito de lavado
de activos, estableciendo que no se requiere acreditar el delito previo, sino solo consig-
nar una vinculación razonable entre los activos materia de lavado con el delito fuente;
sin embargo, discrepa con el criterio de haber interpretado que la constitución de un bien
inmueble como “patrimonio familiar” descarte la posibilidad de atribuir responsabilidad
penal por el hecho punible de lavado de activos, siendo este un acto típico de ocultamiento
de lavado de activos.

del país para hacerlos pasar como lícitos. Estas acti-


PALABRAS CLAVE vidades fundamentalmente consisten en inversio-
nes, transferencias, ventas, adquisición y posesión
Delito previo, autonomía procesal, autonomía sus-
de diversos bienes, así como también en operacio-
tantiva, prueba indiciaria, tipicidad objetiva, ele-
nes realizadas al interior del sistema financiero y
mento normativo
bursátil con las que se busca ocultar el origen delic-
Recibido: 03/06/2016 tivo de los fondos involucrados en las dichas activi-
Aprobado: 13/06/2016 dades, así como evitar su incautación y decomiso.

Estos actos de lavado de bienes o activos de pro-


INTRODUCCIÓN cedencia ilícita, además de afectar directamente a
El lavado de activos consiste en las distintas acti- la libre y leal competencia, y con ello al sistema
vidades realizadas por las organizaciones crimina- económico, así como a la administración de justi-
les y demás agentes delictivos con el fin de colocar, cia en cuanto esta se vincula a dicho orden econó-
convertir, transferir y ocultar los efectos y ganan- mico1, tienen también incidencia en la afectación de
cias ilícitamente obtenidos (producto del delito), otros bienes jurídicos relevantes, y por ello, tienen
integrándolos a la actividad económica y financiera enorme trascendencia en la vidapolítica, económica
ESPECIAL

(*) Profesor de Derecho Penal, Política Criminal y Metodología de la investigación en la Unidad de Postgrado de la Facultad de Dere-
cho en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Fiscal Supremo de la República.
1 Respecto al bien jurídico u objeto de protección del delito de lavado de activos, ver amplia información en GÁLVEZ VILLEGAS,
Tomás Aladino: Autonomía del delito de lavado de activos. Cosa decidida y cosa juzgada. Ideas, Lima, 2016, p. 19 y ss.

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no cumple su finalidad preventiva. tipos penales de lavado en la prác-


Comentario Habiéndose llegado a formular cri- tica. Pues, se ha constatado que si
relevante del autor terios doctrinarios de espaldas a las se asume una vinculación o depen-
finalidades político-criminales que dencia absoluta del lavado de activos
Estas actividades constituyen llevaron a penalizar estos hechos, respecto del “delito previo” (como
la principal fuente de capital o con lo que se viene generando la considerarlo parte de su estructura
financiamiento de las operacio- total impunidad de estos delitos. En típica –elemento del tipo–), simple-
nes ilícitas de las organizacio- este contexto, desde diversos sec- mente dicho tipo penal resultaría
nes delictivas, lo que a la pos- tores académicos así como desde el inaplicable, como viene sucediendo
tre conspira contra una eficaz y Ministerio Público, la Procuradu- a la fecha en nuestro medio, donde la
oportuna administración de jus- ría Pública y otras instituciones, se gran mayoría de procesos por lavado
ticia, al sustraer los bienes, y, en viene haciendo los esfuerzos inter- de activos se ha sobreseído o archi-
general, el producto del delito, del
pretativos necesarios para poder apli- vado, precisamente, porque muchos
ámbito de su actuación y al ocul-
tar las pruebas del delito y la iden- car los tipos penales de lavado de de nuestros jueces y fiscales asumie-
tidad de los agentes delictivos, activos y así hacer realidad su rendi- ron el criterio de que el “delito pre-
con lo que, finalmente, genera la miento preventivo. vio” es un elemento objetivo del tipo
impunidad de estos, además una de lavado (vinculación absoluta) y
fuente inagotable y generalizada I. PROBLEMÁTICA SOBRE LA como tal tiene que acreditarse en un
de medios de corrupción. AUTONOMÍA DEL DELITO DE debido proceso más allá de la duda
LAVADO DE ACTIVOS RES-
PECTO DEL “DELITO PREVIO” razonable; y al no haberse acreditado
tal “delito previo” se concluye que
y social del país así como en la eco- El tema de mayor discusión respecto tampoco se ha acreditado el delito de
nomía y comunidad internacional, ya al delito de lavado de activos y que lavado de activos.
que trastocan el orden económico- incide directamente en su aplica-
financiero, afectando su legitimidad ción, es el relativo a su vinculación Esto obviamente, ha llevado a la total
y transparencia; a la vez que dificul- con la actividad criminal previa o, impunidad del lavado y, con ello, a
tan la planificación y la política eco- lo que ha devenido en llamarse el la burla de las expectativas sociales
nómica estatales. Asimismo, estas “delito previo”. Pues, la propia con- y a la defraudación de la finalidad
actividades constituyen la principal cepción del delito de lavado de acti- político criminal que inspiró la con-
fuente de capital o financiamiento de vos o blanqueo de capitales denota figuración de este delito, tanto en los
las operaciones ilícitas de las organi- la presencia de una actividad delic- convenios internacionales así como
zaciones delictivas, lo que a la pos- tiva preexistente a la cual están vin- en la propia legislación nacional.
tre conspira contra una eficaz y opor- culados los activos objeto del lavado
tuna Administración de Justicia, al o de la cual provienen dichos acti- En este contexto resulta necesario
sustraer los bienes y, en general, el vos. Bajo esta concepción, se gestó realizar un análisis de los diversos
producto del delito, del ámbito de y estructuró el delito de lavado de criterios existentes en nuestro medio
su actuación y al ocultar las pruebas activos desde su inicio en el orde- respecto a la autonomía del lavado o
del delito y la identidad de los agen- namiento jurídico norteamericano, el grado de vinculación de este con
tes delictivos, con lo que finalmente luego en los convenios internaciona- el “delito previo”, sobre todo a nivel
genera la impunidad de los mismos, les y, finalmente, en las leyes nacio- de las decisiones del órgano juris-
además de generar una fuente inago- nales sobre la materia. diccional y precisamente a partir
table y generalizada de medios de de la Ejecutoria materia de análisis
corrupción. Si bien la vinculación de los acti- (R.N. N° 3091-Lima, del 21 de abril
vos a una actividad criminal pre- del 2015).
No obstante, pese a la trascenden- via queda fuera de discusión, el
cia y gravedad de estos delitos, las nivel de vinculación que aquellos Al respecto, apreciamos que cierto
normas penales referidas al lavado deben tener con esta es materia de sector de la doctrina nacional
de activos vienen siendo interpre- debate. Sin embargo, dicha vincula- defiende la tesis de la vinculación
tadas indebidamente por los acto- ción ha ido variando con el desarro- absoluta del lavado de activos res-
res jurisdiccionales, fiscales y abo- llo y evolución de las diversas legis- pecto al “delito previo” (el delito
gados en general, de modo tal que, laciones y a partir de la necesidad previo es elemento objetivo del tipo
en la práctica, la normativa existente de hacer posible la aplicación de los de lavado); otro sector, al contrario,

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propone una desvinculación total del a que en la práctica, las investiga-


lavado respecto del “delito previo”; ciones por lavado de activos se ini- Comentario
otro grupo académico defiende la cien simultáneamente o después de relevante del autor
autonomía procesal y niega la auto- que se iniciaban las investigaciones
nomía material o sustantiva; y final- por delito tráfico ilícito de drogas; Por nuestra parte defendemos la
mente, por nuestra parte defende- sin embargo, ello no llevó a diferen- autonomía procesal plena y una
mos la autonomía procesal plena y ciar entre una autonomía procesal y autonomía material relativa, esto
una autonomía material relativa, esto una autonomía material del delito de es, que si bien el delito de lavado
es, que si bien el delito de lavado de lavado de activos, ya que se conside- de activos es procesal y mate-
activos es procesal y materialmente raba que el TID era parte del delito rialmente autónomo, de todos
autónomo, de todos modos, los acti- de lavado (o mejor aún, que el lavado modos, los activos materia del
vos materia del lavado deben vincu- de activos formaba parte del TID, lavado deben vincularse razona-
blemente a alguna actividad cri-
larse razonablemente a alguna acti- inclusive algunos consideraban que
minal previa, sin que esta llegue
vidad criminal previa, sin que esta ambos delitos afectaban al mismo a ser un elemento objetivo del tipo
llegue a ser un elemento objetivo del bien jurídico –salud pública–). penal; lo que además no exige
tipo penal; lo que además no exige acreditar la actividad criminal pre-
acreditar la actividad criminal prece- En realidad, a estas alturas, no se
cedente en un debido proceso, ni
dente en un debido proceso, ni pre- había planteado el problema de previa ni simultáneamente.
via ni simultáneamente. En lo que la autonomía del delito de lavado
sigue presentaremos sintéticamente de activos respecto al delito pre-
estas posturas. cedente (ni autonomía procesal ni provenientes de delitos distintos al
material); pues, la normativa se ins- TID, a pesar de que los convenios
1. Vinculación absoluta del delito piraba en convenios internaciona- internacionales ya recomendaban su
de lavado de activos respecto les como el Reglamento Modelo de inclusión. Por ello, a los imputados y
al “delito previo”
la Cicad-OEA sobre Lavado, que sus abogados les bastaba con desvin-
Como se sabe, conforme a la legisla- en su artículo 2, numeral 6 estable- cular a los activos materia de lavado
ción inicial que tipificó el lavado de cía categóricamente: “6. Los deli- del delito de TID para absolver a sus
activos en nuestro medio (artículos tos tipificados en este artículo, serán patrocinados, pues podían provenir
296-A y 296-B del Código Penal) investigados, enjuiciados, fallados de otros delitos y, a pesar de ello, la
este estaba vinculado de modo exclu- o sentenciados por el tribunal o la conducta era atípica2.
sivo al delito de tráfico ilícito de dro- autoridad competente como delito
gas, por lo que se consideraba que en autónomo de los demás delitos de En estas circunstancias se pro-
estas condiciones el nivel de vincu- tráfico ilícito, u otros delitos graves”. mulgó la Ley N° 27765, la misma
lación entre ambos delitos era total De donde se aprecia que se trataba (y que amplió el número de delitos de
(absoluta). Pues, para acreditar el se trata) de un delito con autonomía los cuales debían provenir los acti-
delito de lavado de activos previa- integral, tanto procesal como sustan- vos ilícitos y estableció con toda cla-
mente tenía que acreditarse el delito tiva o material. ridad que en los delitos de lavado
de TID y, seguidamente, determi- de activos “(…) no es necesario que
narse que los activos materia de No obstante, el problema venía las actividades ilícitas que produje-
lavado provenían precisamente de dado por la gran laguna de punibi- ron el dinero, los bienes, efectos o
dicho delito precedente. Esto es, se lidad que presentaba la normativa ganancias, se encuentren sometidas
consideraba al TID como parte de la relativa al lavado de activos, que no a investigación, proceso judicial o
estructura del delito de lavado (ele- consideraba como delitos preceden- hayan sido objeto de sentencia con-
mento objetivo del tipo). Esto llevó tes a los activos de origen delictivo denatoria”. Con lo que, esta Ley en

2 Como se recordará, un caso especial al respecto, en nuestro medio, fue el descubrimiento de activos millonarios sin explicación lícita alguna que
dio origen a un proceso por lavado de activos bastante publicitado; sin embargo, a los abogados les bastó con vincular a los activos ilícitos a cier-
tas actividades de defraudación tributaria para archivar el proceso, pues, con ello se evitó vincular a los activos con el delito de TID.

