TEMA N° 16

LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL ESTATAL POR HECHOS INTERNACIONALMENTE ILICITOS

1. INTRODUCCIÓN

Ahora vamos a ingresar a analizar en esta tercera parte del programa "Como se aplica el Derecho Internacional",
hemos visto hasta ahora las series de tratados, convenios internacionales a través de las cuales los Estados han
decidido establecer normas jurídicas internacionales a favor de la comunidad internacional, pero se criticaba
bastante de que estas normas no pensaban en un mecanismo jurídico de aplicación ¿Qué es lo que sucedía
cuando un Estado a través de su conducta contravenía este ordenamiento jurídico?, ¿Qué tipo de responsabilidad
esto regeneraría?, ¿Se le podría dar una sanción a un Estado?, entonces precisamente acerca de estas dudas
vamos a tratar de responderlas en el desarrollo de este tema, a fin de poder constatar que en el Derecho
Internacional Contemporáneo se ha avanzado bastante con relación a la aplicación efectiva de esta disciplina en
las relación entre los Estados.

2. EL PROCESO EVOLUTIVO Y CODIFICADOR DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL ESTATAL

Ya constituida la Sociedad de las Naciones había surgido el interés de codificar a través de tratados los
mecanismos por medio de los cuales los Estados tenían que asumir responsabilidad cuando a través de su
conducta contravenían una norma jurídica internacional. Si bien consuetudinaria mente se había hecho una
práctica aceptable que los Estados tengan que reparar e indemnizar a otros Estados cuando su conducta viole las
normas de Derecho Internacional, esto no se encontraba codificado en un tratado, por lo tanto la Sociedad de las
Naciones había dado inicio a esta tarea que lastimosamente quedó truncada por la 28 Guerra Mundial y la
desaparición de esta organización internacional, como ustedes ya saben la sucesora de la Sociedad de las
Naciones es la Organización de las Naciones Unidas, y una vez creada la ONU y compuesta la Comisión de
Derecho internacional se le dio la tarea el año 1963 de ir codificando todas aquellas costumbres relativas a la
responsabilidad internacional de los Estados, esas prácticas que de antaño aplicaban los Estados en sentido tal de
que si se demostraba que un Estado con su conducta había contravenido una norma jurídica internacional estaba
obligado pues a asumir responsabilidad de ella y reparar al otro Estado por todos los daños y perjuicios.

Ésta Comisión trabajó desde el año 1963 en varios anteproyectos habiendo culminado su tarea recién el año2001,
es decir, casi 4 décadas de trabajo de la Comisión en los diferentes borradores de Proyectos de Tratados de
Responsabilidad Internacional. El año 2001 concluye su trabajo y no todos los Estados aprueban este
anteproyecto, de tal forma que hasta el momento no se ha convocado a una conferencia internacional para que los
Estados aprueben este borrador presentado por la Comisión de Derecho Internacional relativo a la Responsabilidad
Internacional del Estado por haber cometido hechos internacionalmente ilícitos, este proyecto se denomina así
"Proyecto de Responsabilidad Internacional de los Estados por haber cometido hechos Internacionalmente ilícitos",
no se ha convocado a conferencia alguna porque no existe consenso, unanimidad en la aprobación del
anteproyecto de la Comisión.

3. CONCEPTO DE HECHO INTERNACIONALMENTE ILÍCITO

¿Cómo conceptualiza este anteproyecto al Hecho Internacionalmente Ilícito?

El anteproyecto de Convención en sus primeros artículos da una definición:

Es toda aquella acción u omisión llevada a cabo, o ejecuta o realizada por un Estado por la cual se viola o
contraviene el ordenamiento jurídico internacional vigente causando un perjuicio a un Estado o a la comunidad
internacional en su conjunto.

¿Por qué se utiliza el término de hecho y no de acto?

Al parecer en el seno de la Comisión de Derecho Internacional se había decidido utilizar el término de hecho y no
acto porque acto hacía más alusión a la acción que a la omisión y por lo tanto la Comisión consideró un término
más neutral como es el de "hecho".

La Comisión en su conjunto prefirió denominar a todas aquellas conductas mediante las cuales a través de una
acción u omisión contravengan al ordenamiento jurídico internacional, que es ilegal, que no es conforme al derecho
internacional y es la que va a provocar perjuicio a un Estado, o cuando es una acción u omisión que contraviene
normas imperativas de derecho internacional o costumbres internacionales ya no solamente perjudique a un solo
Estado, sino a la comunidad internacional en su conjunto.

