OPINIÓN JURÍDICA REFERIDA AL DESCASO POR LACTANCIA

Caracas, 14 de julio de 2016

CONSULTA: la oficina de Recursos Humanos de la Fundación Conciencia Televisión, se ha

dirigido a esta Consultoría jurídica a fin de solicitar lo siguiente: "Pronunciamiento en cuanto
al permiso de Licencia por Lactancia Materna, debido a que surgen dudas en cuanto a lo
estipulado en los artículos que a continuación citamos:
Ley orgánica del Trabajo los Trabajadores y las Trabajadoras (LOTTT)
PROTECCION DE LA FAMILIA EN EL PROCESO SOCIAL DE TRABAJO
Descansos por lactancia
Artículo 345. Durante el período de lactancia, la mujer tendrá derecho a dos
descansos diarios de media hora cada uno, para amamantar a su hijo o hija en el
Centro de Educación Inicial o sala de lactancia respectiva.
Si no hubiere Centro de Educación Inicial con sala de lactancia, los descansos
previstos en este artículo serán de una hora y media cada uno.
Reglamento de la Ley del Trabajo
Artículo 100
El período de lactancia, a que se refiere el artículo 393 de la Ley Orgánica del Trabajo,
no será inferior a seis (6) meses contado desde la fecha del parto, sin perjuicio de que
los Ministerios del Trabajo y Salud puedan extender este período mediante Resolución
conjunta.
LEY DE PROMOCIÓN Y PROTECCIÓN DE LA LACTANCIA MATERNA
Derecho a la lactancia materna
Artículo 2:
Todos los niños y niñas tienen derecho a la lactancia materna en condiciones
adecuadas que garanticen su vida, salud y desarrollo integral. Asimismo, las madres
tienen derecho a amamantar a sus hijos e hijas, con el apoyo y colaboración de los
padres. Los padres y demás integrantes de las familias deben alentar y brindar todo el
apoyo necesario para que las madres puedan ejercer el derecho humano previsto en
este artículo en beneficio de sus hijos e hijas.
El Estado, con la participación solidaria de las comunidades organizadas, promoverá,
protegerá y apoyará la lactancia materna exclusiva a libre demanda de los niños y
niñas hasta los seis (6) meses de edad y, la lactancia materna con alimentación
complementaria oportuna, adecuada, inocua y debidamente administrada hasta los
dos (2) años de edad. El ministerio con competencia en materia de salud podrá
incrementar esta edad mediante resolución especial".
La consulta se origina según se infiere, en virtud de la duda que existe respecto a la
normativa aplicable, para determinar la duración del permiso computable en meses que le
corresponde a la madre trabajadora con el objeto de garantizar la lactancia a su hijo o hija.

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Dictamen:
De conformidad a la relación de trabajo, la Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras (LOTTT), su reglamento y la Resolución conjunta N° 4.754, acordada de
manera conjunta entre el Ministerio del Poder Popular para la Salud y el Ministerio del
Trabajo, de fecha 16 de octubre de 2006, publicada en la Gaceta Oficial N° 38.528, de fecha
22 de septiembre de 2016, establecen una serie de permisos o licencias para garantizar la
lactancia materna.

Es oportuno mencionar, que la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela en su

artículo 76 consagra previsiones paradigmáticas que van en procuras de los derechos de la
familia como núcleo fundamental de la sociedad, para ello concreta garantías que se perfilan
en derechos que no se agotan en quienes ejercen la representación familiar, sino que
también se extienden a los niños y niñas como base social. En este sentido, la aludida norma
señala:
Articulo 76. La maternidad y la paternidad son protegidas integralmente, sea cual
fuere el estado civil de la madre o del padre. Las parejas tienen derecho a decidir libre
y responsablemente el número de hijos o hijas que deseen concebir y a disponer de la
información y de los medios que les aseguren el ejercicio de este derecho. El Estado
garantizará asistencia y protección integral a la maternidad, en general a partir
del momento de la concepción, durante el embarazo, el parto y el puerperio, y
asegurará servicios de planificación familiar integral basados en valores éticos y
científicos.

En virtud a lo establecido en el artículo anterior, se considera un mandato para el Estado, La

promulgación de la Ley especial y es por ello que, en fecha 6 de septiembre de 2007 entra
en vigencia la Ley de Promoción y Protección de la Lactancia Materna, publicada en Gaceta
Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 238.763.

