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Nota: Artículo escrito en noviembre de 2014 para la revista de la FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA
ANDINA.
INTRODUCCIÓN
El nuevo Código General del Proceso “…regula la actividad procesal en los asuntos civiles, comerciales,
de familia y agrarios. Se aplica, además, a todos los asuntos de cualquier jurisdicción o especialidad y
a las actuaciones de particulares y autoridades administrativas, cuando ejerzan funciones
jurisdiccionales, en cuanto no estén regulados expresamente en otras leyes.” (Ver Art. 1º), es decir,
que además de los asuntos expresamente asignados en las normas de competencia, el nuevo CGP
cumple con la función residual de acoger cualquier asunto que no se encuentre asignado a otra
jurisdicción.
El CGP se divide en dos secciones a saber: Una primera sección o “Título Preliminar”, la cual contiene
disposiciones generales aplicables a todos los procesos y, una segunda sección que comprende “cinco
libros”. El nuevo Título Preliminar contiene catorce artículos que se ocupan de lo siguiente:
Nota: El proceso de arbitramento fue regulado de manera separada por la ley 1563 de 2012.
PROCESOS DECLARATIVOS
También llamados procesos de conocimiento o de cognición, tienen por objeto declarar la existencia
de un derecho al que le falta certeza jurídica; modificar una relación jurídico sustancial vigente para
constituir otra y, condenar al pago de perjuicios o de una obligación incierta que no se encuentra
documentada. En consecuencia, las distintas pretensiones que pueden plantearse en los procesos
declarativos son: a) Pretensiones declarativas; b) Pretensiones constitutivas y c) Pretensiones de
condena.
1. Procesos Declarativos.- Divididos en Procesos Declarativos propiamente dichos: Proceso Verbal (Art
368) y Proceso Verbal sumario (Art. 390) y, en Procesos Declarativos Especiales: Proceso de
Expropiación (Art 399); Proceso de Deslinde y Amojonamiento (Art. 400); Proceso Divisorio (Art. 406)
y el nuevo Proceso Monitorio (Art. 419).
Como se puede observar, en la anterior clasificación el CGP suprimió los procesos ordinario, abreviado
(ya desahuciados en la Ley 1395/10), verbal de mayor y menor cuantía y Divisorio de grandes
comunidades, entre otros, erigiéndose como buque insignia, el nuevo Proceso Verbal diseñado para
desarrollarse en dos fases, una escritural (como ahora se le llama), que contendrá la demanda, la
contestación, el llamamiento a terceros, las excepciones previas y la reconvención si fuere el caso
(Litis contestatio), y otra oral, que se desarrollará en dos audiencias denominadas Audiencia Inicial
(Art 372) y Audiencia de Instrucción y juzgamiento (Art. 373) a menos, que el juez advierta que la
actuación se puede evacuar en una sola (Ver parágrafo del Art. 372). En segundo lugar tenemos, el
nuevo Proceso Verbal Sumario que al igual que el anterior, se desarrollará en dos fases (escritural y
oral), con una sola audiencia (Art. 392), en la que se evacuará toda la actuación de las dos audiencias
del Proceso Verbal.
CONCILIACIÓN
CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL COMO REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD EN EL NUEVO CGP
Sobre este punto hay que hacer la siguiente aclaración: El artículo 621 del CGP empezó a regir el 13 de
julio de 2012, al día siguiente de la promulgación de la Ley 1564/12 o CGP tal como lo señala el Num
1º del Art. 627 ibidem. En él se dice:
“Artículo 621. Modifíquese el artículo 38 de la Ley 640 de 2001, el cual quedará así: Artículo 38.
Requisito de procedibilidad en asuntos civiles. Si la materia de que trate es conciliable, la conciliación
extrajudicial en derecho como requisito de procedibilidad deberá intentarse antes de acudir a la
especialidad jurisdiccional civil en los procesos declarativos, con excepción de los divisorios, los de
expropiación y aquellos en donde se demande o sea obligatoria la citación de indeterminados.
Parágrafo. Lo anterior sin perjuicio de lo establecido en el parágrafo primero del artículo 590 del
Código General del Proceso.”
El 16 de mayo de 2014, ante el incumplimiento del gobierno con el suministro de los fondos para la
implementación de la oralidad (Ley 1395/10), se expidió la Ley 1716/14 que suspendió las
modificación efectuada por la Ley 1395/10 al artículo 38 de la Ley 640/01, es decir, se volvió al viejo
artículo 38 de la Ley 640/01 que exigía el requisito de procedibilidad de la conciliación para procesos
ordinarios y abreviados hasta tanto, el Consejo Superior de la Judicatura determiné el inicio de
vigencia de la oralidad, en el resto del país que todavía continua trabajando con el CPC, para lo cual
se fijó como fecha máxima, el día 31 de diciembre de 2015.
Al respecto, la Ley 1716 de 2014 nada dijo sobre el artículo 621 CGP vigente para todo el territorio
nacional desde el 13 de julio de 2012, por lo que considero –salvo mejor criterio- que el artículo 621
del CGP aplica hoy para todos los asuntos conciliables que deban tramitarse por los procesos ordinario,
abreviado, verbal de mayor y menor cuantía y verbal sumario, es decir requieren del requisito de
procedibilidad.
En consecuencia, una vez empiece a regir la totalidad del CGP (que esperamos sea, más temprano que
tarde) se requerirá del requisito de procedibilidad para todos los asuntos contenciosos conciliables (en
derecho civil, comercial, familia y agrario) que deban tramitarse a través de procesos declarativos sin
importar la cuantía, salvo las excepciones de ley que pasaremos a ver.