4. ELEMENTOS DEL HECHO INTERNACIONALMENTE ILÍCITO

La Comisión había considerado que son 3 los elementos fundamentales para que se pueda calificar un hecho
como ilícito y para que su autor se vea obligado a responder por ese ilícito:

1. Elemento Objetivo

2. Elemento Subjetivo

3. Elemento de Conexión

1° Elemento Objetivo

Se debe constatar que evidentemente ha habido una infracción al ordenamiento jurídico internacional, que el
Estado a través de su conducta, su accionar o al haber omitido una obligación que tenía que haberla ejecutado ha
contravenido el ordenamiento jurídico internacional. Evidentemente esto se tiene que demostrar ya sea dentro de
un proceso de la vía judicial o arbitral o mediante algún medio de solución de controversias de carácter político
como ser conciliación, investigación, se debe comprobar y demostrar de manera objetiva que mediante su
conducta este Estado a contravenido el ordenamiento jurídico internacional.

2° Elemento Subjetivo

Se debe también demostrar que ese hecho violatorio al ordenamiento jurídico internacional ha sido realizado por un
Estado, ha sido cometido, ejecutado por un sujeto de derecho internacional.

3° Elemento de Conexión

Ese elemento objetivo, esa infracción necesariamente debe vincular o ser atribuido al elemento subjetivo, es decir a
aquel Estado, aquella persona jurídica que ha cometido ese acto. Debe poder demostrase que ha sido por la
acción u omisión de esa persona jurídica de derecho internacional, debe haber un vínculo, nexo entre el Estado
que ha cometido la infracción y el hecho internacionalmente ilícito.

5. PARTICIPACIÓN DE UN ESTADO EN EL COMPORTAMIENTO ILÍCITO DE OTRO ESTADO

También en el contenido de este Proyecto de Responsabilidad Internacional se ha discutido si un Estado que ha

sido el que no ejecutado el hecho internacionalmente ilícito puede verse obligado a responder internacionalmente
por él.

Cuándo un Estado va a poderse verse obligado a responder por el hecho ilícito ejecutado por otro?

Cuando exista un grado de participación probable, demostrable de que ese otro Estado que no ha ejecutado el
hecho también tiene una corresponsabilidad internacional.

La Convención codifica 3 grados de participación de un tercer Estado en el hecho internacional mente ilícito
ejecutado por otro:
1° Cuando un tercer Estado presta ayuda o asistencia a otro Estado para que cometa el hecho ilícito internacional,
o sea lo colabora económicamente, políticamente, diplomáticamente para que ese Estado cometa ese hecho ilícito
internacional.

2° Cuando dirige y controla el proyecto o anteproyecto de responsabilidad a otro Estado, dirige y controla
políticamente, económicamente, evidentemente esto de manera disfrazada, de manera superflua un tercer Estado
es el que al final de cuentas dirige la política exterior del Estado que va a cometer el hecho internacionalmente
ilícito, tiene mecanismos que le permitan controlar su conducta en la política exterior y por lo tanto le impone no a
través de la fuerza, sino a través de una serie de medidas o de instrucciones para que este Estado ejecute un
hecho refutado como internacionalmente ilícito.

3° Cuando este tercer Estado ya coacciona militarmente o económicamente a otro Estado para que éste cometa el
hecho internacionalmente ilícito, le obliga a no cumplir con un compromiso internacional.

6. VIOLACIONES GRAVES DE OBLIGACIONES IMPERATIVAS DE DERECHO INTERNACIONAL

También en este anteproyecto se ha aprobado un tratado específico con relación a hechos ilícitos internacionales
que van a ser refutados como graves, porque estos no van a ir a violar o contravenir cualquier norma jurídica
internacional, sino van a ir a violar y contravenir las normas imperativas de derecho internacional.

Se acuerdan cuando vimos la "Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados" y habíamos advertido que una
causa para que un tratado sea declarado nulo es cuando viola una norma imperativa de derecho internacional
(norma ius cogens), y cuando un tratado puede darse por terminado de manera ipso facto es cuando ese tratado
va en contra de una norma imperativa, porque las normas imperativas son fuente principal del Derecho
Internacional Público Contemporáneo por ejemplo la prohibición del uso de la fuerza, cumplir los tratados de buena
fe, respetar el medio ambiente(...), por lo tanto cualquier tratado que vaya en contra de ellos van a ser
considerados nulos o quedar ipso facto como terminados.