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más allá de la duda razonable (en un Modelo de la Cicad-OEA. Aun


El Reglamento debido proceso)3. cuando más adelante, contradiciendo
Modelo de la Cicad- la premisa anterior y para conciliarse
OEA establece Estos criterios de los abogados
con el texto de la Ley señala: “(…)
defensores persuadieron a un gran
no es necesario que las actividades
Los delitos tipificados en este sector de los operadores jurisdiccio-
referidas al delito fuente se encuen-
artículo serán investigados, enjui- nales y fiscales, así como a un buen
tren sometidas a investigación, pro-
ciados, fallados o sentenciados sector de la doctrina, a tal punto que
ceso judicial o hayan sido objeto de
por el tribunal o la autoridad com- casi todos los procesos por lavado de
petente como delito autónomo de sentencia condenatoria. Ello reco-
activos se sobreseyeron o archiva-
los demás delitos de tráfico ilícito, noce simplemente que la vinculación
ron, puesto que no se había llegado
u otros delitos graves. de la actividad de lavado de activos
a acreditar el delito previo; generán-
con el delito fuente no puede supe-
dose la total impunidad de este tipo
ditarse a la estricta aplicación de las
de delitos.
concordancia con el Reglamento reglas de la accesoriedad que pue-
Modelo, plasmaba normativamente Este criterio a favor de la impuni- dan condicionar su naturaleza de
la autonomía del lavado respecto al dad tuvo su clímax cuando la Corte figura autónoma y del bien jurídico,
delito previo. Suprema de Justicia a través del también autónomo, afectado por el
Acuerdo Plenario (supuestamente lavado”. Añadiendo más adelante:
Lamentablemente, pese a la clari- vinculante 4 ) Nº 3-2010/CJ-116, “Es decir, expresamente se ha des-
dad de la norma y a su finalidad polí- (16/11/2010), f.j.: 30 y siguientes, cartado una prejudicialidad homogé-
tico-criminal, un sector de la doc- señaló que “…el delito de lavado de nea de carácter devolutiva” (f.j. 31 y
trina liderada por los abogados de activos requiere que previamente se 32). “El tipo legal de lavado de acti-
los imputados por el delito de lavado haya cometido otro delito, cuya rea- vos solo exige la determinación de
de activos, contradiciendo el texto lización haya generado una ganan- la procedencia delictiva de dinero,
de la Ley nacional y del Reglamento cia ilegal, que es precisamente lo bienes, efectos o ganancias que per-
Modelo, reiteraron la total dependen- que el agente pretende integrar a la mitan, en atención a las circunstan-
cia del lavado de activos con el delito economía y, en su caso, al sistema cias del caso concreto, la exclusión
precedente y, categóricamente, adu- financiero”. (…). “El delito fuente, de otros posibles orígenes. No hace
jeron que el delito previo es un ele- empero, es un elemento objetivo del falta la demostración acabada de un
mento objetivo del tipo de lavado tipo legal –como tal debe ser abar- acto delictivo específico, con la ple-
y, como tal, debía ser comprendido cado por el dolo– y su prueba condi- nitud de sus circunstancias, ni de los
por el dolo del agente, por lo que ción asimismo de tipicidad”. Con lo concretos partícipes en el mismo
para tener por acreditado el delito de que se pronunciaba prácticamente en –lo contrario implicaría, ni más ni
lavado de activos, necesariamente se contra del texto de la Ley y su fuente menos, concebir este delito como de
tenía que acreditar el delito previo de inspiración que fue el Reglamento imposible ejecución–; es suficiente

3 Al respecto ver: GARCÍA CAVERO, Percy. “Dos cuestiones problemáticas del delito de lavado de activos. El delito previo y la cláusula de aisla-
miento”. En Imputación y sistema penal. Coordinadores: Abanto Vásquez, Caro John y Mayhua Quispe. Ara Editores, Lima, 2012, p. 432; este autor
sostiene: “Conforme al Acuerdo Plenario N° 03-2010, el delito fuente es un elemento objetivo del tipo penal y su prueba condición asimismo
de tipicidad. En consecuencia, la actividad probatoria dirigida a acreditar la base fáctica de la imputación penal debe abarcar el delito generador
de los activos. En este punto, uno de los aspectos más llamativos del delito previo es la autonomía de su determinación en el proceso penal por
lavado de activos”. CARO CORIA, Dino Carlos y ASMAT COELLO, Diana Marisela: “El impacto de los Acuerdos Plenarios de la Corte Suprema
N° 03-2010/CJ-116 de 16 de noviembre de 2010 y N° 7-2011/CJ-116 de 6 de diciembre de 2011 en la delimitación y persecución del delito de
lavado de activos”. En: Imputación y Sistema Penal, Ob. cit., p. 319 y ss. JIMÉNEZ BERNALES, Juan Carlos: “La problemática del delito pre-
vio en el lavado de activos”. En: Gaceta Penal y Procesal Penal N° 17, Lima, noviembre del 2010, p. 30 y ss; quien precisa “La doctrina mayori-
taria –que compartimos– sostiene que se trata de un elemento normativo del tipo objetivo, toda vez que el ‘delito previo’ debe probarse para afir-
mar el blanqueo de capitales, y el autor debe tener conocimiento de que los bienes provienen de una actividad ilícita y van a ser blanqueados”.
CASTILLO ALVA, José Luis: “La necesidad de determinación del ‘delito previo’ en el delito de lavado de activos. Una propuesta de interpreta-
ción constitucional”. En: Gaceta Penal y Procesal Penal N° 4, Lima, octubre del 2009, p. 340.
4 Respecto al nivel de vinculatoriedad (que realmente no son vinculantes) ver: GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás Aladino: Nuevo orden jurídico y juris-
prudencia. Tomo II, Ideas, Lima, 2015.

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la certidumbre sobre su origen, cono- agentes y demás elementos con-


cimiento de la existencia de una figurativos, por lo que si se acepta Comentario
infracción grave, de manera gene- que el delito previo es un elemento relevante del autor
ral. Ha de constatarse algún vínculo del delito de lavado de activos, no
o conexión con actividades delictivas tiene sentido hablar de autonomía de La acreditación de un delito (en
graves –las previstas en el artículo este delito, y mucho menos sostener este caso, del delito previo o
6 de la Ley– o con personas o gru- (como es aceptado unánimemente en fuente) solo podrá hacerse en
pos relacionados con la aplicación de la legislación, la doctrina y los con- un debido proceso penal, donde
este tipo legal”. (f.j. 35). Este crite- venios internacionales) que para su se determinará sus circunstan-
rio ha reiterado la Corte Suprema en consumación no es necesario que los cias, agentes y demás elemen-
diversas ejecutorias, que lamentable- hechos delictivos de los cuales pro- tos configurativos, por lo que si se
mente ha llevado a la impunidad de vienen los activos hayan sido des- acepta que el delito previo es un
este delito. cubiertos, se encuentren sometidos elemento del delito de lavado de
activos, no tiene sentido hablar de
a investigación o proceso judicial,
autonomía de este delito, y mucho
Como puede apreciarse, este o hayan sido previamente objeto de menos sostener (como es acep-
Acuerdo Plenario expresa dos crite- prueba o de sentencia condenatoria. tado unánimemente en la legisla-
rios inconciliables, al establecer, por ción, la doctrina y los convenios
un lado, que el delito previo es un En tal sentido, el Acuerdo Plenario internacionales).
elemento normativo del tipo, y por en cuestión, encierra en sí mismo una
otro, que dicho delito previo no nece- contradicción insalvable, a la vez
sita ser probado en cuanto a sus cir- que contradice la propia naturaleza Consecuentemente, los acuerdos ple-
cunstancias y partícipes concretos, y del delito de lavado de activos, lle- narios referidos no aportan criterios
que solo es suficiente una conexión vando a confusiones en la interpreta- adecuados para resolver la problemá-
o vinculación de los activos con las ción y aplicación de la ley, y los con- tica referida a la autonomía del delito
actividades delictivas o personas vin- venios internacionales6. Tanto es así, de lavado respecto al delito prece-
culadas a estas. Pues, debe quedar que en un posterior Acuerdo Plena- dente, más aún, habiéndose elabo-
claro que para tener por acreditado rio (Nº 7-2011/CJ-116. 06/12/2011. rado a partir del contenido de la Ley
un delito, todos los elementos obje- f.j: 6 a 15), la propia Corte Suprema N° 27765, que ha sido derogada, a la
tivos del tipo deben acreditarse debi- ha constatado las deficiencias del pri- fecha, por el D. Legislativo N° 1106,
damente (más allá de la duda razona- mer Acuerdo (Nº 3-2010/CJ-116), y por lo que ya no tienen relevancia
ble) de lo contrario será de aplicación ha planteado nuevamente el trata- para la interpretación y aplicación
el principio in dubio pro reo5. miento del “delito previo o delito de la ley antilavado; tanto más si la
fuente”. Lamentablemente, en este propia vinculatoriedad de los Acuer-
Y claro, la acreditación de un nuevo Acuerdo, recurriendo a diver- dos Plenarios de la Corte Suprema
delito (en este caso, del delito pre- sos subterfugios, ha evitado pronun- no es propiamente tal7. Pero claro,
vio o fuente), solo podrá hacerse ciarse sobre la autonomía o depen- estos acuerdos han evidenciado que
en un debido proceso penal, donde dencia del lavado de activos respecto la Corte Suprema, aun cuando de
se determinará sus circunstancias, del delito precedente. modo confuso, asume la postura de

5 Así por ejemplo, no se puede sostener que se ha acreditado la comisión del delito de violación sexual de menor de edad, solo porque se ha acre-
ditado la acción típica (acto carnal violento) si no se ha acreditado debidamente (más allá de la duda razonable) la edad del menor.
6 El nivel de confusión es tan grande que las dos pociones contrapuestas se pueden sustentar en el mismo Acuerdo. En efecto, los abogados defen-
sores se basan en la primera parte del Acuerdo para sustentar la absolución de sus patrocinados, y los fiscales se basan en la segunda parte para
sustentar la acusación de los mismos (imputados).
7 En cuanto al nivel de vinculatoriedad de los Acuerdos Plenarios de la Corte Suprema, es necesario tener presente que estos tienen un grado de
vinculación acentuado para los órganos jurisdiccionales inferiores de la Corte Suprema, los cuales, sin embargo, pueden desvincularse esgri-
miendo una argumentación o motivación reforzada, tal como lo ha establecido el propio Tribunal Constitucional (STC 0019-2009. 21/03/2011.
f.j. 16 al 18). Precisándose que dichos Acuerdos solo resultan vinculantes cuando la fuerza persuasiva de sus argumentos, configurativos de la doc-
trina judicial, resulten convincentes y razonables, mas no así cuando presentan deficiencias como las anotadas. La desvinculación del Ministerio
Público respecto a los precedentes judiciales, por lo demás, es admitida en la jurisprudencia y doctrina extranjera, como puede verse en: ROXIN,
Claus: Derecho Procesal Penal. Editores del Puerto, Buenos Aires, 2003, p. 55.

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de la Cicad-OEA) y sobre todo el virtud al artículo 55 de la Constitu-


Comentario Decreto Legislativo N° 1106, la ción Política del Estado.
relevante del autor autonomía integral (material y proce-
sal) del delito de lavado de activos ha Al respecto, Pariona Arana ana-
El Reglamento Modelo es la quedado plasmaba normativamente. lizando el Decreto Legislativo
norma que inspira el Decreto No obstante, otra vez los abogados N° 1106, señala: “(…) como se des-
Legislativo Nº 1106 y, por tra- defensores de los imputados, ima- prende expresamente del texto legal
tarse de un convenio interna- ginativamente aducen que en reali- del citado decreto, la norma peruana
cional suscrito y ratificado por dad no se trata propiamente de una no regula una autonomía sustan-
el país, forma parte del ordena- verdadera autonomía integral –pro- tiva, sino únicamente una autono-
miento jurídico nacional, en vir- cesal y material– sino solo de una mía procesal, por lo que para con-
tud del artículo 55 de la Consti- autonomía procesal. Esto es, que si denar legítimamente a una persona
tución Política del Estado. como autor del delito de lavado de
bien para iniciar la investigación por
el delito de lavado de activos no se activos se requiere, necesariamente,
la vinculación absoluta del lavado requiere que las actividades ilícitas probar el origen ilícito de los bie-
de activos respecto al delito previo. que produjeron el dinero, los bienes, nes objeto del delito, lo cual única-
Si bien con posterioridad van mori- efectos o ganancias, se encuentren mente puede hacerse probando el
gerando este criterio (como se verá sometidas a investigación, proceso delito previo que originó el bien ilí-
más adelante) el Acuerdo en cuestión judicial o hayan sido objeto de sen- cito, esto siempre en el marco de un
revela que asumen la tesis de la plena tencia condenatoria, sin embargo, proceso judicial y mediante prueba –
vinculación. que para condenar por dicho delito directa o indiciaria– suficiente”9. Asi-
necesariamente se tiene que acreditar mismo, señala (Ob. cit., p. 5): “Como
En estos términos queda descrito el en un debido proceso el delito prece- se puede observar, la ley penal es
criterio de la vinculatoriedad abso- dente (delito fuente o delito previo). estricta al establecer una autonomía
luta del delito de lavado de activos Con ello en buena cuenta, asumen procesal, pues señala que para su
respecto al delito previo auspiciada la misma postura que la tesis de la “investigación” y “procesamiento”,
por los abogados defensores de los vinculación absoluta, solo que la pre- no se requiere que la actividad cri-
investigados y la mayoría de los jue- sentan de otra manera para no reñir minal que produjo el dinero, es decir,
ces y fiscales; con lo que el lavado de abiertamente con el texto de la Ley, el delito fuente, haya sido determi-
activos, en la práctica, queda en total aunque no toman en cuenta el texto nado. La norma no hace referencia
impunidad8. del Reglamento Modelo, que es la alguna a la posibilidad de “sancio-
norma que inspira el Decreto Legis- nar” sin probar el origen delictivo del
2. Autonomía procesal lativo Nº 1106 y que por tratarse de bien objeto del delito”. Más adelante
Tal como se ha indicado, con la Ley un convenio internacional suscrito y añade este autor: “Dado que esta
N° 27765 (concordante con lo esti- ratificado por el país, forma parte del situación amenazaba con obstaculi-
pulado con el Reglamento Modelo ordenamiento jurídico nacional, en zar las investigaciones por lavado de