ALGUNOS ASPECTOS A TENER EN CUENTA SOBRE CONCILIACION EXTRAJUDICIAL
DEFINICIÓN.- Según el artículo 64 de la Ley 446 de 1.998, todavía vigente, la conciliación es:
“Definición. La conciliación es un mecanismo de resolución de conflictos a través del cual, dos o más
personas gestionan por sí mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y
calificado, denominado conciliador.”
ASUNTOS CONCILIABLES.- Según el artículo 65 de la ley 446 de 1.998, son conciliables: “Asuntos
conciliables. Serán conciliables todos los asuntos susceptibles de transacción, desistimiento y aquellos
que expresamente determine la ley.”
1. EL Inciso 4º del artículo 35 de la Ley 640 de 2.001, modificado por el Art. 52 de la Ley 1395 de 2010
dispone: “Cuando bajo la gravedad de juramento, que se entenderá prestado con la presentación de
la demanda, se manifieste que se ignora el domicilio, el lugar de habitación y el lugar de trabajo del
demandado, o que este se encuentra ausente y no se conoce su paradero.”
2. El inciso 5º del artículo 35 de la Ley 640 de 2.001, modificado por el Art. 52 de la Ley 1395 de 2010
dispone: “Cuando en el proceso de que se trate, y se quiera solicitar el decreto y la práctica de
medidas cautelares, se podrá acudir directamente a la jurisdicción.” Esta norma ha sido
complementada por el por el parágrafo 1º del artículo 590 del CGP, vigente a partir del 1º de octubre
de 2012 (Ver Art 627 Num 4º) que reza: “PAR. 1º - En todo proceso y ante cualquier jurisdicción,
cuando se solicite la práctica de medidas cautelares se podrá acudir directamente al juez, sin
necesidad de agotar la conciliación prejudicial como requisito de procedibilidad.”
3. En los procesos de pertenencia, por cuanto en el auto admisorio de la demanda el juez deberá
ordenar el emplazamiento de las personas indeterminadas que se cran con derechos sobre el
respectivo bien (Art 374 Num 6º CGP)
5. En el proceso de restitución de inmueble arrendado. (Art 384, Num 6º, Inciso 2º)
PROCESO VERBAL
1. Los asignados a los jueces civiles municipales en primera instancia (Art. 18 CGP)
4. Los asuntos contenciosos civiles, comerciales, de familia o agrarios, de mayor y menor cuantía, que
no tengan asignado un trámite especial (Art 368).
5. Los asuntos regulados expresamente por el CGP, entre los artículos 374 y 388 (en algunos,
dependiendo de la cuantía) a saber:
• Resolución de compraventa en los casos contemplados en los artículos 1937 y 1944 del C.C. (Art 374
CGP)
• Declaración de pertenencia (Art 375 CGP)
• Servidumbres (Art 376 CGP)
• Posesorios (Art 377 CGP)
• Entrega de la cosa por el tradente al adquirente (Art 378 CGP)
• Rendición provocada de cuentas (Art 379 CGP)
• Rendición espontánea de cuentas (Art 380 CGP)
• Pago por consignación (Art 381 CGP)
• Impugnación de actos de asambleas, juntas directivas y de socios o de cualquier otro órgano
directivo de derecho privado (Art 382 CGP)
• Declaración de bienes vacantes o mostrencos (Art 383 CGP)
• Restitución de inmueble arrendado (Art 384 CGP)
• Otros procesos de restitución de tenencia (Art 385 CGP)
• Investigación o impugnación de la paternidad o la maternidad (Art 386 CGP)
• Nulidad de matrimonio civil (Art 387 CGP)
• Divorcio (Art 388 CGP)
Toda demanda deberá tener los requisitos generales consagrados en los artículos 82 y ss. Se establece
como nuevo requisito esencial de la demanda el juramento estimatorio, cuando con ella se pretenda el
cobro de indemnización, compensación, frutos o mejoras.
PRESENTACIÓN DE LA DEMANDA
• Se presentará ante el secretario del juzgado al que se dirija o en la oficina de reparto, según el caso.
• El funcionario receptor dejará constancia de la fecha de presentación.
• No requiere presentación personal ni autenticación.
• Se acompañará copia de la demanda para el archivo del juzgado
• Se acompañará copia de la demanda y sus anexos, cuantas sean las personas a quienes deba darse
traslado.
• De los documentos anteriores deberá entregarse copia al juzgado como mensaje de datos (en un CD
o USB).
• Implementado el plan digital no será necesario entregar copia física de la demanda.
• El funcionario que reciba la demanda deberá verificar la exactitud de los anexos. De no estar
conformes se devolverán para su corrección.
INADMISIÓN
Dos nuevas causales de inadmisión consagró el CGP en el inciso 3º del artículo 90, así:
Solo quedaron tres causales de rechazo de la demanda en el inciso 2º del artículo 90 así
Nota: El auto que rechaza la demanda es susceptible de reposición y apelación. (Ver artículos 318 y
321 Num 1º)
ADMISIÓN DE LA DEMANDA
• En el auto que admite la demanda, el juez le dará el trámite que legalmente le corresponda,
aunque el demandante haya indicado una vía procesal inadecuada
• En el auto que admite la demanda, el juez deberá integrar el litisconsorcio necesario.
• En el auto que admite la demanda, el juez ordenará al demandado que aporte los documentos que
estén en su poder y que hayan sido solicitados por el demandante.
• El auto que admite la demanda, se ordenará su traslado al demandado salvo disposición en contrario.