Entonces también en este anteproyecto de responsabilidad internacional los Estados han previsto proteger estas
normas ius cogens, y cuando a través de su conducta los Estados van a contravenir una norma ius cogens es una
violación grave, por lo tanto la responsabilidad internacional debe ser mucho más drástica a un Estado.

¿Cuáles son por ejemplo estas violaciones graves?

> Estas violaciones graves van a ir a afectar por ejemplo al medio ambiente, que un Estado debido a su negligencia
por no tomar las previsiones que correspondan.

> Que un Estado vaya a cometer genocidio en un determinado Estado, región.

Estos son violaciones que van a contravenir las normas imperativas de derecho internacional y que no solo van a
perjudicar a un Estado, sino van a perjudicar a la comunidad internacional en su conjunto, son verdaderos delitos
de lesa humanidad donde la humanidad en su conjunto es la víctima y por lo tanto reclama una reparación.

En estos casos cuando el Estado a través de su conducta contravenga una norma imperativa de derecho
internacional no solamente va a perjudicar a un solo Estado, sino a varios Estados, de tal manera que cualquier
Estado o la comunidad internacional en su conjunto podrá pedir reparación a ese Estado, ese Estado va a tener
que asumir la responsabilidad internacional no solamente con relación a un sujeto, sino ante la comunidad
internacional.

7. DEFINICIÓN DE RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL ESTATAL

¿Cómo define el anteproyecto a la Responsabilidad Internacional Estatal?

Es aquella obligación, un deber que tiene un Estado de reparar los daños ocasionados por su conducta a otros
Estados de acuerdo a las normas del Derecho Internacional.
Sucede que cuando un Estado comete un hecho internacionalmente ilícito surge automática mente en el Derecho
Internacional la obligación, el deber de que este Estado tenga que compensar, reparar al Estado que ha
perjudicado, no puede eludir, siempre y cuando se cumplan los tres elementos: elemento objetivo, elemento
subjetivo y elemento de conexión.

8. CARACTERES DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL ESTATAL

~ 1° El Estado se va a ver obligado a reparar por actos cometidos por cualquiera de sus Órganos Internos, sea éste
el Órgano Ejecutivo, Órgano Ejecutivo, o el Órgano judicial.

Al Estado que ha sido perjudicado por un hecho internacionalmente ilícito no le importa que órgano del

Estado ha cometido la contradicción, si ha sido por culpa del Órgano Ejecutivo que no cumplió un tratado, o por el
Órgano Legislativo o Judicial ese es el problema del Estado, el Estado se va a ver obligado a reparar por la
infracción cometida por cualquiera de sus órganos o instituciones internas.

~ 2° El Estado también se va a ver obligado a reparar cuando un movimiento revolucionario o de insurrección o

insurgente surgido dentro de su territorio ha causado un perjuicio a otro Estado violando tratados internacionales
vigentes.

Entonces también se va a ver obligado a reparar el Estado cuando supuestamente surge en su territorio una
revolución, una guerra civil o un movimiento insurgente, y resulta que éste movimiento insurgente traspasa la
fronteras del Estado, viola los límites del otro Estado, comete atrocidades con personas de la nacionalidad del otro
Estado, por lo tanto el Estado se va a ver obligado también a asumir responsabilidad por cualquier movimiento
insurgente, insurreccional que surja dentro de su territorio, porque él está obligado ante la comunidad internacional
de hacer prevalecer el orden y la ley dentro de su territorio.

~ 3° Un Estado también se puede ver obligado a reparar cuando un nacional ha causado perjuicio a otro Estado.

Resulta que un nacional de un Estado con su conducta ha causado perjuicio al otro Estado, y éste otro Estado ha
agotado los recursos internos que franquee su derecho para hacer prevalecer el mismo y no ha tenido éxito, por lo
tanto asume la condición diplomática de este individuo y considera que el Estado se encuentra obligado de
repararle, responder por el hecho internacionalmente ilícito cometido por su nacional.