8 Esta situación se agrava con la falta de voluntad evidenciada por muchos operadores para reprimir el lavado de activos, como puede verse en algu-
nas de las últimas sentencias dictadas, especialmente por la Sala Penal Nacional y algunas de la Corte Suprema, en las cuales se “inventa” alguna
razón o se degenera algunos criterios y falazmente se concluye que el delito de lavado de activos no se ha acreditado; y asumiendo la calidad de
defensores de los imputados los absuelven de sus procesos. En estos casos, lo más preocupante es que se trata del lavado de grandes sumas de
dinero puestas en juego en los respectivos procesos (las cuales quedan en poder de los delincuentes); y precisamente a ojo de cualquier analista
jurídico imparcial, en realidad, se aprecia que el delito de lavado de activos ha quedado debidamente acreditado en los procesos correspondientes.
(Al respecto ver por todas, la Sentencia de la Sala Penal Nacional Exp. Nº 151-2010-05001-JR-PE-03, caso Joy Way, del 2 de febrero del 2016,
ponente Salinas Siccha). Obviamente, para estos casos los operadores requieren de posiciones radicales que vinculen al delito de lavado de acti-
vos de modo absoluto con el delito previo, a fin de contar con mayores herramientas para concretar su falta de voluntad de reprimir el lavado de
activos.
9 PARIONA ARANA, Raúl. Consideraciones críticas sobre la llamada “autonomía” del delito de lavado de activos. Disponible en: <http://www.
rpa.pe/media/articulos/Lavado_de_activos_-_Pariona_-_ADP_2015.pdf>.

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activos, en la doctrina fue ganando este es autónomo del delito previo, quedaba en total impunidad. Este
terreno la idea de que el delito de no se puede aceptar una autonomía problema fue resuelto por el Decreto
lavado de activos debía ser conside- absoluta por lo que, por lo menos, el Legislativo N° 1106, que expresa-
rado como un delito procesalmente delito previo debe de haberse empe- mente estableció que se trata de un
autónomo, es decir, se debía per- zado a investigar para poder hablar delito autónomo (visto de modo inte-
mitir que el Estado investigue los de un delito de lavado de activos”13. gral, no como lo presenta esta autor).
casos de lavado, sin el obstáculo
que supone, en esta etapa, probar ex De estos autores y los demás que Pues, si revisamos la Exposición
ante el origen ilícito de los bienes se inclinan por la autonomía proce- de Motivos (o considerandos) del
objeto del delito (…). El objetivo de sal del lavado de activos el que lo Decreto Legislativo N° 1106, encon-
las últimas reformas legislativas en ha hecho de modo categórico, como tramos que claramente hace referen-
nuestro país fue justamente solucio- puede apreciarse, es Pariona Arana. cia a la necesidad de perfeccionar
nar este problema implementando Sin embargo, creemos que no se la tipicidad del delito de lavado de
en nuestra legislación una autono- ajustan a la realidad sus expresio- activos a través de una nueva nor-
mía procesal del delito de lavado de nes; pues, a partir de nuestra expe- matividad sustantiva, y solo luego
activos”10. riencia como fiscal y como juez por de esto se refiere al procedimiento;
más de 25 años, podemos sostener en efecto, señala: “Que, la legisla-
También Caro Coria y Asmat que la autonomía procesal siempre ción actual sobre lavado de activos
Coello11, luego de pronunciarse por estuvo clara en nuestro ordenamiento requiere innegablemente perfeccio-
la necesidad de acreditar el delito jurídico así como para nuestros ope- narse tanto en términos de tipi-
previo para la configuración del tipo radores jurídicos; en efecto, nunca cidad como de procedimiento, el
penal de lavado de activos, agregan fue un problema insalvable la exi- cual debe caracterizarse por conte-
que existen dos posibilidades de acre- gencia de una condena, proceso o ner reglas que faciliten y viabilicen
ditar dicho delito previo, la primera a investigación en trámite por el delito la efectiva persecución penal y even-
través de una sentencia firme ante- fuente para iniciar una investigación tual sanción de los responsables de
rior y la segunda, en el propio pro- por lavado de activos, al contrario, estos delitos. Que, es necesario que
ceso por delito de lavado de activos, las investigaciones o procesos por el Estado cuente con los instrumen-
refiriendo que en nuestro medio se ha lavado siempre se iniciaban y, solo tos legales que coadyuven a la lucha
optado por la segunda posibilidad12. después de que no se acreditaba el contra la criminalidad en sus diver-
delito previo en el debido proceso, sas formas, dentro de la cual se inser-
Por su parte, García Cavero se se procedía a sobreseer o archivar tan, con particular incidencia, las
plantea las diversas posibilidades el caso; esto es, la discusión siem- actividades de minería ilegal, lo que
de acreditación del delito previo y pre estuvo referida a la autonomía justifica indiscutiblemente estable-
señala que algunos cuestionan la sustantiva14, la que exigía para con- cer una nueva normatividad sus-
autonomía del delito de lavado de denar la acreditación del delito pre- tantiva y procesal para la lucha con-
activos y consideran que aun cuando vio y al no acreditarse este, el lavado tra el delito de lavado de activos y

10 PARIONA ARANA, Raúl. Ob. cit. p. 4.


11 CARO CORIA y ASMAT COELLO. “El impacto de los Acuerdos Plenarios de la Corte Suprema N° 03-2010/CJ-116 del 16 de noviembre de
2010 y N° 7-2011/CJ-116 del 6 de diciembre de 2011 en la delimitación y persecución del delito de lavado de activos”. Ob. cit., p. 320.
12 En el mismo sentido, en la doctrina argentina, los que consideran que el delito previo es un elemento del tipo penal han elaborado diversas pro-
puestas, unas refieren que debe existir una sentencia firme por el delito previo; otras, que es suficiente con que exista un proceso o una investiga-
ción abierta, en los cuales deben existir indicios serios de la existencia del delito previo; y otros, refieren que el juez o fiscal que conoce del pro-
ceso o la investigación por lavado deben ser los que a la vez conozcan respecto al delito previo y en este proceso reunirse elementos suficientes
respecto a la comisión de este último delito. DURRIEU, Roberto. El lavado de dinero en la Argentina. Lexis Nexis Argentina S. A, Buenos Aires,
2006, p. 132 y ss.
13 GARCÍA CAVERO, Percy. “Dos cuestiones problemáticas del delito de lavado de activos. El delito previo y la cláusula de aislamiento”. Ob. cit.,
p. 432.
14 Si en algunos casos se apreciaban algunos problemas de orden procesal esto solo era tangencial y secundario, pues, el problema siempre fue la
cuestión sustantiva.

DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA / Nº 213 / JUNIO 2016 / ISSN: 1812-9587 / pp. 17-37 23
L AVADO DE ACTIVOS ¿REQUIERE PROBARSE EL DELITO FUENTE?

que existir “causa probable” sobre la momento dice que solo será autó-
Comentario presunta comisión de un delito, ello nomo para iniciar la investigación,
relevante del autor sucede en todos los casos y todos como inexplicablemente aduce el
los delitos; ya que no se puede ini- autor en cuestión.
El hecho de que se pueda inves- ciar una investigación sin contar
con algunos indicios que generen un Por su parte, el artículo 10 del Decreto
tigar y procesar de modo inde-
pendiente no describe totalmente estado de sospecha sobre la comisión Legislativo N° 1106 establece: “El
la naturaleza autónoma del delito de un delito. Y claro, para iniciar una lavado de activos es un delito autó-
ni agota todas las características investigación por lavado de activos nomo por lo que para su investiga-
de la autonomía estipulada por siempre se ha exigido la presencia de ción y procesamiento no es necesa-
la norma; pues de la autonomía algunos indicios razonables sobre la rio que las actividades criminales
del delito de lavado de activos se realización de la conducta típica de que produjeron el dinero, los bie-
deriva el hecho de que también nes, efectos o ganancias, hayan sido
conversión, transferencia u oculta-
pueda condenarse de modo autó- descubiertas, se encuentren someti-
nomo, lo que lleva a reconocer su miento de ciertos activos de origen
ilícito, pero ello no puede llevar a las das a investigación, proceso judicial
autonomía material (además de o hayan sido previamente objeto de
la procesal). conclusiones que arriba este autor.
prueba o sentencia judicial”.
Más aún, la argumentación que rea- Como puede apreciarse, en esta
otros delitos vinculados a la minería liza y las conclusiones a las que norma se estipula, expresa y cla-
ilegal o al crimen organizado”15. Y arriba Pariona Arana no resultan ramente, que se trata de un “delito
claro, sostener a partir de esta norma, correctas, pues, como se ha indi- autónomo” y complementariamente
solo una autonomía procesal y no la cado, el texto de la Ley N° 27765 se añade como consecuencia de su
material, implica generar la impu- estableció, claramente, que en los autonomía, que para su investiga-
nidad de este delito, tal como lo ha delitos de lavado de activos “(…) ción y procesamiento no se requiere
reconocido la Corte Suprema de Jus- no es necesario que las actividades investigar, procesar o condenar por
ticia (Acuerdo Plenario Nº 3-2010/ ilícitas que produjeron el dinero, el delito previo. Y claro, como efecto
CJ-116), lo cual resulta defraudato- los bienes, efectos o ganancias, se de la autonomía del delito de lavado
rio al sentido de la norma, al contra- encuentren sometidas a investiga- reconocido por la norma, se deriva,
rio de lo que sostiene Pariona Arana. ción, proceso judicial o hayan sido no solo la consecuencia respecto a
objeto de sentencia condenatoria”; y, su investigación y procesamiento
Entonces, no es cierta la aseveración por su parte, el Reglamento Modelo de modo autónomo, sino también el
de Pariona Arana cuando afirma que de la Cicad-OEA sobre Lavado hecho que también se pueda conde-
“El objetivo de las últimas reformas (fuente de todas las leyes antilavado nar por este delito sin que se requiera
legislativas en nuestro país fue jus- de Latinoamérica), en su artículo de condena previa alguna, o que
tamente solucionar este problema 2, numeral 6 estipula categórica- pueda descartarse la necesidad de un
implementando en nuestra legis- mente: “Los delitos tipificados en concurso real con cualquier delito, o
lación una autonomía procesal del este artículo, serán investigados, también el hecho de no investigar un
delito de lavado de activos”; pues, enjuiciados, fallados o sentenciados delito cometido en el extranjero (al
para el inicio de las investigaciones por el tribunal o la autoridad com- cual se vinculan los activos materia
por lavado de activos no se ha exi- petente como delito autónomo de de lavado) y no por ello descartar la
gido que exista investigación, pro- los demás delitos de tráfico ilícito, u condena por lavado de activos.
ceso o condena previa por un delito otros delitos graves”. Apréciese que
precedente. Si bien es cierto que para dice “serán fallados y sentenciados” Como puede verse Pariona Arana
iniciar cualquier investigación tiene como “delito autónomo”. En ningún realiza un razonamiento al revés,