NOTIFICACIÓN TRASLADO
TRASLADO DE LA DEMANDA CON PLAZO PARA RETIRAR COPIAS: Al respecto la segunda parte del inciso
2º del Art 91 del CGP dispone: Cuando la notificación del auto admisorio de la demanda o del
mandamiento de pago se surta por conducta concluyente, por aviso, o mediante comisionado, el
demandado podrá solicitar en la secretaría que se le suministre la reproducción de la demanda y de
sus anexos dentro de los tres (3) días siguientes, vencidos los cuales comenzarán a correr el término de
ejecutoria y de traslado de la demanda.
TRASLADO A VARIOS DEMANDADOS: Al respecto el inciso 3º del Art 91 del CGP dispone: Siendo varios
los demandados, el traslado se hará a cada uno por el término respectivo, pero si estuvieren
representados por la misma persona, el traslado será común.
CONDUCTAS QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO UNA VEZ NOTIFICADO DE LA DEMANDA
1.- GUARDAR SILENCIO. Al respecto el artículo Art 97 del CGP sanciona al demandado descuidado así:
“Falta de contestación o contestación deficiente de la demanda. La falta de contestación de la
demanda (…), harán presumir ciertos los hechos susceptibles de confesión contenidos en la demanda,
salvo que la ley le atribuya otro efecto.” Significa lo anterior, que el demandado llegará a la fase oral
del Proceso Verbal en una situación probatoria crítica y tendrá que enfilar su actividad procesal a
desvirtuar la nueva presunción que ahora pesa contra él.
2.- CONTESTAR DE MANERA DEFICIENTE LA DEMANDA: Al respecto el artículo Art 97 del CGP sanciona al
demandado que ha contestado de manera deficiente la demanda así: “Falta de contestación o
contestación deficiente de la demanda. La falta (…) de pronunciamiento expreso sobre los hechos y
pretensiones de ella, o las afirmaciones o negaciones contrarias a la realidad, harán presumir ciertos
los hechos susceptibles de confesión contenidos en la demanda, salvo que la ley le atribuya otro
efecto.
Habrá contestación deficiente de la demanda en los siguientes casos, según el inciso 1º del Art. 97 a
saber:
•
• FALTA DE PRONUNCIAMIENTO EXPRESO SOBRE LOS HECHOS Y LAS PRETENSIONES DE LA DEMANDA: Al
respecto el Artículo 96 del CGP dispone: “Contestación de la demanda. La contestación de la demanda
contendrá. (…) 2. Pronunciamiento expreso y concreto sobre las pretensiones y sobre los hechos de la
demanda, con indicación de los que se admiten, los que se niegan y los que no le constan. En los dos
últimos casos manifestará en forma precisa y unívoca las razones de su respuesta. Si no lo hiciere así,
se presumirá cierto el respectivo hecho.” Quiere decir lo anterior que –a partir de la vigencia total del
CGP- ya no se podrán contestar los hechos con el manido “No es cierto, me atengo a lo que se pruebe”
o “No me consta, me atengo a lo que se pruebe” o similares. El demandado tendrá sobre los hechos
tres opciones: Aceptarlo manifestando: Es cierto. Negarlo manifestando que no es cierto y dando la
explicación precisa y unívoca de porque afirma que el hecho no es cierto, y afirmando que “no me
consta” con la explicación. Sobre las pretensiones igual.
• CONTENER LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA AFIRMACIONES O NEGACIONES CONTRARIAS A LA
REALIDAD: Significa que el demandado deberá cuidarse de no lanzar “cortinas de humo” o citar teorías
o jurisprudencias falaces o de afirmar o negar hechos con argumentos que no se ajusten a la realidad.
3.- FORMULAR RECURSO DE REPOSICIÓN CONTRA EL AUTO ADMISORIO DE LA DEMANDA: Si existe
motivo legal para formular recurso de reposición contra el auto admisorio de la demanda, podrá el
demandado formularlo dentro de los tres primeros días del término del traslado, a fin de que se
revoque la providencia y en su lugar se inadmita, o se rechace la demanda. (Ver Art 118 Inc 4º, en
c.c. Art 302 ). Aquí es importante tener en cuenta que el término de traslado se interrumpe con la
formulación del recurso y volverá a correr de nuevo completamente, a partir del día siguiente al de la
notificación del auto que resuelva la reposición.
10. RECONVENCIÓN Y EXCEPCIONES PREVIAS: El art 371 inciso 3º dispone: “Propuestas por el
demandado excepciones previas y reconvención, se dará traslado de aquéllas una vez expirado el
término del traslado de ésta. Si el reconvenido propone a su vez excepciones previas contra la
demanda de reconvención, unas y otras se tramitarán y decidirán conjuntamente.
Si el demandado formuló excepciones previas que no requieren la práctica de pruebas, se fallarán por
escrito antes de la audiencia inicial. (Num 2º, Inciso 3º, Art. 101.
Con el nuevo CGP las pruebas se aportan, solicitan o anuncian, como es el caso de la prueba pericial
(Art 227) que permite a cualquiera de las partes, que carezca de tiempo suficiente para conseguir y
aportar el dictamen con la demanda o con su contestación, anunciarlo en el respectivo memorial y, el
juez, deberá conceder un término dentro del cual el solicitante lo tiene que aportar. Si es aportado
por fuera de audiencia, el juez dictará por escrito auto poniéndolo en conocimiento del contrario,
para que en los tres días siguientes a la notificación de dicho auto, ejerza su derecho de contradicción
al dictamen, convocando al perito para interrogatorio o aportando nuevo dictamen.