Ahora bien, procedemos a realizar las siguientes consideraciones, atendiendo a la normativa

laboral vigente que señalan el descanso y permiso por lactancia:

Primero, debemos establecer las diferencias entre dos términos implementados en la

Lactancia Materna con la finalidad de aclarar y obtener una comprensión adecuada a la
intención del legislador, a saber:
Período: lapso prolongado en el tiempo mes por mes en que la trabajadora tendrá derecho a
garantizar la lactancia a su hijo o hija.
Descanso: Tiempo empleado por la madre trabajadora inter jornada para brindar la ingesta
al niño o niña.
Ambas definiciones, tienen connotaciones distintas, sin embargo su conjugación en el
contenido de los artículos conlleva a un sentido complementario.

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Es por ello, que debemos hacer referencia a las normas, arriba citadas, a fin de fundamentar
la presente opinión jurídica y que a continuación se exponen:

La Ley Orgánica del Trabajo, Los Trabajadores y Las Trabajadoras (LOTTT), publicada en
Gaceta Oficial Extraordinaria N° 6.076, de fecha 7 de mayo de 2012, en su artículo 345, el
cual establece lo siguiente:

Descansos por Lactancia:

Articulo 345. “Durante el período de lactancia, la mujer tendrá derecho a dos
descansos diarios de media hora cada uno, para amamantar a su hijo o hija en el
Centro de Educación Inicial con Sala de Lactancia respectiva.
Si no hubiere Centro de Educación Inicial con Sala de Lactancia, los descanso
previstos en este artículo serán de una hora y media y media cada uno.”

A la luz de la norma citada, no se dispone cual es la duración del período a considerarse de

lactancia materna.

Por su parte, el Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo (RLOT) vigente, en su artículo
100, establece lo siguiente:
Período de lactancia
Artículo 100. El período de lactancia, a que se refiere el artículo 393 de la Ley
Orgánica del Trabajo (Derogada), no podrá ser inferior a seis (6) meses contados a
partir de la fecha del parto, sin perjuicio de que los Ministerios del Trabajo y salud
puedan extender este período mediante Resolución conjunta.
La Mujer Trabajadora, finalizado el período de licencia postnatal, notificará al
patrono o patrona la oportunidad en que disfrutará los descansos diarios para la
lactancia. El patrono o patrona sólo podrá imponer modificaciones a lo planteado por
la trabajadora, cuando a su juicio ello afecte el normal desenvolvimiento de la unidad
productiva y lo acredite fehacientemente. (Destacado por esta Consultoría).

La citada norma reglamentaria, determina el período durante el cual la madre tiene derecho
al descanso maternal para la lactancia, entendiendo de su literalidad que ese descanso que
a bien tienen las madres trabajadoras para lactar y estar diariamente en contacto con físico
con la niña o niño, debe ser prolongado en el tiempo por un lapso que no sea menor de seis
(6) meses, es decir, le corresponden permisos de media (1/2) horas o de hora y media ( 1
1/2) según el supuesto, de los cuales hará uso la madre para la lactancia de su hijo o hija
cada día, por un período que no será menor de seis (6) meses desde la fecha de parto.

Al realizar el análisis del artículo precedente, podemos observar que detalla la obligación del
patrono de otorgar en primer lugar, el descaso diario, y el segundo lugar, el descanso por un
lapso igual o superior a seis (6) meses.

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Asimismo, hace referencia sobre la obligación para la mujer trabajadora que esté lactando,
de comunicar al empleador o empleadora, el momento en que tomará ese descanso diario,
una vez finalizado el descanso post natal según lo dispuesto en el artículo 336 de la LOTTT,
esto a los efectos de no causar perjuicios a la unidad productiva, o de servicio del ente
empleador, y para mantener la naturaleza convencional o voluntaria de la relación laboral.

El período para la lactancia comienza a partir de la fecha del parto y el descanso a partir de
su reincorporación una vez culminado su licencia post natal.

En vista del vacío legal referido a la duración máxima del período de lactancia, en fecha 22
de Septiembre de 2006, los Ministerios del Trabajo y de la Salud, en forma conjunta y en
ejercicio de las atribuciones que conferidas por el RLOT, dictan la Resolución Conjunta
N° 4.754, mediante la cual se extiende el período de lactancia en los siguientes términos:

“Articulo 1°: Se extiende el periodo de lactancia al que se refiere el artículo 393 de

la Ley Orgánica del Trabajo en concordancia con el artículo 100 de su Reglamento a
nueve (9) meses contados desde la fecha del parto.