15 Resaltado agregado.

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ESPECIAL

incurriendo en la falacia16 de afir- el hecho que también pueda conde- de activos, auspiciada por cier-
mación del consecuente. La estruc- narse de modo autónomo, lo que tos defensores de los imputados por
tura de esta falacia es la siguiente: lleva a reconocer su autonomía mate- lavado de activos.
rial (además de la procesal).
Si A, entonces B 3. Autonomía material o desvin-
La falacia de afirmación del con- culación absoluta del lavado de
B secuente, en la que incurre nuestro
activos respecto al “delito pre-
vio”
Por tanto A. autor es la siguiente:
Otra postura, defendida fundamen-
En el presente caso el razona- (A) Si el delito de lavado de acti- talmente por Prado Saldarriaga,
miento correcto es: vos es autónomo, entonces (B) señala que para la configuración
se puede investigar y procesar de del delito de lavado de activos no
(A) Si el delito de lavado de acti- modo independiente de los deli- es necesario la vinculación o cone-
vos es autónomo, entonces (B) tos a los cuales se vinculan los xión objetiva de los activos en pro-
se puede investigar y procesar de activos. ceso de lavado con la actividad
modo independiente de los deli- criminal o delito fuente, siendo sufi-
tos a los cuales se vinculan los (B) El delito de lavado se puede ciente con que se determine la pre-
activos. investigar y procesar de modo sencia de los activos sin una expli-
independiente de los delitos a los cación razonable sobre su origen.
El delito de lavado de activos es
cuales se vinculan los activos Así, el referido autor señala que el
autónomo (como lo establece la
supuesto agravado previsto en el
norma) Por tanto (C) el delito de lavado
penúltimo párrafo del artículo 4 del
de activos es autónomo17.
Por tanto (B) el delito de lavado Decreto Legislativo N° 1106 (refe-
de activos se puede investigar y Como se aprecia claramente, este rido a los casos en que los activos se
procesar de modo independiente razonamiento no es correcto (es vinculan a los delitos de minería ile-
de los delitos a los cuales se vin- falaz), pues, si bien la autonomía gal, tráfico ilícito de drogas, terro-
culan los activos (como tam- del delito determina que su inves- rismo, secuestro, extorsión y trata
bién lo estipula correctamente la tigación sea independiente, dicha de personas) “(…) es el único caso
norma). investigación independiente no en la legislación penal peruana con-
agota la autonomía establecida en tra el lavado de activos, donde el
Obviamente el hecho de que se la norma; por tanto, no se puede delito fuente o precedente adquiere
pueda investigar y procesar de modo negar la autonomía material del relevancia normativa o probatoria.
independiente no describe total- delito, como erradamente lo hace En efecto, solo para la configura-
mente la naturaleza autónoma del Pariona Arana. ción de esta agravante específica de
delito ni agota todas las caracterís- segundo grado o nivel, constituye
ticas de la autonomía estipulada por Siendo así, también se descarta la presupuesto o requisito indispensa-
la norma; pues, de la autonomía del postura de la autonomía solo proce- ble la conexión directa o indirecta
delito de lavado de activos se deriva sal y no material del delito de lavado de los bienes objeto de los actos de

16 Las falacias son pensamientos incorrectos, pero psicológicamente persuasivos; equivocaciones en el manejo de los principios lógicos o en el ejer-
cicio de la argumentación, pero normalmente tienen apariencia de corrección, de manera que llevan fácilmente a el engaño.
17 Falacia de afirmación del consecuente:
Si A, entonces B
B
Por lo tanto, A
Los  argumentos de esta forma son inválidos, porque la verdad de las premisas no garantiza la verdad de la conclusión: podría ser que las
premisas fueran todas verdaderas y la conclusión aun así sea falsa. Por ejemplo, el siguiente argumento tiene la forma de una afirmación del
consecuente:
Si está nevando, entonces hace frío.
Hace frío.
Por lo tanto, está nevando.
Aun cuando ambas premisas sean verdaderas, la conclusión puede ser falsa, porque no siempre que hace frío está nevando.

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L AVADO DE ACTIVOS ¿REQUIERE PROBARSE EL DELITO FUENTE?

lavado que ejecuta el agente, con, como aparentemente sostiene dicho finalidades político-criminales pro-
cuando menos, uno de los deli- autor. porcionarán los criterios para deli-
tos que de modo taxativo señala el near el contenido y consistencia de
4. Autonomía material relativa
párrafo tercero del artículo 4. Por la teoría o doctrina jurídica y de la
lo cual, igualmente, la prueba sufi- A efectos de proponer una opción propia jurisprudencia nacida a partir
ciente de esa relación se convierte dogmática acorde con los fines o de la doctrina y la aplicación de las
en una exigencia procesal ineludi- razones que inspiraron la promulga- normas en cuestión. Pues, la teoría
ble para que puedan tener plena efi- ción y vigencia de las normas pena- o doctrina jurídica, las instituciones
cacia los efectos agravantes seña- les configurativas del lavado de acti- jurídicas y, obviamente, la jurispru-
lados por la norma”18. Con lo que vos (tanto las nacionales así como dencia, en principio, son alimentadas
queda claro que para este autor, los los convenios internacionales), con- y determinadas por la propia norma
casos no comprendidos en esta agra- sideramos que resultan de aplica- penal a través de su contenido lin-
vante, no requieren tal vinculación, ción los criterios de Roxin, mayori- güístico, y complementariamente a
resultando suficiente para la con- tariamente aceptados en la doctrina través de interpretaciones y argu-
figuración del delito de lavado, la penalística y que rigen la formula- mentos lógico-jurídicos, teleológicos
presencia de un activo cuyo origen ción y configuración de las catego- y pragmáticos de orientación polí-
no se haya justificado lícitamente rías propias del Derecho Penal, espe- tico-criminal; ya que de no ser así,
o la existencia de un desbalance no cialmente las correspondientes a la estaríamos ante una doctrina o juris-
explicado justificadamente19. teoría del delito. Al respecto, señala prudencia de un rendimiento práctico
Roxin: “(…) las concretas catego- nulo y de espaldas a la realidad.
Este criterio, igualmente, no nos rías del delito (tipicidad, antijurici-
parece adecuado, puesto que en dad y culpabilidad) deben sistema- Asimismo, debemos tener en cuenta
todos los casos de lavado de activos tizarse, desarrollarse y contemplarse que el lavado de activos es un crimen
debemos determinar una vinculación desde un principio bajo el prisma de no tradicional a través del cual la cri-
de los activos materia del lavado con su función político-criminal”20; con minalidad organizada busca camu-
alguna de las actividades criminales ello, aunque el edificio sistemático flar el producto de sus actividades
previas; y claro, si estas actividades pierda belleza, ganará en funciona- ilícitas, muchas veces en un ámbito
previas fueran minería ilegal, tráfico lidad y eficacia21. Y claro, para una transnacional, en el que los actos de
ilícito de drogas, terrorismo, secues- adecuada definición de la autonomía conversión, transferencia o tenencia
tro, extorsión y trata de personas, o dependencia del lavado de activos ya están lo suficientemente alejados
estaremos ante el supuesto agravado. respecto a la actividad criminal pre- de la actividad criminal de la cual
Sin embargo, la consideración o per- via, deben tomarse en cuenta los cri- proceden; distancia que se logra fun-
cepción de estas actividades crimina- terios y finalidades político-crimina- damentalmente a través de la reali-
les previas solo será de modo gene- les que inspiraron la configuración zación de una larga y veloz secuen-
ral y abstracto, mas no se requiere de de las normas relativas al lavado de cia de actos propios del lavado de
la acreditación de un delito especí- activos, sobre todo, en cuanto a la activos. Y más aún, las organiza-
fico acreditado en un debido proceso, estructura típica de este delito. Estas ciones criminales, para asegurar el

18 PRADO SALDARRIAGA, Víctor Roberto. Criminalidad organizada y lavado de activos. Idemsa. Lima, 2013, pp. 263 y 264. En el mismo sen-
tido PAUCAR CHAPPA. La investigación del delito de lavado de activos. Ara Editores, Lima, 2013, p. 64.
19 PRADO SALDARRIAGA, Víctor Roberto. “La tipificación del lavado de dinero en Latinoamérica: modelos, problemas y alternativas”. En:
Publicaciones del José Hurtado Pozo en Universidad de Friburgo, en línea: <https://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/temas/t_20080528_47.
pdf>. Inclusive este autor para sustentar su posición hace referencia al oficio circular de la Secretaría de la Fiscalía de la Nación N° 024-2013-MP-
FN-SGFN, del 15 de mayo del 2013, dirigido a los fiscales a nivel nacional en el que se señala: “(...) el delito de lavado de activos es un delito
autónomo y no tiene delito fuente, por lo que para su investigación y procesamiento no es necesario que las actividades criminales que produje-
ron el dinero, los bienes, efectos o ganancias, hayan sido descubiertas, se encuentren sometidas a investigación, proceso judicial o hayan sido pre-
viamente objeto de prueba o de sentencia condenatoria”. Obviamente, un oficio de estas características no tiene rigor teórico ni efecto vinculante
alguno y por ello mismo, no puede servir para fundamentar un criterio válido sobre el tema de discusión.
20 ROXIN, Claus. Política criminal y sistema del Derecho Penal. Traducción de Muñoz Conde, Hammurabi, Buenos Aires, 2002, p. 58.
21 MUÑOZ CONDE, Francisco. ”Introducción a política criminal y sistema del Derecho Penal”. En: ROXIN, Claus. Ob. cit., p. 23.

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ESPECIAL

disfrute de sus ganancias ilícitas, una de las Partes adoptará aquellas actos”; y finalmente, mediante LO
realizan todo tipo de actos idóneos medidas legislativas o de otra clase 5/2010, del 22 de junio del 2010, se
para asegurarse la total impunidad, y que puedan ser necesarias para con- establece: “El que adquiera, posea,
para ello llegan hasta la eliminación siderar como delitos en virtud de su utilice, convierta, o transmita bienes,
de personas y pruebas, a la vez que derecho interno, cuando sean cometi- sabiendo que estos tienen su origen
recurren al soborno de funcionarios dos de forma intencionada: a) la con- en una actividad delictiva, cometida
públicos, autoridades, testigos, etc. versión o transmisión de propieda- por él o por cualquiera terceras per-
Así las cosas, pensar en la acredita- des, (...)”; de donde se advierte con sonas, o realice cualquier otro acto
ción categórica de la actividad crimi- toda claridad que se deja en liber- para ocultar o encubrir su origen ilí-
nal o delito previo del cual provienen tad a los países miembros para con- cito, o para ayudar a la persona que
los activos materia de lavado (si se figurar los tipos penales conforme a haya participado en la infracción o
lo considerase un elemento del tipo las pautas y principios de su dere- infracciones a eludir las consecuen-
penal) significaría asegurar la impu- cho interno. cias legales de sus actos, (...)”.
nidad de esta novísima forma delin-
cuencial. Debiendo precisarse que si A la vez, el Reglamento Modelo de Como puede apreciarse, se evolu-
bien, se cuestiona la utilización del la Cicad-OEA para el lavado de acti- cionó desde la consideración de un
Derecho Penal material con una fun- vos, como ya se indicó, establece específico “delito grave”, para luego
ción de facilitación procesal, a la vez que los delitos de lavado de acti- considerar en general “un delito”, y
que, se rechaza la ampliación de la vos “serán investigados, enjuiciados, finalmente, considerar “una activi-
punibilidad por meros motivos pro- fallados o sentenciados por el tribu- dad delictiva” o “actividad crimi-
cesales, aduciéndose que ello contra- nal o la autoridad competente como nal”. Lo que significa que el tipo
dice el principio de culpabilidad’22; delito autónomo de los demás deli- penal ya no se refiere a un delito pre-
sin embargo, también es cierto que tos de tráfico ilícito, u otros delitos vio en forma específica, sino a activi-
la ley sustantiva tiene que constituir graves”. dad delictiva en general, lo que signi-
una respuesta idónea para lograr la fica que ya no se vincula al delito de
La evolución legislativa anotada, lavado de activos a un delito especí-
finalidad preventiva de la pena, y si también se ha producido en otras
se estructurasen los tipos penales de fico (cometido en determinada fecha,
legislaciones como la española en en determinado lugar, por determi-
un modo que no resulten aplicables, la que el texto original del artículo
ello contradiría dicha finalidad. nada persona y en determinadas cir-
301 del Código Penal establecía: cunstancia) sino a la actividad delic-
Por ello mismo es que las diversas “1. El que adquiera, convierta o tiva en general, la que no requiere
legislaciones, especialmente la nues- transmita bienes, sabiendo que estos ser demostrada o acreditada, sino
tra, han ido evolucionando a fin de tienen su origen en un delito grave, simplemente que se establezca razo-
plasmar normativamente la autono- o realice cualquier otro acto para nablemente un nexo de los activos
mía del delito de lavado de activos, ocultar o encubrir su origen ilícito, materia del lavado con la actividad
esto es, la configuración de los tipos (...)”; luego mediante LO 15/2003 criminal en general. Obviamente,
penales de lavado sin depender de la se modificó el texto original de este todo esto se ha realizado con la fina-
acreditación, investigación o proce- artículo para establecer: “1. El que lidad de dotar de funcionalidad al
samiento del llamado delito previo o adquiera, convierta o transmita bie- delito de lavado de activos y evitar la
delito fuente; sin que ello signifique nes, sabiendo que estos tienen su impunidad de estas conductas.
dejar de lado el contenido de los con- origen en un delito, o realice cual-
venios internacionales al respecto; quier otro acto para ocultar o encu- Evoluciones similares se han produ-
puesto que el artículo 6 del Con- brir su origen ilícito, o para ayudar cido en las demás legislaciones, lo
venio sobre Blanqueo, Detección, a la persona que haya participado en que ha generado también una evolu-
Embargo y Confiscación de los Pro- la infracción o infracciones a elu- ción en la configuración de los crite-
ductos del Delito, establece: “Cada dir las consecuencias legales de sus rios doctrinarios y jurisprudenciales.