ETAPA ORAL
AUDIENCIA INICIAL
Una vez agotada la etapa escritural del Proceso Verbal, el juez deberá señalar fecha y hora para la
Audiencia Inicial, “…una vez vencido el término de traslado de la demanda, de la reconvención, del
llamamiento en garantía o de las excepciones de mérito, o resueltas las excepciones previas que
deban decidirse antes de la audiencia, o realizada la notificación, citación o traslado que el juez
ordene al resolver dichas excepciones, según el caso” (Art 372 Num 1º).
CONVOCATORIA
En el auto de convocatoria a la Audiencia Inicial el juez, salvo norma en contrario, convocará a las
partes para que concurran a ella, citándolas y previniéndoles:
• Que deben concurrir personalmente a la audiencia.
• Que en ella se practicarán los interrogatorios de parte, la conciliación y los demás asuntos
relacionados con la audiencia.
• Que la inasistencia injustificada hará presumir ciertos los hechos en que se funden las pretensiones o
las excepciones según el caso, sin perjuicio de la una multa de 5 SMLMV.
El auto que señale fecha y hora para la audiencia se notificará por estado y no tendrá recursos. (Ver
Inciso 1º del Art 372 en c.c. inciso 1º del Num 1º ibídem.)
INASISTENCIA
Teniendo en cuenta que siempre estará presente la posibilidad de inasistencia de las partes o de sus
apoderados a la audiencia, con o sin causa justificada el artículo 372 numeral 3º ha previsto las
siguientes posibilidades que permiten presentar excusa sin sanción probatoria y pecuniaria así:
SOLICITUD DE APLAZAMIENTO ANTES AUDIENCIA.- Cualquiera de las partes, ambas o sus apoderados,
podrán solicitar por una vez el aplazamiento de la audiencia inicial presentando excusa basada en
hechos anteriores a la fecha fijada, que deberá acreditarse con prueba sumaria y que el juez calificará
y además verificará, tal y como lo establece el Num 5º del artículo 43. Si no la encuentra justificada
no la aceptará y el peticionario tendrá que acudir a la audiencia, o sufrir las consecuencias por la
inasistencia. Si verificada la excusa, se encuentra que los hechos en que se fundó eran falsos o
incompletos, aplicará las sanciones establecidas en el artículo 44, sin perjuicio de que el encartado
tenga que acudir a la audiencia.
Si el “…juez acepta la justificación, se fijará nueva fecha y hora para su celebración, mediante auto
que no tendrá recursos. La audiencia deberá celebrarse dentro de los diez (10) días siguientes. En
ningún caso podrá haber otro aplazamiento.” (Inciso 2º del Num 3º del Art 372).
EXCUSA DESPUES DE LA AUDIENCIA.- Al respecto la norma es clara al indicar: “Las justificaciones que
presenten las partes o sus apoderados con posterioridad a la audiencia, sólo serán apreciadas si se
aportan dentro de los tres (3) días siguientes a la fecha en que ella se verificó. El juez sólo admitirá
aquéllas que se fundamenten en fuerza mayor o caso fortuito y sólo tendrán el efecto de exonerar de
las consecuencias procesales, probatorias y pecuniarias adversas que se hubieren derivado de la
inasistencia.” (Inciso 3º del Num 3 del Art 372)
Si el juez acepta la excusa presentada a posteriori (de la audiencia inicial), se abstendrá de aplicar
sanciones y prevendrá al ausente para que concurra a la audiencia de instrucción y juzgamiento a
absolver el interrogatorio.
Que le ocurre a la parte que no concurre a la audiencia inicial sin justificar su inasistencia? La norma
es contundente: “La inasistencia injustificada del demandante hará presumir ciertos los hechos en que
se fundan las excepciones propuestas por el demandado siempre que sean susceptibles de confesión;
la del demandado hará presumir ciertos los hechos susceptibles de confesión en que se funde la
demanda.”
Quiere decir lo anterior, que los hechos alegados por la parte que sí asistió, se presumirán ciertos,
siempre y cuando sean susceptibles de prueba de confesión, en presunción legal, que la parte
incumplida tendrá que desvirtuar en lo que resta del proceso, lo cual resultará difícil, porque la
oportunidad para solicitar nuevas pruebas ya precluyó.
Al apoderado que no concurra a la audiencia inicial y no se justifique dentro de los tres días
siguientes, con prueba de fuerza mayor o caso fortuito, se le impondrá multa de cinco SMLMV.
Una vez iniciada la audiencia inicial y verificada la asistencia, el juez se ocupará de las excepciones
previas que requirieron de práctica de pruebas. El juez las practicará y las decidirá. Si con esta
decisión el proceso puede continuar, se pasará a la etapa de conciliación. (Num 5º Art 372)
CONCILIACIÓN
La idea del nuevo CGP, es que la oportunidad de conciliación del litigio esté presente en todo
momento, a lo largo de las audiencias inicial y de instrucción y juzgamiento. Puede ocurrir que un
primer intento de conciliación resulte fallido pero, que un segundo o tercer intento a iniciativa del
juez o de las mismas partes, luego de los interrogatorios de parte o al finalizar la audiencia, produzca
resultados positivos y termine el proceso. Igual habrá de suceder en la audiencia de instrucción y
juzgamiento. La razón es una. A medida que transcurre cada etapa en las audiencias, empieza a
develarse la verdad de los hechos y por ende, el nombre de la parte que posiblemente triunfará. En
estos casos, la parte que vislumbre el fracaso, podrá preferir un mal arreglo que un buen pleito y en
eso, tanto los abogados como el juez jugarán un papel fundamental.
Al respecto la norma es clara al señalar que: “…Desde el inicio de la audiencia y en cualquier etapa de
ella el juez exhortará diligentemente a las partes a conciliar sus diferencias, para lo cual deberá
proponer fórmulas de arreglo, sin que ello signifique prejuzgamiento. (Inciso 1 de Num 6º Art 372).