Articulo 2º: Se extiende el periodo de lactancia a doce (12) meses, contados

desde la fecha del parto, sólo y exclusivamente, en los casos siguientes:
1) Cuando el patrono o patrona no mantengan una guardería infantil o un
servicio de educación inicial, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 391 de
la Orgánica del Trabajo”.
omissis.

La normativa aludida, amplía el beneficio objeto de análisis, en el artículo 1 de la Resolución

Conjunta, establece que el período para la lactancia en condiciones normales ser´a de nueve
(9) meses contados a partir del parto y en su artículo 2 dispone un período mayor, igual a
doce (12) meses para la lactancia en aquellos supuestos excepcionales previstos en dicha
norma.

Con esta nueva disposición se extiende el período de lactancia y además se condiciona la

extensión de éste, al cumplimiento de las disposiciones contenidas en el artículo 391 de la
Ley Orgánica del Trabajo (Derogada), hoy día, artículo 343 de la LOTTT (Vigente).

Por lo antes expuesto el período para la lactancia inicia desde la fecha de parto y será
conforme a la Resolución Conjunta de nueve (9) o doce (12) meses según sea el caso y el
descanso para la madre trabajadora inicia desde el momento que se reincorpore del reposo
post natal.

Ahora bien, en fecha 6 de septiembre de 2007 entra en vigencia la Ley de Promoción y

Protección de la Lactancia Materna, publicada en Gaceta Oficial de la República Bolivariana

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de Venezuela N° 238.763, Ley Especial que establece en su artículo 2 lo siguiente:

“Artículo 2. Todos los niños y niñas tienen derecho a la lactancia materna en

condiciones adecuadas que garanticen su vida, salud y desarrollo integral. Asimismo,
las madres tienen derecho a amamantar a sus hijos e hijas, con el apoyo y
colaboración de los padres. Los padres y demás integrantes de las familias deben
alentar y brindar todo el apoyo necesario para que las madres puedan ejercer el
derecho humano previsto en este artículo en beneficio de sus hijos e hijas. El
Estado, con la participación solidaria de las comunidades organizadas promoverá,
protegerá y apoyará la lactancia materna exclusiva a libre demanda de los niños y
niñas hasta los seis meses de edad y, la lactancia materna con alimentación
complementaria oportuna, adecuada; inocua y debidamente administrada
hasta los dos años de edad. El ministerio con competencia en materia de salud
podrá incrementar esta edad mediante resolución especial.

Es así como esta normativa viene a establecer la ineludible obligación del Estado de proteger
la lactancia materna hasta los dos (2) años de edad, lo cuales abarcan una fase de Lactancia
Materna Exclusiva de seis (6) meses y una fase de Lactancia Materna con Alimentación
Complementaria hasta los dos (2) años de edad.

Adicionalmente, se define la Lactancia Materna Óptima en el artículo 5 de la Ley de

Promoción y Protección de la Lactancia Materna, en su numeral 6, que incorpora tanto la
lactancia materna exclusiva como la complementaria:

“Artículo 5. A los fines de esta Ley se entenderá por:

omissis
6. Lactancia materna óptima: Práctica de la lactancia materna exclusiva a libre
demanda durante los primeros seis (6) meses de edad del niño o niña, seguida de la
provisión de alimentos complementarios, manteniendo la lactancia materna hasta los
dos (2) años de edad o hasta la edad establecida mediante resolución especial por el
ministerio con competencia en materia de salud.”
omissis

Los párrafos 3, 4 y 5 de la exposición de motivos de la Ley de Promoción y Protección de la

Lactancia Materna, establecen lo que a continuación este Unidad Legal procede a citar:

“La lactancia materna exclusiva o complementada con otros alimentos es concebida

y reconocida científicamente como el método ideal y la estrategia nutricional por
excelencia requerida por los niños y niñas durante los primeros seis meses de vida y
hasta los dos años.
El periodo entre el nacimiento y los dos años de edad es considerada como "ventana
de tiempo crítica" para la promoción del crecimiento, la salud y el desarrollo óptimo