22 VOGEL y LAMPE respectivamente, citados por ABEL SOUTO, Miguel: El blanqueo de dinero en la normativa internacional. Universidad de
Santiago de Compostela, Santiago de Compostela, 2002, p.176; en: PAUCAR CHAPPA. Ob. cit., p. 190.

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L AVADO DE ACTIVOS ¿REQUIERE PROBARSE EL DELITO FUENTE?

En efecto, en la legislación brasi- antecedente de una actividad delic-


leña la Ley Nº 9.613/98, fue modi- Comentario tiva de modo genérico, que permita
ficada por la Ley Nº 12.693/2012, en relevante del autor en atención a las circunstancias del
la que ya no se habla de activos pro- caso concreto la exclusión de otros
venientes, directa o indirectamente, El artículo 10 del Decreto Legis- posibles orígenes, sin que sea nece-
de “infracción penal”. Con ello se lativo N° 1106 hace referencia a saria ni la demostración plena de un
sostiene que “(...) queda observada “actividades criminales” en gene- acto delictivo específico generador
la necesaria seguridad jurídica, pero, ral y no a un delito previo concreto de los bienes ni de los concretos par-
más allá de ello, se evitan eventua- o específico (delito cometido, tícipes en el mismo”25. Y fíjese que
les y graves lagunas de punibilidad aquí, ahora, por tales personas se dice, “para la definición del delito
que maculaban la legislación anterior y en tales circunstancias), lo que de blanqueo”, es decir, para determi-
(...); el delito de blanqueo de capita- abona a la autonomía material. nar la estructura o naturaleza de este
les tiene plena autonomía en el con- delito, no simplemente para el inicio
tenido y en la forma. En el primer de la investigación o procesamiento,
aspecto, es evidente que el delito de En efecto, la propia doctrina y la como erradamente podría pensarse.
reciclaje de bienes tiene su propio jurisprudencia comparada se ha pro-
contenido de injusto y de culpabi- nunciado en este sentido, así, Blanco Más aún, los convenios internacio-
lidad, como fundamento de la pena Cordero, analizando la jurispruden- nales como el Reglamento Modelo
aplicable. No es una consecuen- cia del Tribunal Supremo Español, Americano de la Cicad-OEA (fuen-
cia del delito antecedente, ya que señala: “La jurisprudencia se ha pro- tes obligatorias que llevaron a la cri-
no se trata de delito accesorio, sino nunciado de manera rotunda en el minalización del lavado de activos
de delito autónomo, con contenido sentido de que no es necesario que en los diversos países) en ningún
propio”23. exista una condena por la activi- momento han supuesto o insinuado
dad delictiva previa de la que proce- que el lavado de activos deba ser
Al ser así, la autonomía material den los bienes. Es paradigmática la un tipo dependiente del delito pre-
o sustantiva del delito de lavado de STS 1704/2001, de 29 de septiem- vio, por el contrario, han asumido la
activos queda debidamente deter- bre, a la que se refieren otras poste- autonomía, siempre dentro del marco
minada, y no se trata solo de una riores, en la que advierte que en la de congruencia con la legislación
supuesta autonomía procesal, definición del delito de blanqueo24 interna de cada país.
puesto que si fuera así, no tendría no se exige la previa condena por el
ninguna explicación la evolución de delito del que proceden los bienes En tal sentido, en consonancia con
la legislación peruana, en la que cada que se ocultan. Esto es lógico, sigue, la afirmación de Blanco Cordero,
vez más se ha incidido en la autono- desde una perspectiva político-crimi- con la jurisprudencia del Tribunal
mía material, ya que la autonomía nal, puesto que, tratándose de com- Supremo español, así como con la
procesal en ningún momento estuvo batir eficazmente el tráfico de dro- autonomía plasmada en los conve-
en tela de juicio, ni siquiera durante gas en todos los tramos del circuito nios internacionales y leyes naciona-
la vigencia de los artículos 296-A y económico generado por dicha delin- les, especialmente en la nuestra, con-
296-B del Código Penal, antes de las cuencia, carecería de sentido espe- cluimos que la autonomía del lavado
modificaciones introducidas por la rar a que se declarase la responsabi- de activos no está referida única-
ley de lavado de activos. Por tanto, la lidad de los partícipes en el tráfico mente a una condición del inicio
acreditación del delito de lavado de para perseguir penalmente tales con- de la investigación sino a la deter-
activos no depende de la acreditación ductas. Se considera bastante con minación de la naturaleza del delito
del delito previo. acreditar simplemente la presencia de lavado de activos, el mismo que

23 REGIS PRADO, Luiz. “El nuevo tratamiento penal del blanqueo de capitales en el Derecho brasileño (Ley 12.683/2012)”. Disponible en: <http://
www.ciidpe.com.ar/area2>.
24 (Resaltado agregado).
25 BLANCO CORDERO, Isidoro. “El delito fiscal como actividad delictiva previa del blanqueo de capitales”. En: Revista Electrónica de Ciencia
Penal y Criminología; Artículos ISSN 1695-0194 RECPC 13-01 (2011), p. 32. Disponible en: <http://criminet.ugr.es/recpc/13/recpc13-01.pdf>.

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ESPECIAL

para su investigación, procesamiento conexión entre la acción de lavado y millones de soles respecto de los
o condena, no requiere de la acredi- las actividades criminales a las que cuales su “propietario” o quien los
tación del delito previo, puesto que hace referencia la norma. En efecto, detenta no da una razón verosímil
este no es un elemento del tipo penal el artículo 10 del Decreto Legisla- que justifique su origen lícito, por
de lavado; lo cual queda claro en el tivo N° 1106 hace referencia a “acti- el contrario, proporciona una ver-
artículo 10 del Decreto Legislativo vidades criminales” en general y no sión infantil al respecto; en este caso
N° 1106. Pero claro, debemos tener a un delito previo concreto o espe- resulta razonable para la autoridad
en cuenta que los autores que sos- cífico (delito cometido, aquí, ahora, competente averiguar el origen de
tienen que el delito previo es un ele- por tales personas y en tales circuns- los bienes o formularse hipótesis
mento objetivo (normativo) del tipo tancias) lo que abona a la autonomía de investigación en torno al origen
de lavado de activos, no tienen otra material, puesto que una actividad de los activos. Si por ejemplo, en
alternativa que cerrar filas en torno a criminal en general no necesita ser la indagación correspondiente se
que el delito previo debe acreditarse, acreditada en la misma forma que un determina que el supuesto “propie-
antes o durante el proceso por lavado delito específico previo (prueba libre tario” estuvo dos veces procesado
de activos, como puede verse en Gar- y fehaciente). por tráfico ilícito de drogas, su hijo
cía Cavero o Caro Coria y Asmat fue condenado por este delito, a su
De este modo queda claro que, por
Coello, y Pariona Arana entre otros, hermano se le encontró en poder de
lo menos en nuestro medio, el delito
quienes reiteran la necesidad de su un cargamento de insumos quími-
previo no es un elemento objetivo
acreditación en un debido proceso, cos para la elaboración de droga en
del tipo, pues la norma penal no
pese a que reconocen que el Decreto una zona de alta producción de coca
exige delito previo alguno para la
Legislativo N° 1106, ha optado por y de droga, y además, aparece refe-
configuración del tipo penal, por el
la autonomía del delito de lavado26. renciado como traficante de drogas
contrario, establece con toda clari-
en los registros de la DEA, todo lo
dad que es un delito autónomo del
Consecuentemente, para determi- cual, obviamente, ha quedado debi-
delito previo y únicamente exige que
nar que estamos ante el delito de damente acreditado; estos indicios
los activos que constituyen el objeto
lavado de activos, se requiere úni- no nos servirá de ninguna manera
del lavado deben tener una conexión
camente acreditar la vinculación del para condenar al “propietario” de
o vinculación con una actividad cri-
objeto del delito de lavado de acti- los bienes por delito de TID; sin
minal previa, considerada esta de
vos con una actividad criminal27; y embargo, serán suficientes para vin-
modo general o abstracto, por lo que
para determinar esta vinculación, cular dichos bienes a la actividad
no interesa acreditar la comisión de
así como para determinar la propia criminal de tráfico ilícito de drogas;
un delito28.
existencia de la actividad criminal, esto es, para asumir que los mismos
no hace falta acreditar un delito pre- Así, por ejemplo, si nos encontra- tienen su origen o están vinculados
vio sino únicamente establecer una mos ante bienes por un valor de diez a dicha actividad criminal.

26 GARCÍA CAVERO, Percy. “Dos cuestiones problemáticas del delito de lavado de activos. El delito previo y la cláusula de aislamiento”.
Ob. cit., .p. 432. Inclusive, en anteriores ediciones de este trabajo, por nuestra parte, al no haber abordado la naturaleza del delito previo res-
pecto al delito de lavado de activos, hemos presentado ideas que pueden confundirse con una posición como la que estamos cuestionando, tal
como refiere Pariona Arana; y por ello, aun cuando hemos tratado de referirnos a la vinculación del objeto del delito de lavado de activos con
el delito previo, se ha entendido como que nos habríamos referido propiamente al delito previo, como puede verse en GARCÍA CAVERO,
Percy. Ob. cit., 432, o también Pariona Arana, Raúl. Ob. cit. p. 4. Opinión que a la luz de nuestro actual pronunciamiento, queda debidamente
aclarada.
27 Este criterio también lo asume Blanco Cordero, pese a que ha sintetizado la naturaleza del delito previo de modo distinto al que aquí sostenemos;
pues, hace referencia a que una característica esencial que debe reunir el objeto del delito, es su vinculación con el delito previo. BLANCO COR-
DERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales. Editorial Aranzadi. Segunda Edición, Pamplona, 2002, p. 240). Asimismo, hace referencia a
la conexión entre la infracción delictiva previa y los bienes objeto del blanqueo, con lo que se refiere al delito previo como una característica del
objeto del delito de lavado. Passim.
28 En este sentido, disentimos de lo sostenido por Castillo Alva, en cuanto refiere “(…) el principio de imputación adecuada en el delito de lavado
de activos requiere, entre otros aspectos, que se indique y precise el delito previo, que se explique de manera puntual las circunstancias de tiempo,
modo lugar en el que el hecho presuntamente se cometió”. CASTILLO ALVA, José Luis. “La necesidad de determinación del ‘delito previo’ en
el delito de lavado de activos. Una propuesta de interpretación constitucional”. Ob. cit., p. 349.

DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA / Nº 213 / JUNIO 2016 / ISSN: 1812-9587 / pp. 17-37 29
L AVADO DE ACTIVOS ¿REQUIERE PROBARSE EL DELITO FUENTE?