Otro punto que debemos destacar, sobre la intervención del juez en materia de conciliación en la
audiencia, es que tanto el juez como los abogados tendrán que concurrir plenamente enterados de
todos los pormenores del litigio lo cual, les dará una mejor panorámica sobre la posibilidad de llevar a
cabo una conciliación. Es importante recalcar que el juez no prejuzgará, al proponer fórmulas de
arreglo durante la audiencia.
Los incapaces concurrirán con sus representantes legales y no requerirán de licencia previa para
celebrar conciliación.
Decididas las excepciones previas, si las hubo y evacuado sin éxito el primer intento de conciliación, se
practicarán los interrogatorios de parte.
Al respecto la norma dice: “…Los interrogatorios de las partes se practicarán en la audiencia inicial.”
(Inciso 1º Num 7º Art. 372). Es decir, esta será la única oportunidad que tienen las partes para
interrogar a su contraparte, a menos que el juez decrete de oficio nuevo interrogatorio, lo cual es
poco probable.
Como debe proceder el juez con el interrogatorio a las partes, antes de permitir a los abogados
interrogar ? La norma es imperativa y clara: “El juez oficiosamente y de manera obligatoria
interrogará de modo exhaustivo a las partes sobre el objeto del proceso. También podrá ordenar el
careo.” Quiere decir lo anterior, que el juez debe llegar completamente ilustrado sobre todos los
pormenores del litigio para lograr un interrogatorio exhaustivo, que eventualmente puede inclinar la
balanza y desembocar en una conciliación.
El interrogatorio de parte del juez se convirtió en obligatorio y como las partes deben concurrir
personalmente a la audiencia, tendrá que realizarlo. Ahora bien, siempre será potestativo de las
partes interrogar a su contraparte en esta diligencia. El juez no tiene opción.
PRÁCTICA DE OTRAS PRUEBAS
El inciso 3º del numeral 7º del Art 372 dispone: “El juez podrá decretar y practicar en esta audiencia
las demás pruebas que le resulte posible, siempre y cuando estén presentes las partes.” Por ejemplo
puede realizar un careo; recibir testimonios de personas que puedan acceder de inmediato al
despacho; revisar el video que suple una inspección judicial, etc.
La idea del CGP, con el nuevo proceso verbal, es que este pueda definirse en una sola audiencia, tal y
como ocurre con el proceso verbal sumario. Dicha situación está prevista en el numeral 9º del artículo
372, que autoriza al juez dictar sentencia en la audiencia inicial, si no se requiere de otras pruebas o,
si en la misma audiencia puede practicar las que falten para lograr su convencimiento, luego de la
diligencia de interrogatorio. (Ver también al respecto el parágrafo del Art 373)
La nueva etapa de “fijación del litigio” consiste en la determinación y declaración que hace el juez
de los hechos alegados por cada parte que se considerarán plenamente probados hasta ese momento y
los que aún quedan por probar. Dice la norma: “…el juez requerirá a las partes y apoderados que
determinen los hechos en los que están de acuerdo y que fueren susceptibles de prueba de
confesión…” (Inciso 4º Num 7º del Art 372)
Esta etapa bien ejecutada, equivale a economía procesal. Requiere de una proactiva actuación del
juez, quien deberá revisar y confrontar cada hecho de la demanda con sus respectivas contestaciones,
junto con las pruebas aportadas y practicadas hasta ese momento. La finalidad es que se decreten solo
las pruebas que realmente se requieran, que deberán practicarse en la audiencia de instrucción o
juzgamiento, si no es posible fallar en la audiencia inicial.
El CGP suprimió la posibilidad que tenían las partes de aclarar las pretensiones y excepciones, en la
etapa de fijación del litigio de la audiencia preliminar del artículo 101 del CPC (Parágrafo 6º inciso 2º),
pues terminó convirtiéndose en otra oportunidad para reformar la demanda y su contestación. Sin
embargo, sigue vigente –aunque no quedó en el CGP- la posibilidad de excluir pretensiones y/o
excepciones, como resultado de una conciliación parcial realizada en la etapa conciliatoria.
CONTROL DE LEGALIDAD
El control de legalidad tiene por objeto sanear los vicios del proceso no advertidos hasta el momento
(nulidades y otras irregularidades), para garantizar su culminación con sentencia de fondo.
Fue establecido por el CGP en los numerales 5º y 12 del artículo 42 del CGP que establece lo deberes
del juez, los cuales imponen: “Artículo 42. Deberes del juez. Son deberes del juez. (…) 5. Adoptar las
medidas autorizadas en este código para sanear los vicios de procedimiento o precaverlos, integrar el
litisconsorcio necesario e interpretar la demanda de manera que permita decidir el fondo del asunto.
Esta interpretación debe respetar el derecho de contradicción y el principio de congruencia. (…) 12.
Realizar el control de legalidad de la actuación procesal una vez agotada cada etapa del proceso.”
El numeral 8º del artículo 372 insiste en dichos deberes, con el agregado de la preclusión para las
partes, por los vicios no alegados hasta ese momento, lo cual no obsta para que el juez en cualquier
momento posterior, ordene las medidas de saneamiento necesarias, antes de la sentencia de primera
instancia.
El numeral 8 del artículo 372 reza: “Control de legalidad. El juez ejercerá el control de legalidad para
asegurar la sentencia de fondo y sanear los vicios que puedan acarrear nulidades u otras
irregularidades del proceso, los cuales, salvo que se trate de hechos nuevos, no se podrán alegar en las
etapas siguientes. Además deberá verificar la integración del litisconsorcio necesario.”