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 de los niños.
Se ha comprobado científicamente que ésta es la edad en la que ocurren fallas de
crecimiento, deficiencia de ciertos micronutrientes y enfermedades comunes de la
niñez.”
Realizando el análisis del articulado anterior, se expone lo siguiente:
1. No se agota el derecho de lactancia materna vencido el período de seis (6) meses,
pues, en el proceso biológico de formación del niño o de la niña, se asumen los
primeros seis (6) meses para la formación higiénica del metabolismo del ser humano,
el cual adquiere la nutrición necesaria a través de la ingesta de la leche materna, la
cual le provee de un crecimiento sano y en consecuencia con mayores expectativas
de vida.
2. Se hace referencia a la situación nutricional del niño o de la niña pasado los seis (6)
primeros meses, alimentación que seguirá siendo a través de la lactancia materna con
complementos de comida de otra especie, denominado "lactancia con alimentación
complementaria", la cual deberá ser suministrada en un período superior a seis (6)
meses has los dos (2) años, entendiendo que el Estado creará las políticas
necesarias y suficientes para la lactancia materna sea suministrada adecuadamente a
los casos que lo ameriten, requiriendo por necesidad este tipo de alimentación hasta
el lapso de dos (2) años; previéndose además en dicha Ley la posibilidad de
incrementar esta edad mediante resolución especial emanada del ministerio con
competencia en materia de salud.

De lo anterior, de acuerdo a la interpretación de esta Unidad Legal, las disposiciones legales

citadas en la Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras (LOTTT), su
reglamento y la Resolución conjunta N° 4.754, acordada de manera conjunta entre el
Ministerio del Poder Popular para la Salud y el Ministerio del Trabajo, de fecha 16 de octubre
de 2006, publicada en la Gaceta Oficial N° 38.528, de fecha 22 de septiembre de 2016 y la
Ley de Promoción y Protección de la Lactancia Materna, en lo atinente al Período de
Lactancia, en modo alguno comportan contradicción entre sí, siendo congruentes al
mandato constitucional, cónsonas con las potestades designadas, y coherentes con la
realidad de cada supuesto.

Por lo tanto, las referidas nomas precisan que el período para lactancia, se inicia desde el
mismo momento del nacimiento o parto, cuya finalización depende de la variante temporal de
nueve (9) meses o de un (1) año de edad en el infante según sea el caso; y el permiso para
la madre comienza a partir de la reincorporación, una vez terminado el reposo o licencia post
natal.

Las normativas antes identificadas, establecieron lo relativo al descanso y permiso de la

madre trabajadora para hacer efectivo su derecho, por tratarse de un supuesto de naturaleza
laboral, mientras que la ley de Promoción y Protección de la lactancia Materna, desarrolla los
principios contenidos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, referidos

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a la protección de la maternidad y salud durante los seis (6) primeros meses de vida, así
como la alimentación complementaria sana y apropiada desde el punto de vista nutricional
hasta al menos los dos (2) años de edad.

En este orden de ideas, opina esta Consultoría Jurídica, que los descansos por lactancia, se
deben adecuar a la normativa señalada, por cuanto, es de precisar, que la Ley es clara,
específica y taxativa, no está sujeta a interpretación personal y subjetiva de los
administrados, trabajadoras y patrono, por tanto todo permiso o licencia por lactancia se
inicia al momento del parto y nacimiento del niño o niña, este derecho tiene lugar durante el
período de lactancia, por lo tanto, su duración es la contenida en la Resolución conjunta
N° 4.754, acordada de manera conjunta entre el Ministerio del Poder Popular para la Salud y
el Ministerio del Trabajo, de fecha 16 de octubre de 2006, publicada en la Gaceta Oficial
N° 38.528, de fecha 22 de septiembre de 2016, por disposición del artículo 100 del vigente
reglamento de la Lay Orgánica de Trabajo, esto es un período de nueve (9) meses
contados a partir del parto en condiciones normales, y en un período igual a doce (12)
meses cuando el patrono o patrona no mantenga una guardería infantil o un servicio de
educación inicial en la entidad de trabajo, o bien se trate de un parto múltiple o la madre, su
hijo o hija presente alguna de las condiciones de salud que se indican en la referida
Resolución.

Asimismo, para formalizar el trámite ante la Fundación, la trabajadora deberá consignar copia
del acta de nacimiento del niño o niña ante su jefe inmediato, a los fines de ser remitido a la
Oficina de Recursos Humanos.

En estos términos queda expuesta la opinión de esta Consultoría Jurídica.

Atentamente,

CHARYL DUGARTE
Consultora Jurídica de la Fundación Conciencia Televisión
Designación mediante Oficio N° 0468, de fecha 15 de julio de 2014

Adjunto:
Resolución conjunta N° 4.754, acordada de manera conjunta entre el Ministerio del Poder Popular para la Salud y el
Ministerio del Trabajo, de fecha 16 de octubre de 2006, publicada en la Gaceta Oficial N° 38.528, de fecha 22 de septiembre
de 2016

CD/GS

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