Como puede verse, para determi- el tipo penal como generadora de


nar el origen delictivo de los acti- los activos materia de lavado, pre- Comentario
vos no se requiere de prueba directa cisar el nivel de la estructural del relevante del autor
o de indicios idóneos para acreditar delito específico previo, el grado de
la responsabilidad penal del agente, ejecución del delito, si el delito pre-
Para determinar el origen delic-
sino que es suficiente con una vincu- vio es alcanzado por la vigencia de tivo de los activos no se requiere
lación de los activos con la activi- la norma penal de lavado de acti- de prueba directa o de indicios
dad criminal a través de indicios de vos, qué pasa cuando el delito pre- idóneos para acreditar la respon-
menor intensidad que los necesarios vio es cometido en el extranjero, sabilidad penal del agente, sino
para sustentar una condena por un cuando la acción penal por el delito que es suficiente con una vincula-
delito específico. Pues en este caso previo se ha extinguido (prescrito), ción de los activos con la actividad
lo importante es la acreditación de la la problemática de la despenaliza- criminal a través de indicios de
existencia de los activos o que estos ción del delito previo, la descon- menor intensidad que los necesa-
existieron, y la falta de explicación taminación de los activos y demás rios para sustentar una condena
de su origen. Ante ello resulta razo- cuestiones relacionadas con dicha por un delito específico.
nable vincularlos a la actividad cri- actividad criminal. Todo lo cual, sin
minal de cuya existencia tenemos embargo, desborda el ámbito de este plasmado estas confusiones y con-
algunos indicios. artículo29. tradicciones, como puede apre-
ciarse en los Acuerdos Plena-
Finalmente, para concluir este acá- 4.1. Naturaleza jurídica del “delito rios de las Salas Supremas Penales
pite, resulta necesario precisar que, previo”
Nº 3-2010/CJ-116 y Nº 7-2011/
aun cuando no se requiere acredi- Respecto a la naturaleza del delito CJ-116.
tar un delito previo para la confi- previo, lamentablemente existe
guración del delito de lavado de gran confusión, la que ha sido gene- En el ámbito del Derecho compa-
activos, pueden presentarse casos rada por la propia doctrina, que no rado, Blanco Cordero, sintetizando
en que está acreditado que los acti- ha llegado a comprender la natu- la doctrina española, suiza y ale-
vos materia del lavado provienen raleza y estructura del delito de mana, señala que el sector doctrinal
de un delito específico, respecto del lavado de activos plasmada por los mayoritario atribuye al delito previo
cual hay una sentencia firme, se ha convenios internacionales y por el carácter o naturaleza de auténtico
investigado debidamente o existen la propia estructura de los tipos elemento normativo del tipo penal
elementos probatorios suficientes penales establecidos en las legis- de lavado de activos31; precisando
respecto a su comisión y a la genera- laciones nacionales en particular30. que otro sector doctrinal minorita-
ción de los activos por dicho delito. Y claro, los criterios teóricos dise- rio considera al hecho previo como
Obviamente, ello determina la nece- ñados por la doctrina han orien- una condición objetiva de punibili-
sidad de estudiar la problemática del tado de modo errático a la jurispru- dad32. Respecto a este último crite-
delito previo a fin de determinar si dencia, a tal punto que inclusive en rio no vamos a detenernos porque
este se encuentra dentro de la activi- los Acuerdos Plenarios de nuestra no nos parece relevante. En el cri-
dad criminal previa considerada por Corte Suprema de Justicia se han terio que sí corresponde detenerse

29 Al respecto ver amplia información en GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás Aladino: Autonomía del delito de lavado de activos. Cosa decidida y cosa
juzgada. Ideas, Lima, 2016, p. 195 y ss.
30 Particular importancia reviste este supuesto en nuestro medio, en el que la mayoría de criterios doctrinarios ha sido desarrollada por los propios
abogados defensores de los investigados por el delito de lavado de activos, y claro estos han tratado de “demostrar” por todos los medios y “argu-
mentos” que el delito previo es un elemento del tipo y debe ser acreditado en un debido proceso, de lo contrario la actividad de lavado imputada
a sus respectivos patrocinados sería atípica; y estos criterios en la mayoría de casos han sido asumidos por jueces y fiscales en cuestionables y
dudosas decisiones que en muchos casos se vincula a actos de corrupción.
31 Aun cuando este autor se refiere a “requisito del hecho previo” y no a delito previo propiamente dicho. Sin embargo, del contenido de texto no se
aprecia la diferencia entre “requisito del hecho previo” y el “delito previo en sí”.
32 BLANCO CORDERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales. Ob. cit., p. 251 y ss. Este criterio es reiterado por este autor en la 3ª edición
del 2012 de este mismo trabajo. En este último sin embargo, se refiere a “naturaleza jurídica de la exigencia de una actividad delictiva de la que
provengan los bienes”. Ob. cit. p. 273 y ss.

30 pp. 17-37 / ISSN: 1812-9587 / JUNIO 2016 / Nº 213 / DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA
ESPECIAL

es en el que considera al delito pre- Para arribar a la conclusión de que el real se realiza sobre el mismo objeto
vio como elemento objetivo (nor- delito previo es un elemento obje- del delito previo o sobre los medios o
mativo) del tipo; puesto que este ha tivo del tipo de lavado de activos, instrumentos que rodean a este delito
sido asumido en nuestro medio por Blanco Cordero parte del análisis de y se encuentran vinculados directa-
un sector de la doctrina, aun cuando los delitos de receptación y encu- mente al lugar del delito previo o a la
sin esgrimir mayores fundamentos, brimiento real39. Obviamente, para correspondiente acción típica de este
limitándose a transcribir el crite- estos delitos tiene sentido hablar de delito, de tal manera que las acciones
rio expresado por Blanco Cordero delito previo como elemento obje- de encubrimiento no tienen sentido
o remitiéndose al Acuerdo Plena- tivo del tipo, puesto que se trata de si las desvinculamos del delito pre-
rio de la Corte Suprema Nº 3-2010/ acciones realizadas sobre el propio vio. En cambio, en el delito de lavado
CJ-116, el mismo que a su vez, se objeto del delito previo; por ejem- de activos, las acciones de conver-
remite a lo señalado por el men- plo, si se hurta una cantidad de dinero, sión y transferencia, así como las
cionado autor español. En efecto, y se está realizando actos de trans- demás acciones configurativas de este
esta postura es asumida por Gar- formación de dicho dinero, resulta delito, tienen pleno sentido desvin-
cía Cavero 33, Caro Coria y Asmat natural la dependencia del delito de culadas del delito previo; es más, las
Coello34, Jiménez Bernales35, Cas- receptación (delito subsecuente) res- acciones de lavado se realizan, preci-
tillo Alva36 e Hinostroza Pariachi37, pecto al delito previo de hurto; pues, samente, sobre bienes o activos que
entre otros autores nacionales; nues- la receptación es un acto más, orien- muchas veces no están en conexión
tros autores han seguido a Blanco tado a mantener el estado o situación material con el objeto del delito pre-
Cordero aun cuando este autor se ha de antijuricidad generada con la sus- vio; pudiendo tratarse de delitos pre-
limitado a describir la doctrina ale- tracción del dinero o bienes de que se vios cometidos en países distintos a
mana al respecto, a la cual consi- trate y afecta al mismo bien jurídico; aquel en el que se produce el lavado,
dera tributaria de la doctrina refe- pues, los actos receptivos son actos puesto que se trata, ordinariamente,
rida a los delitos de receptación y de agotamiento. Asimismo, la acción de un delito transnacional y cometido
encubrimiento38. típica del delito de encubrimiento por lavadores profesionales40.

33 GARCÍA CAVERO. “Dos cuestiones problemáticas del delito de lavado de activos. El delito previo y la cláusula de aislamiento”. Ob. cit.,
pp. 432; este autor sostiene: “Conforme al Acuerdo Plenario N° 03-2010, ‘el delito fuente es un elemento objetivo del tipo penal y su prueba con-
dición asimismo de tipicidad’. En consecuencia, la actividad probatoria dirigida a acreditar la base fáctica de la imputación penal debe abarcar
el delito generador de los activos. En este punto, uno de los aspectos más llamativos del delito previo es la autonomía de su determinación en el
proceso penal por lavado de activos”.
34 CARO CORIA, Dino Carlos y ASMAT COELLO, Diana Marisela. “El impacto de los Acuerdos Plenarios de la Corte Suprema N° 03-2010/
CJ-116 del 16 de noviembre de 2010 y N° 7-2011/CJ-116 del 6 de diciembre de 2011 en la delimitación y persecución del delito de lavado de acti-
vos”. Ob. cit., p. 319 y ss.
35 JIMÉNEZ BERNALES, Juan Carlos. “La problemática del delito previo en el lavado de activos”. Ob. cit., p. 30 y ss; quien precisa: “La doctrina
mayoritaria –que compartimos– sostiene que se trata de un elemento normativo del tipo objetivo, toda vez que el ‘delito previo’ debe probarse para
afirmar el blanqueo de capitales, y el autor debe tener conocimiento de que los bienes provienen de una actividad ilícita y van a ser blanqueados”.
36 CASTILLO ALVA, José Luis. “La necesidad de determinación del ‘delito previo’ en el delito de lavado de activos. Una propuesta de interpreta-
ción constitucional”. Ob. cit., p. 340.
37 HINOSTROZA PARIACHI, César. El delito de lavado de activos. Delito fuente. Grijley, Lima, 2010, p. 142.
38 Al respecto ver BLANCO CORDERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales. 3ª edición, Aranzadi, Pamplona, 2012, p. 273 y ss.
39 BLANCO CORDERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales. 2ª edición, Ob. cit., p. 252. Criterio reiterado en la 3ª edición de este mismo
trabajo, p. 274.
40 El propio BLANCO CORDERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales. 2ª edición, Ob. cit., pp. 278 y 279, respectivamente, deja fluir este
mismo criterio, al referirse a una sentencia antigua del TS, del 20 de enero de 1990, en la que se sostenía: “Sin que sea preciso que haya recaído
sentencia condenatoria sobre el hecho delictivo antecedente y elemento normativo de la receptación, de la que se derive su existencia y califica-
ción jurídica, lo que incluso en muchas ocasiones no será posible, la misma ha de quedar plenamente acreditada en su realidad y en su natura-
leza jurídica, sin que baste para ello la mera constancia de denuncias, ocupación de bienes, y otras diligencias posible y sumariales, sino que por
tratarse de un elemento constitutivo del tipo, se hace preciso que las pruebas destinadas a acreditarlo se hayan practicado con las garantías cons-
titucionales y procesales que les hagan aptos para desvirtuar la presunción de inocencia…”. En este caso se aprecia que estos criterios jurispru-
denciales están referidos al delito de receptación, mas no al delito de lavado de activos; pues con posterioridad señala que para acreditar el delito
de lavado de activos no se requiere acreditar simplemente la presencia antecedente de una actividad delictiva de modo genérico. “El delito fiscal
como actividad delictiva previa del blanqueo de capitales”. En: Revista Electrónica de Ciencia Penal y Criminología; Artículos ISSN 1695-0194
RECPC 13-01 (2011); p. 32. (Consulta del 25 de julio del 2013).

DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA / Nº 213 / JUNIO 2016 / ISSN: 1812-9587 / pp. 17-37 31
L AVADO DE ACTIVOS ¿REQUIERE PROBARSE EL DELITO FUENTE?

Asimismo, las acciones de lavado se la existencia del mismo, por lo menos De otro lado, es necesario tener en
realizan fundamentalmente sobre los en sus detalles, circunstancias y par- cuenta que para considerar que un
efectos y ganancias de la actividad tícipes; es más, ni siquiera les inte- delito se ha cometido se tiene que
criminal o delito previo (el producto resa en lo más mínimo conocer el acreditar debidamente la presen-
del delito); solo excepcionalmente delito previo. Siendo así, al analizar cia de todos los elementos objeti-
sobre el objeto de este delito (bien u la estructura del delito de lavado de vos y subjetivos del tipo, más allá
objeto material sobre el cual recae la activos, no se le puede dar el mismo de la duda razonable, de lo contra-
acción delictiva), esto es, se realiza tratamiento que a la receptación o rio será de aplicación el principio in
principalmente sobre productos direc- al encubrimiento real; a la vez que dubio pro reo; por ello, si aceptáse-
tos o indirectos del delito fuente más tampoco se pueden extrapolar las mos que el delito previo es un ele-
no sobre su objeto. Así, el dinero pro- ideas desarrolladas para los últimos a mento objetivo del tipo de lavado,
ducto de la venta de la droga no nece- la estructura del primero. tendríamos que acreditarlo debida-
sariamente rodea a los actos cons- mente, en un debido proceso penal
titutivos del tráfico o posesión de En tal sentido, no se puede soste- (cuándo se cometió, dónde, quié-
la droga, ni se encuentra vinculado ner que el delito previo al delito de nes lo cometieron y en qué circuns-
materialmente a este, por el contra- lavado de activos, al igual que en los tancias). Sin embargo, este no es el
rio, puede ser entregado o depositado tipos de receptación y encubrimiento criterio establecido en las normas
en un banco de un paraíso financiero real, es un elemento objetivo del penales sobre el delito de lavado de
totalmente alejado del lugar de comi- tipo penal, puesto que los elementos activos, así como tampoco esa es la
sión del delito de TID o de sus medios objetivos del tipo son componentes finalidad político-criminal que ha
e instrumentos de comisión, no advir- materiales (descriptivos) o normati- llevado a criminalizar estas conduc-
tiéndose ningún rastro o nexo mate- vos que concurren a la comisión del tas, habiéndose establecido expresa-
rial con el delito fuente; más aún, en delito y, por ello, forman parte de la mente, tanto en los convenios inter-
el caso de las ganancias (que son efec- estructura del mismo o son tomados nacionales así como en las normas
tos mediatos del delito previo) estas ni en cuenta dentro de esta (del injusto nacionales, que no es necesario que
siquiera tienen un vínculo directo con penal) como una unidad y tienen que el delito previo se encuentre some-
dicho delito, sino más bien pueden ser estar abarcados íntegramente por el tido a investigación o procesamiento,
obtenidas a través de la realización dolo del agente, lo que no sucede que haya sido objeto de prueba o
de actos aparentemente lícitos sobre con el delito previo en el delito de sujeto a una sentencia condenatoria;
los efectos directos del delito fuente; lavado de activos, el cual, normal- esto es, no es necesario acreditar pro-
aún más, los efectos o ganancias del mente, está totalmente alejado de las cesalmente (en un debido proceso) la
delito previo pueden haber experi- acciones configurativas del lavado, y existencia de delito previo alguno.
mentado diversas transformaciones claro, este no depende del delito pre- Este criterio es aceptado casi unáni-
y mostrarse totalmente desvinculadas vio. Es por ello que, la propia norma- memente; en efecto, así lo refieren la
del delito previo, a diferencia de la tividad internacional y las diversas doctrina y jurisprudencia españolas,
receptación en que el objeto de este legislaciones nacionales, estable- asumiendo los criterios de del Tri-
delito es el mismo que el objeto del cen normativamente que el delito de bunal Supremo español41. Más aún,
delito previo, puesto que no se admite lavado de activos es un tipo penal como ya lo hemos reiterado, la auto-
la receptación sustitutiva o la recepta- de naturaleza autónoma del delito nomía del delito de lavado de acti-
ción en cadena (por lo menos en nues- previo o de cualquier otro delito. Es vos es material no solo procesal; lo
tro medio). Más todavía, puede tra- más, la norma peruana no hace refe- que significa que no requerimos de
tarse de la participación de “lavadores rencia a delito previo sino a actividad la acreditación del delito previo para
profesionales” que en buena cuenta criminal, lo que significa una con- iniciar la investigación, así como
no tienen vinculación alguna con el sideración general y abstracta de la tampoco para imponer una condena
delito previo, y solo a través de un actividad delictiva a la cual deben por lavado de activos. Pues, como
dolo muy eventual pueden presumir estar vinculados los activos. ya se señaló, si sostuviéramos una