A partir del cierre de esta etapa de la audiencia, solo podrán alegarse las irregularidades y vicios que
se basen en hechos nuevos y posteriores.
SENTENCIA
Uno de los aspectos más interesantes de la audiencia inicial es, que fue diseñada para ser audiencia
única si la actuación probatoria lo permite, en la que el juez podrá dictar sentencia de fondo, basado
en las pruebas aportadas por las partes y en las practicadas hasta ese momento. Recordemos que el
nuevo régimen probatorio permite allegar en la etapa escrita, casi la totalidad de las pruebas
utilizables. Veamos por qué:
El juramento estimatorio hace prueba del monto de los perjuicios desde el inicio del proceso, a menos
que sea objetado por la parte contraria (Art 206). Los testimonios extraprocesales (Art 188) se
permiten en el CGP, sin la restricción que traía el CPC y una vez aportados, solo requerirán
ratificación si la parte contraria lo solicita. Si guarda silencio adquirirán la calidad de prueba plena
controvertida por omisión (Ver Art 222). El dictamen pericial se aportará con la demanda y cada parte
podrá aportar su dictamen. Si no se contradice durante el traslado quedará en firme respecto de la
parte contraria (Art 227). La inspección judicial, se aporta en video. Ya no se requiere que el juez se
desplace del despacho, salvo situación especial. (Inciso 2º Art 236). Los documentos gozan de
presunción de autenticidad a menos que sean tachados o desconocidos dentro del traslado de la
demanda. (Inciso 2 Art 244).
En consecuencia, para la audiencia inicial, la mayoría de las pruebas reposan en el expediente y un
gran número de ellas se han convertido en plenas pruebas, si no fueron impugnadas en los traslados
respectivos, lo que quiere decir que en un alto porcentaje de los nuevos procesos verbales, el juez
tendrá el acervo probatorio suficiente para fallar en la audiencia inicial, sin necesidad de pasar a la
audiencia de instrucción y juzgamiento del artículo 373.
Y entonces, ante el escenario de un acervo probatorio suficiente, el juez podrá dictar la sentencia en
forma oral, previo traslado a las partes para alegatos verbales de conclusión por 20 minutos a cada
una, que podrán ampliarse a petición de parte y, si el juez lo autoriza, atendiendo las condiciones del
caso y garantizando la igualdad.
En cuando al momento, término o plazo para dictar la sentencia tanto en la audiencia inicial, como en
la de instrucción y juzgamiento, se pueden presentar las siguientes situaciones:
a) Que el juez dicte de inmediato y oralmente la sentencia. (Inciso 1º Num 9º Art 372 en c.c. Inciso 1º
Num 5º Art, 373)
b) Que si fuere necesario (para consultas jurídicas o numéricas) el juez decretará un receso hasta de
dos horas, al cabo de los cuales la dictará oralmente. (Inciso 2º Num 5º Art 373)
c) Que: “Si no fuere posible dictar la sentencia en forma oral, el juez deberá dejar constancia expresa
de las razones concretas e informar a la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura. En
este evento, el juez deberá anunciar el sentido de su fallo, con una breve exposición de sus
fundamentos, y emitir la decisión escrita dentro de los diez (10) días siguientes, sin que en ningún
caso, pueda desconocer el plazo de duración del proceso previsto en el artículo 121” (Inciso 3º del
Num 5º Art. 373).
• El juez, antes de tomar la determinación aplazar la emisión de la sentencia hasta por 10 días, tuvo
que haber valorado el acervo probatorio y llegado a un convencimiento sobre la ocurrencia de los
hechos debatidos. Es por eso que la ley lo obliga a “anunciar el sentido del fallo” (estimatorio o no de
las pretensiones o acogedor de las excepciones, etc.). Por tanto, los diez días no serán para volver al
estudio central del litigio. Serán para elaborar el fallo escrito, que ya tenía en su mente cuando
decretó el receso. El juez no podrá cambiar el sentido anunciado.
• La referencia a la duración del proceso prevista en el artículo 121 también merece comentario: El
nuevo proceso verbal está diseñado para durar en primera instancia, un año contado entre la fecha de
notificación personal del auto admisorio de la demanda al demandado y la sentencia (Inciso 1º Art 121)
o, desde el día siguiente a la fecha de presentación de la demanda y la sentencia, cuando el auto
admisorio de la demanda se notifique por estado al demandante, después de 30 días contados desde la
fecha de presentación de la demanda. (Inciso 6º Art 90). La segunda instancia no podrá ser superior a
seis meses contados a partir de la recepción del expediente en la secretaría del juzgado o tribunal.
(Inciso 1º Art 121). En consecuencia, el juez cuando pretenda tomarse los 10 días para dictar por
escrito la sentencia, deberá hacer las cuentas para no rebasar los plazos señalados. Cualquier
actuación posterior será nula de pleno derecho.
Por otra parte, y volviendo al tema de que el nuevo CGP promueve que se dicte sentencia en la
audiencia inicial, se previó en el parágrafo del artículo 372, el decreto previo de pruebas, a fin de
lograr dicho cometido. Veamos: “Parágrafo. Cuando se advierta que la práctica de pruebas es posible
y conveniente en la audiencia inicial, el juez de oficio o a petición de parte, decretará las pruebas en
el auto que fija fecha y hora para ella, con el fin de agotar también el objeto de la audiencia de
instrucción y juzgamiento de que trata el artículo 373. En este evento, en esa única audiencia se
proferirá la sentencia, de conformidad con las reglas previstas en el numeral 5 del referido artículo
373”
Es un aspecto de alto rigorismo para el juez, quien con el nuevo CGP deberá tener presente y en todo
momento la totalidad de los aspectos y vicisitudes jurídicas de los procesos a su cargo. Ya no podrá
estudiarlos cuando tenga que dictar una providencia escrita, como ocurre actualmente. Tendrá que
estudiarlos en tiempo real y fallar en tiempo real. Igual rigorismo se aplicará para los apoderados.
DECRETO DE PRUEBAS
Agotadas las etapas de excepciones previas, conciliación, fijación del litigio y saneamiento, el juez, si
no puede dictar sentencia en la audiencia inicial, decretará las pruebas a practicar en la segunda
audiencia, denominada de instrucción y juzgamiento en el artículo 373.
Reza la norma: “Art 372 Audiencia inicial. (…) 10. Decreto de pruebas. El juez decretará las pruebas
solicitadas por las partes y las que considere necesarias para el esclarecimiento de los hechos, con
sujeción estricta a las limitaciones previstas en el artículo 168. Así mismo, prescindirá de las pruebas
relacionadas con los hechos que declaró probados. Si decreta dictamen pericial señalará el término
para que se aporte, teniendo en cuenta que deberá presentarse con no menos de diez (10) días de
antelación a la audiencia de instrucción y juzgamiento.”
En consecuencia se decretarán:
• Las pruebas solicitadas por las partes en la demanda y en la contestación. Sobre este punto debemos
recordar que: “El juez rechazará, mediante providencia motivada, las pruebas ilícitas, las
notoriamente impertinentes, las inconducentes y las manifiestamente superfluas o inútiles. (Art 168).
• Las pruebas que de oficio considere necesarias para el esclarecimiento de los hechos. “…Sin
embargo, para decretar de oficio la declaración de testigos será necesario que estos aparezcan
mencionados en otras pruebas o en cualquier acto procesal de las partes.” (Inciso 1º Art 169).
• Respecto al decreto del dictamen pericial, tendrá que aportarse con no menos de 10 días de
antelación a la fecha fijada para la audiencia de instrucción y juzgamiento.
FIJACIÓN DE FECHA PARA AUDIENCIA DE INSTRUCCIÓN Y JUZGAMIENTO
Claramente se dispone: “Art 372 Audiencia inicial. (…) 11. Fijación de audiencia de instrucción y
juzgamiento. El juez, antes de finalizar la audiencia, fijará fecha y hora para la audiencia de
instrucción y juzgamiento, y dispondrá todo lo necesario para que en ella se practiquen las pruebas.”
La frase final de la norma transcrita significa -entre otros- que el juez ordenará al secretario de
juzgado la citación de los testigos aceptados y, la prevención al empleador para el permiso que debe
dar al testigo (Art 217). Ordenará la citación del perito o peritos para interrogatorio. (Art 228).
Decretará la inspección judicial que no pueda suplirse con video y fijará su fecha y hora para antes de
la audiencia de instrucción y juzgamiento, a fin de llegar a esta con la prueba practicada y no
perturbar su desarrollo con un desplazamiento innecesario del despacho durante la audiencia (Inciso 2º
Art 237). Decretará peritaciones de entidades y dependencias oficiales (Art 234). Oficiará a las
entidades o personas correspondientes para efecto de la prueba por informe decretada (Art 275).
Regulada en el artículo 373 CGP como su nombre lo indica, es para practicar las pruebas decretadas,
oír lo alegatos y fallar. Se desarrolla de la siguiente manera:
INTERROGATORIO DE PARTE
Recordemos que a la audiencia inicial pudo faltar una de las partes, debido a causa de fuerza mayor o
caso fortuito, cuya excusa presentada dentro de los tres días siguientes, fue revisada, comprobada y
aceptada por el juez (Inciso 3º Num 3º Art 372 en c.c. Num 5º Art 43). En cuyo caso la norma dispone
que: “… si el juez acepta la excusa presentada, prevendrá a quien la haya presentado para que
concurra a la audiencia de instrucción y juzgamiento a absolver el interrogatorio.” (Inciso 4º Num 3º
Art 372). El interrogatorio de parte faltante, se practicará en la audiencia de instrucción y
juzgamiento, y la parte tendrá que acudir obligatoriamente.
Señala el inciso 2º del numeral 2º del Art 373: “A continuación el juez requerirá a las partes y a sus
apoderados para que determinen los hechos en los que están de acuerdo y que fueren susceptibles de
prueba de confesión, fijará nuevamente el objeto del litigio, precisando los hechos que considera
demostrados y rechazará las pruebas decretadas en la audiencia inicial que estime innecesarias”
A medida que avanza el trámite y se practican las pruebas, el juez va elaborando una reconstrucción
mental de los hechos debatidos, que le permite determinar el grado de convencimiento adquirido y la
necesidad de nuevas pruebas que lo lleven al convencimiento. Ahí radica la importancia de esta fase,
que se enriquece y depura el acervo probatorio. Con las pruebas practicadas en la audiencia inicial, las
pruebas aportadas al proceso y esta nueva confrontación entre los hechos de la demanda y los de la
contestación, el juez hará una nueva “composición de lugar” y decide cuales se encuentran ya
probados y cuales falta por demostrar, sin olvidar que puede en cualquier momento, decretar pruebas
de oficio.
PRÁCTICA DE PRUEBAS
Una vez fijado el litigio se practican las pruebas. Al respecto el numeral 3º del inciso 1º del artículo
373 dispone: “A continuación practicará las demás pruebas de la siguiente manera:
a) Practicará el interrogatorio a los peritos que hayan sido citados a la audiencia, de oficio o a
solicitud de parte.
b) Recibirá las declaraciones de los testigos que se encuentren presentes y prescindirá de los demás.
c) Practicará la exhibición de documentos y las demás pruebas que hubieren sido decretadas.