41 BLANCO CORDERO: “El delito fiscal como actividad delictiva previa del blanqueo de capitales”. Ob. cit., p. 32.

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ESPECIAL

investigar, procesar, acreditar o con- delito), concordante con el artículo


Comentario denar por dicho delito previo? Ello 10 del mismo Decreto Legislativo
relevante del autor naturalmente es un contrasentido, que establece que el conocimiento
que tiene su origen en el error en del origen ilícito corresponde a “acti-
que han incurrido los diversos auto- vidades criminales” y no a un delito
Aun cuando no se requiere acre-
ditar un delito previo para la con- res, jueces y fiscales al extrapolar las previo específico. Sin embargo, ello
figuración del delito de lavado conclusiones arribadas en los delitos no debe llevarnos a dejar de lado
de activos, pueden presentarse de receptación y de encubrimiento toda referencia a la actividad delic-
casos en que está acreditado que real al delito de lavado de activos. tiva previa, como hacen las posicio-
los activos materia del lavado pro- Pues, en este último, al tratarse de nes extremas que pretenden desvin-
vienen de un delito específico, un tipo autónomo (autonomía proce- cular totalmente al lavado de activos
respecto del cual hay una sen- sal y material) únicamente se tienen de la actividad criminal y proponen
tencia firme, se ha investigado que acreditar los elementos que inte- una total autonomía43; pues, si acep-
debidamente o existen elementos gran su estructura típica, dentro de tásemos esta postura, ya no estaría-
probatorios suficientes respecto los cuales no se encuentra el delito mos frente al lavado de dinero, que
a su comisión y a la generación
previo42. por su propia concepción, se trata de
de los activos por dicho delito.
dinero “sucio”, que no es otra cosa
Pero entonces ¿cuál es el papel del que aquel vinculado a la actividad
simple autonomía procesal no ten- delito previo en la estructura del criminal.
dría ningún sentido ni explicación delito de lavado de activos? En rea-
la evolución de la normativa nacio- lidad, el delito previo como delito Inclusive, el propio Blanco Cor-
nal y comparada que en un primer específico y concreto, al no ser un dero (pese a que en otra parte sos-
momento consideró a los tipos pena- elemento del tipo penal, no tiene tiene que el delito previo es un ele-
les de lavado de activos vinculados ninguna relevancia para la configu- mento objetivo-normativo del
a un delito previo específico (TID), ración del delito de lavado de acti- delito de lavado), en forma expresa
luego señaló algunos delitos especí- vos; pues, para ello únicamente se señala que solo se requiere acredi-
ficos y, finalmente, solo hace referen- requiere vincular al objeto del deli- tar que los bienes supuestamente
cia a “actividad criminal” en general. tode lavado de activos a una activi- blanqueados proceden de una acti-
Obviamente la actividad criminal en dad criminal considerada en gene- vidad delictiva, no de un delito en
general no se puede equipara a un ral y en abstracto, sin acreditación forma específica;precisando que ello
delito específico y jamás puede ser en forma específica de delito previo se corresponde mejor con la autono-
considerada como elemento objetivo alguno. Siendo así, realmente debe- mía del delito de blanqueo y con la
del tipo. mos dejar de hablar de delito pre- no exigencia de una resolución judi-
vio (concreto y específico) y referir- cial que se pronuncie sobre un delito
Si ello es así, ¿cómo se puede sos- nos únicamente a actividad criminal. antecedente concreto; añadiendo
tener que el delito previo es un ele- Este criterio fluye claramente del que ese es el criterio establecido por
mento del tipo objetivo del delito de contenido de los artículos 1, 2 y 3 la doctrina del Tribunal Supremo
lavado de activos y conciliar tal pre- del Decreto Legislativo N° 1106, que español (STS 115/2007, del 22 de
misa con la disposición normativa se refieren al “origen ilícito” de los enero del 2007)44. En el mismo sen-
que establece que no es necesario activos (no al origen en determinado tido, Tiedemann refiere: “La praxis

42 En este caso, la doctrina, que es la llamada a brindar pautas para una segura interpretación y aplicación de la ley, contrariamente ha generado con-
fusiones perjudiciales, que ha llevado a la jurisprudencia a incurrir en serias inconveniencias generadoras de impunidad, a la vez que ha distorsio-
nado la finalidad político criminal que subyace en la criminalización de los delitos de lavado de activos.
43 Al respecto ver: PAUCAR CHAPPA, Marcial Eloy. Ob. cit., p. 216 y ss. Quien refiere: “(...) se deja absolutamente claro los alcances del princi-
pio de autonomía de la investigación del lavado de activos, es decir, que esta no depende de la tramitación de ninguna otra investigación o pro-
ceso judicial para los efectos de archivar o continuara su trámite. Ello obedece a su total desvinculación de la verificación o identificación de los
delitos precedentes”. p. 220.
44 BLANCO CORDERO. El delito de blanqueo de capitales. 3ª edición. Ob. cit., p. 246.

DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA / Nº 213 / JUNIO 2016 / ISSN: 1812-9587 / pp. 17-37 33
L AVADO DE ACTIVOS ¿REQUIERE PROBARSE EL DELITO FUENTE?

debe ser exhaustivo; inclusive, no al respecto, como uniformemente


¿En qué consiste se requiere que el agente del lavado señala la doctrina, la normatividad
sepa que se trata de un hecho pre- nacional e internacional así como la
vio culpable y punible o que se trata jurisprudencia y acuerdos vinculan-
Las acciones de lavado se reali- de un injusto penal (típico y antiju- tes de la Corte Suprema. Pero como
zan fundamentalmente sobre los rídico); esta circunstancia no la exi- ya se dijo, estos indicios razonables
efectos y ganancias de la activi- gen ni siquiera los autores que sos- no necesitan ser de la misma mag-
dad criminal o delito previo (el tienen que el delito previo constituye nitud de los que se necesitan para
producto del delito); solo excep- un elemento normativo del tipo46. acreditar un delito, sino indicios de
cionalmente sobre el objeto de menor intensidad probatoria, pero
este delito (bien u objeto mate- Al respecto, Zaragoza Aguado con claro, idóneos para descartar la pro-
rial sobre el cual recae la acción toda corrección y claridad señala: cedencia lícita de los activos materia
delictiva), esto es, se realiza prin- “(…) en buena lógica no se exige la de lavado49 y, consecuentemente que
cipalmente sobre productos direc- plena probanza de un ilícito penal
tos o indirectos del delito fuente, vinculen a los activos con la activi-
concreto y determinado generador dades criminales establecidas en el
mas no sobre su objeto.
de los bienes y ganancias que son artículo 10 de la Ley.
blanqueados”47. Lo relevante es la
tiende en todas estas constelacio- conducta que realiza el lavador y Claro que en nuestro medio, podrá
nes a la afirmación de la punibili- no propiamente la conducta subya- decirse que la norma establece que
dad y, con ello, considera suficiente cente específica. Esto es, para deter- los activos (dinero, bienes, efectos
de facto cualquier vinculación cau- minar la vinculación del objeto del y ganancias) deben tener “un origen
sal entre el objeto patrimonial y el delito de lavado de activos con una ilícito”, lo que llevaría a considerar
hecho previo”45. actividad criminal48 así como para el delito previo como elemento del
determinar la propia existencia de delito; sin embargo, si concordamos
En tal sentido, no se exige ni siquiera la actividad criminal, no hace falta esta aseveración con el contenido del
que el agente del lavado de acti- acreditar un delito previo sino única- artículo 10 de la Ley (que establece
vos deba conocer la existencia del mente establecer una conexión entre que el “lavado de activos es un delito
delito previo, sino que es suficiente la acción de lavado y las activida- autónomo, por lo que para su inves-
con que deba presumir tal existencia, des criminales a las que hace referen- tigación y procesamiento no es nece-
lo que implica que no es necesario cia el artículo 10 de la Ley (Decreto sario que las actividades criminales
que conozca quiénes lo han come- Legislativo N° 1106). que produjeron el dinero, los bienes,
tido, las circunstancias del mismo o efectos o ganancias, hayan sido des-
que exista un trato personal con sus En consecuencia, es suficiente con cubiertas, se encuentren sometidas
agentes, es decir, el conocimiento no que existan indicios razonables a investigación, proceso judicial o

45 TIEDEMANN, Klaus. Manual de Derecho Penal Económico. Parte Especial. Grijley, Lima, 2012, p. 263.
46 Al respecto ARÁNGUEZ SÁNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales. Marcial Pons, Madrid, 2000, p. 267; MORENO CÁNOVES,
Antonio y RUIZ MARCO, Francisco. Delitos socioeconómicos. Comentarios a los artículos 262, 270 a 310 del Nuevo Código. Editorial Edijus,
Zaragoza, 1996, p. 392; DEL CARPIO DELGADO, Juana. El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Código Penal. Tirant lo Blanch, Valencia,
1997, p. 305.
47 ZARAGOZA AGUADO, Javier. Combate al lavado de dinero desde los sistemas judiciales. Curso Organizado por OEA (Cicad), Lima, setiem-
bre del 2002. p. 32.
48 Este criterio también lo asume Blanco Cordero, pese a que ha sintetizado la naturaleza del delito previo de modo distinto al que aquí sostenemos;
pues, hace referencia a que una característica esencial que debe reunir el objeto del delito, es su vinculación con el delito previo BLANCO COR-
DERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales, 2ª edición, Ob. cit., p. 240. Asimismo, hace referencia a la conexión entre la infracción delic-
tiva previa y los bienes objeto del blanqueo, con lo que se refiere al delito previo como una característica del objeto del delito de lavado. Pássim.
49 En el mismo sentido se pronuncia la Corte Suprema de Justicia cuando sostiene: “El tipo legal de lavado de activos solo exige la determinación
de la procedencia delictiva de dinero, bienes, efectos o ganancias que permita en atención a las circunstancias del caso concreto la exclusión de
otros posibles orígenes. No hace falta la demostración acabada de un acto delictivo específico, con la plenitud de sus circunstancias, ni de los con-
cretos partícipes en el mismo –lo contrario implicaría, ni más ni menos, concebir este delito como de imposible ejecución–”. Acuerdo Plenario
Nº 3-2010/CJ-11.