Es importante anotar, que el nuevo sistema de preguntas a testigos es de doble vuelta, es decir,
después del interrogatorio del juez, los apoderados harán su primera ronda de preguntas (primero el
demandante y luego el demandado), para luego pasar a una segunda ronda en el mismo orden, en la
que solo se permitirán preguntas encaminadas a la aclaración y refutación de las respuestas ya
emitidas. El juez rechazará preguntas de los apoderados sobre puntos nuevos pero, él de oficio y en
cualquier momento, podrá preguntar sin limitación de tema. (Num 4, Art 221). El interrogatorio a los
peritos será también de doble vuelta, pero sin limitación alguna sobre el carácter de las preguntas. Se
les podrán formular preguntas asertivas e insinuantes (Inciso 1º frase final Art 228)
ALEGATOS Y SENTENCIA
Al respecto me remito a lo dicho en mismo el acápite sobre la AUDIENCIA INICIAL. El trámite será
exactamente el mismo.
APELACIÓN DE LA SENTENCIA
Cuando la sentencia se dicte por escrito, la apelación podrá interponerse dentro de los tres días
siguientes a su notificación y junto con el recurso se deberá “…precisar, de manera breve, los reparos
concretos que le hace a la decisión, sobre los cuales versará la sustentación que hará ante el
superior.” (Inciso 2º Num 3º Art 322).
Se tramitarán por el procedimiento verbal sumario los asuntos contenciosos de mínima cuantía, y los
siguientes asuntos en consideración a su naturaleza:
1. Corregido por el art. 7, Decreto Nacional 1736 de 2012. Controversias sobre propiedad horizontal
de que tratan el artículo 18 y 58 de la Ley 675 de 2001.
2. Fijación, aumento, disminución, exoneración de alimentos y restitución de pensiones alimenticias,
cuando no hubieren sido señalados judicialmente.
3. Las controversias que se susciten respecto del ejercicio de la patria potestad, las diferencias que
surjan entre los cónyuges sobre fijación y dirección del hogar, derecho a ser recibido en este y
obligación de vivir juntos y salida de los hijos menores al exterior y del restablecimiento de derechos
de los niños, niñas y adolescentes.
4. Los contemplados los artículos 913, 914, 916, 918, 931, 940 primer inciso, 1231, 1469 y 2026 del
Código de Comercio.
5. Los relacionados con los derechos de autor previstos en el artículo 243 de la Ley 23 de 1982.
6. Los de reposición, cancelación y reivindicación de títulos valores.
7. Los que conforme a disposición especial deba resolver el juez con conocimiento de causa, o breve y
sumariamente, o a su prudente juicio, o a manera de árbitro.
8. Los de lanzamiento por ocupación de hecho de predios rurales.
9. Los que en leyes especiales se ordene tramitar por el proceso verbal sumario.
ASUNTOS QUE REGLAMENTA EXPRESAMENTE EL CGP PARA SER VENTILADOS POR EL PROCESO VERBAL
SUMARIO
• La contestación a la demanda podrá hacerse también verbalmente o por escrito, al igual que la
demanda.
• El traslado de la demanda será de diez (10) días.
• El traslado al demandante, para pruebas adicionales por excepciones de mérito, será de tres (3)
días.
• Los hechos que configuren excepciones previas, se alegarán vía recurso de reposición contra el auto
admisorio de la demanda, es decir dentro de los primeros tres (3) días del traslado para contestar la
demanda.
La etapa oral del proceso verbal sumario se tramitará en una sola audiencia que incluirá las
actividades referidas en los artículos 372 (Audiencia Inicial) y 373 (Audiencia de Instrucción y
Juzgamiento) en lo pertinente.
En el auto que fije fecha para la audiencia única, se decretarán las pruebas solicitadas y las que de
oficio decrete el juez.
CONCLUSION
Actualmente, en materia procesal civil en Colombia, estamos en el peor de los mundos. Nos
encontramos regidos por tres legislaciones: El viejo CPC que rige en todo el país, la ley 1395/10 que
introdujo la oralidad y que rige en todo el país para unas cosas y en parte del país, para la oralidad y,
el CGP que rige parcialmente en todo el país.
El sistema escritural hizo crisis. Nos hemos acostumbrado a que un proceso, con casación incluida,
dura entre 15 y 20 años. Los procesos abreviados duran igual que los ordinarios. Cuando logramos
llegar al período probatorio en un proceso ordinario, ya se nos ha olvidado de que se trata. Las
audiencias del 101 llegan al año y medio de la presentación de la demanda. La objeción de un
dictamen puede durar un año. Eso no es justicia. Pero en este punto, debemos preguntarnos, será que
la oralidad nos sacará de semejante ostracismo? No lo puedo asegurar, pero lo que sí sé, es que la
simplificación de trámites y el nuevo régimen probatorio prometen –al menos en teoría- mejorar
sustancialmente el servicio de la jurisdicción.
El nuevo CGP nos impone tanto a jueces como abogados un exigente rigorismo, debido a que la etapa
oral del proceso será continua y sin los intervalos de tiempo actuales, que nos permiten pensar y
rumiar los memoriales y actuaciones escritas. En las audiencias del nuevo proceso verbal, estaremos
en tiempo real o como dirían los periodistas, “al aire”. Tendremos que tomar decisiones sobre la
marcha y la certeza de dichas decisiones dependerá de dos cosas: del pleno conocimiento que
tengamos de los hechos del proceso y del pleno conocimiento que tengamos del nuevo CGP. En
consecuencia, nos cambiará sustancialmente la manera de litigar y lo más importante, de juzgar. No
debemos temer.