34 pp. 17-37 / ISSN: 1812-9587 / JUNIO 2016 / Nº 213 / DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA
ESPECIAL

hayan sido previamente objeto de que esta postura de la Sala Per-


prueba o de sentencia condenato- manente, nos parece totalmente Comentario
ria”) la conclusión que estamos plan- correcta, pues, coincide en los relevante del autor
teando resulta evidente; esto es, el sustancial con las ideas que aca-
delito previo no determina la confi- bamos de desarrollar, referidas a
Habiéndose establecido expre-
guración del delito de lavado de acti- la autonomía material relativa del samente, tanto en los convenios
vos, tal como también señala Blanco delito de lavado de activos y su internacionales así como en las
Cordero, sintetizando las decisiones autonomía procesal. En efecto, normas nacionales, que no es
del Tribunal Supremo Español, como este criterio venimos sosteniendo necesario que el delito previo se
se indicó líneas antes. en todos nuestros trabajos sobre encuentre sometido a investiga-
esta materia. ción o procesamiento, que haya
II. ANÁLISIS Y COMENTARIO CRÍ- sido objeto de prueba o sujeto a
TICO DEL R.N. N° 399-2014- Si bien se resta claridad a esta una sentencia condenatoria.
LIMA idea cuando se consigna la frase
La presente Ejecutoria desarro- “por lo que para su investiga-
ción”, con lo cual pareciera acer- que el hecho que los procesa-
lla algunos puntos que merecen un
carse a la autonomía procesal dos hayan constituido el inmue-
comentario crítico, pero dada la pre-
descartada en este trabajo, anali- ble cuestionado en “patrimonio
mura del tiempo solo vamos a tratar
zando integralmente el contenido familiar” no los hace responsa-
de los tres siguientes:
de la resolución se aprecia que se bles de lavado de activos, “pues
1. El punto principal referido a refiere a la naturaleza del delito y no se evidencia que lo hayan
que “el lavado de activos es un no a la forma de su investigación. efectuado de manera irregular,
delito autónomo y para su exis- Por ello, suscribimos esta postura sino por el contrario, se ampara-
tencia basta que se establezca una y felicitamos a la Sala Suprema ron en instituciones de carácter
vinculación razonable entre los por este aserto, aun cuando invo- civil”.
activos materia del lavado con el camos que continúe con este cri-
delito previo”. terio y esclarezca de una vez por Pues, si un bien perteneciente
todas, su posición y cierre paso a a un investigado y condenado
2. El referido a la constitución de por delitos de corrupción, de
las posibles interpretaciones que
un inmueble como patrimonio cuyo origen licito no se ha dado
se pueda dar a esta Ejecutoria,
familiar. razón, es transferido sin expli-
asumiendo una inadecuada auto-
nomía procesal. cación razonable a los hijos del
3. Que no se requiere de decisión condenado y estos lo constituyen
judicial que pruebe el delito pre- en “patrimonio familiar” resulta
vio, sino de la inferencia lógica Esto además resulta concor-
dante con lo señalado por la reso- evidente (sin admitirse prueba
que la fundamente, por la liber- en contrario) que la hacen con
tad probatoria que marca nues- lución en el sentido que “en los
delitos materia para la investiga- el propósito de evitar su incauta-
tro ordenamiento procesal penal, ción y decomiso. Constituyendo,
siendo la prueba indirecta o indi- ción del delito de lavado de acti-
vos no es necesario que las acti- a todas luces, un acto de oculta-
ciaria la que debe fundamentar la miento configurativo del lavado
responsabilidad penal del lavador vidades ilícitas que produjeron el
dinero, bienes, efectos o ganan- de activos, y para ello precisa-
de activos. mente se tienen que valer de ins-
cias se encuentren sometidas a
Comentando críticamente estos tres investigación, proceso judicial o tituciones propias del derecho
puntos podemos señalar: hayan sido objeto de sentencia (en este caso del Derecho Civil),
condenatoria”. pues de otro modo no se puede
1. Respecto al primer punto, refe- pretender legalizar o “lavar” un
rido a la autonomía del lavado 2. El referido a la constitución de activo. Entonces no resulta con-
de activos y que para su confi- un inmueble como patrimonio forme a un razonamiento ade-
guración solo se requiere de una familiar. cuado y ajustado a derecho,
vinculación razonable entre los sostener que este hecho no con-
activos materia del lavado con el En este punto lamentablemente figura lavado de activos, por el
delito previo, es preciso señalar la Sala incurre en error al referir simple hecho de que los agentes

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L AVADO DE ACTIVOS ¿REQUIERE PROBARSE EL DELITO FUENTE?

abstracto, no a un delito especí- BIBLIOGRAFÍA


Conclusión fico cometido en tal lugar, en tal
del autor: momento, por tales personas y en • ABEL SOUTO, Miguel. El blan-
tales circunstancias. queo de dinero en la normativa
internacional. Universidad de
Para la configuración del delito de
IV. CONCLUSIÓN Santiago de Compostela, Santiago
lavado de activos, no se requiere
acreditar el delito previo, sino solo de Compostela, 2002. En: PAU-
establecer una vinculación razo- En la Ejecutoria materia del pre- CAR CHAPPA. La investigación
nable entre los activos materia sente comentario la Sala Penal Per- del delito de lavado de activos.
del lavado con el delito previo. manente, en el R. N. N° 399-2014- Ara Editores, Lima, 2013.
Lima, en forma expresa refiere que
“el tipo penal de lavado de activos es • ARÁNGUEZ SÁNCHEZ, Car-
se han servido de instituciones autónomo del delito previo o delito los. El delito de blanqueo de
lícitas del Derecho Civil. En tal fuente, por lo que para su investiga- capitales. Marcial Pons, Madrid,
sentido, si este caso no es lavado ción no se requiere que estos estén 2000.
de activos ¿Cuál esperamos que sometidos a investigación, proceso
lo sea? • BLANCO CORDERO, Isidoro.
judicial o hayan sido objeto de sen-
“El delito fiscal como actividad
3. Finalmente, en cuanto a que no se tencia condenatoria, bastando, para
delictiva previa del blanqueo de
requiere de decisión judicial que la existencia del lavado, que se esta-
capitales”. En: Revista Electró-
pruebe el delito previo, sino de blezca una vinculación razona-
nica de Ciencia Penal y Crimino-
la inferencia lógica que la funda- ble entre los activos materia del
logía; Artículos ISSN 1695-0194
mente; esto nos parece totalmente lavado con el delito previo”.
RECPC 13-01 (2011). Disponi-
adecuado, y es la idea que hemos ble en: <http://criminet.ugr.es/
Con esto, aun cuando no de manera
defendido en todo momento en recpc/13/recpc13-01.pdf>.
clara, en realidad se estaría asu-
nuestros trabajos sobre la mate-
miendo la postura defendida por nues-
ria. Pero hay que recordar que • BLANCO CORDERO, Isidoro.
tra parte a partir de una idea contenida
este razonamiento no es priva- El delito de blanqueo de capita-
en el Acuerdo Plenario de la Corte
tivo del delito de lavado de acti- les. 2ª edición, Aranzadi. Pam-
Suprema N° 3-2010/CJ-2016; postura
vos sino un criterio general para plona, 2002.
que hemos esbozado en todos nues-
la acreditación de todo tipo de
tros trabajos como El delito de lavado • BLANCO CORDERO, Isidoro.
delito. Asimismo, hay que pre-
de activos (Instituto Pacífico, Lima, El delito de blanqueo de capita-
cisar, tal como lo hemos seña-
2014), y nuestro libro Autonomía les. 3ª edición, Aranzadi, Pam-
lado en páginas anteriores, que
del delito de lavado de activos; cosa plona, 2012.
los datos objetivos a partir de los
decidida y cosa juzgada. Ideas, Lima,
cuales se debe hacer la inferencia
2016. Si bien no se expresa la idea con • CARO CORIA, Dino Carlos y
lógica, no necesariamente deben
claridad, puesto que señala: “por lo ASMAT COELLO, Diana Mari-
ser de la intensidad de los indi-
que para su investigación”, con lo que sela. “El impacto de los Acuerdos
cios que sirven para acreditar un
parecería acercarse al criterio de la Plenarios de la Corte Suprema
delito a través de la prueba indi-
autonomía procesal (que hemos des- N° 03-2010/CJ-116 de 16 de
recta o indiciaria. Pues si ello
cartado), interpretando toda la Ejecu- noviembre de 2010 y N° 7-2011/
fuere así, esta idea no tendría sen-
toria mencionada y el contexto des- CJ-116 de 6 de diciembre de 2011
tido, puesto que se estaría pro-
crito en la misma, apreciamos que se en la delimitación y persecución
bando el delito previo, y claro,
está asumiendo nuestra postura; del delito de lavado de activos”.
ello no es la idea de la vincula-
es decir, que para la configuración En: Imputación y Sistema Penal,
ción de los activos con la activi-
del delito de lavado de activos, Coordinadores: Abanto Vásquez,
dad criminal previa.
no se requiere acreditar el delito Caro John y Mayhua Quispe. Ara
Finalmente, debe quedar claro previo, sino solo establecer una Editores, Lima, 2012.
que los activos deben vincularse vinculación razonable entre los
a una actividad criminal pre- activos materia del lavado con el • CASTILLO ALVA, José Luis:
via, vista esta de modo general y delito previo. “La necesidad de determinación

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ESPECIAL

del ‘delito previo’ en el delito de • HINOSTROZA PARIACHI, • PRADO SALDARRIAGA, Víc-


lavado de activos. Una propuesta César. El delito de lavado de acti- tor Roberto. Criminalidad organi-
de interpretación constitucio- vos. Delito fuente. Grijley, Lima, zada y lavado de activos. Idemsa,
nal”. En: Gaceta Penal y Proce- 2010. Lima, 2013.
sal Penal N° 4, Lima, octubre del
2009. • J I M É N E Z B E R N A L E S , • PRADO SALDARRIAGA, Víc-
Juan Carlos: “La proble- tor Roberto. “La tipificación del
• D E L C A R P I O D E L G A D O , mática del delito previo en lavado de dinero en Latinoamé-
Juana. El delito de blanqueo el lavado de activos”. En: rica: Modelos, Problemas y Alter-
de bienes en el nuevo Código Gaceta Penal y Procesal Penal nativas”. En: Publicaciones del
Penal. Tirant lo Blanch, Valen- N° 17, Lima, noviembre del José Hurtado Pozo en Universi-
cia, 1997. 2010. dad de Friburgo, en línea: <https://
www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/
• DURRIEU, Roberto. El lavado • MORENO CÁNOVES, Anto- temas/t_20080528_47.pdf>.
de dinero en la Argentina. Lexis nio y RUIZ MARCO, Francisco.
Nexis Argentina S. A, Buenos Delitos socioeconómicos. Comen- • REGIS PRADO, Luiz. “El nuevo
Aires, 2006. tarios a los artículos 262, 270 a tratamiento penal del blanqueo de
310 del Nuevo Código. Editorial capitales en el derecho brasileño
• GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás Edijus, Zaragoza, 1996. (Ley 12.683/2012)”. Disponible
Aladino. Autonomía del delito en: <http://www.ciidpe.com.ar/
de lavado de activos. Cosa deci- • MUÑOZ CONDE, Francisco. area2>.
dida y cosa juzgada. Ideas, Lima, ”Introducción a política criminal
y sistema del Derecho Penal”. En: • ROXIN, Claus. Derecho Procesal
2016.
ROXIN, Política criminal y sis- Penal. Editores del Puerto, Bue-
• GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás nos Aires, 2003.
tema del Derecho penal. Hammu-
Aladino. Nuevo orden jurídico y rabi, Buenos Aires, 2002. • ROXIN, Claus. Política crimi-
jurisprudencia. Tomo II, Ideas,
nal y sistema del Derecho Penal,
Lima, 2015. • PAUCAR CHAPPA. La inves-
Hammurabi, Buenos Aires, 2002.
tigación del delito de lavado de
• GARCÍA CAVERO, Percy. activos. Ara Editores, Lima, 2013. • TIEDEMANN, Klaus. Manual de
“Dos cuestiones problemáti- Derecho Penal Económico. Parte
cas del delito de lavado de acti- • PARIONA ARANA, Raúl. Con- Especial. Grijley, Lima, 2012.
vos. El delito previo y la cláusula sideraciones críticas sobre la lla-
de aislamiento”. En: Imputación mada “autonomía” del delito de • ZARAGOZA AGUADO, Javier.
y sistema penal. Coordinado- lavado de activos. Disponible Combate al lavado de dinero desde
res: Abanto Vásquez, Caro John en: <http://www.rpa.pe/media/ los sistemas judiciales. Curso
y Mayhua Quispe. Ara Editores, articulos/Lavado_de_activos_-_ Organizado por OEA (Cicad),
Lima, 2012. Pariona_-_ADP_2015.pdf>. Lima, setiembre del 2002.

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