9. LA OBLIGACIÓN DE REPARAR

1° La primera forma a través de la cual se puede reparar es LA SATISFACCIÓN

Cuando un Estado ha contravenido a través de su conducta un tratado, una obligación jurídica internacional una
forma de reparar es hacer conocer públicamente sus disculpas, presentar satisfacción pública a través del Estado,
ahí está reconociendo tácitamente que ha cometido una infracción al Derecho Internacional y está reparando esta
infracción haciendo conocer sus disculpas.

Ahora hay diferentes maneras de hacer conocer su Satisfacción:

 Muchas veces no es necesario que la Satisfacción sea de manera escrita, sino basta que sea de manera
oral a través de una declaración de quien tiene la capacidad para representar a un Estado en el extranjero
como ser el Jefe de Estado, el Ministro de Relaciones Exteriores o el Embajador en una declaración pública
donde admite su error y evidentemente pide disculpas al otro Estado.
 Pero también puede darse la alternativa de que ésta Satisfacción sea por escrito, haciendo llegar a través
de una nota diplomática la Satisfacción pública, la disculpa pública.

Estas generalmente van a ser respuestas ante notas de protesta del Estado que sea sentido perjudicado.
Esta Satisfacción debe venir inmediatamente después de que el Estado ha cesado con su conducta que viola el
Derecho Internacional, porque la primera medida general de que tú estás alineándote a lo que dispone la norma
internacionalmente es inmediatamente cesar en la medida violatoria y luego vendrá una Satisfacción.

2° LA RESTITUCIÓN es una segunda modalidad a través de la cual se hade reparar por los daños Causados.

Ésta Restitución consiste en que a través de una serie de acciones el Estado infractor debe dejar la cosa o la
situación o la relación jurídica en la misma situación en la que se encontraba antes de la infracción.

3° LA INDEMNIZACIÓN es una tercera modalidad a través de la cual se hade reparar por los daños causados.

Ésta Indemnización consiste en que el Estado infractor que con su conducta haya perjudicado a otro Estado está
en la obligación ineludible de asumir todos aquellos gastos que incluyan el daño emergente y el lucro cesante por
el cual se haya causado un perjuicio económico a la víctima de la violación. Todo el monto de dinero que el Estado
ha dejado de percibir en sus arcas por esta violación, por esta contravención, el daño efectivo y el presunto daño, o
durante todo ese tiempo de haber estado en el conflicto y el Estado no pudo ingresar a sus arcas nacionales lo que
tenía quien haber hecho de acuerdo a lo previsto en su presupuesto arbitrario, entonces el Estado infractor tendrá
que indemnizar.

De acuerdo a la gravedad de la infracción, de la violación de repente solo va a ser la Satisfacción o de repente

además sea necesaria Restitución y finalmente de repente además sea necesaria la Indemnización.

10. CAUSAS DE EXONERACIÓN Y DE MODIFICACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL

Ahora bien, hay ciertas causas, circunstancias, formas por las cuales va a quedar exenta la responsabilidad
internacional, y el Estado que ha cometido un hecho internacionalmente ilícito no va a ser obligado a responder por
ello.

1° Cuando existe Consentimiento del otro Estado.

El otro Estado accede a la violación, a la infracción del Derecho Internacional, ha manifestado su voluntad, su
acuerdo.

2° En caso de Legítima Defensa.

Hemos visto que la legítima defensa es una excepción al uso de la fuerza, como la fuerza está prohibida y solo está
permitida cuando uno está reaccionando ante una agresión no provocada, entonces no puede ser que luego el
Estado que ha sido atacado por otro que ha actuado en legítima defensa pretenda luego que éste le responda
internacionalmente por la agresión.

3° Las Contramedidas.

Una Contramedida es una posición, una conducta que va adoptar un Estado mediante la cual va a contravenir una
norma jurídica internacional como una señal de protesta, molestia ante la contravención ante lada realizada por
otro Estado.

Tú has decidido violar esta norma y yo te he pedido que no la violes, ahora yo voy a violar esta otra norma. Yo me
he visto a violar este tratado B contigo porque tu violaste el tratado A. En este caso el que va a tener
responsabilidad internacional va a ser el Estado que primero viole el Derecho Internacional porque ha provocado
que el otro Estado como una reacción natural de autodefensa aplique la reciprocidad infringiendo el Derecho
Internacional (lo mismo que la legítima defensa).

11. LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL ESTATAL POR ACTOS NO PROHIBIDOS POR EL DERECHO

INTERNACIONAL
Hace tiempo atrás cuando se habían iniciado los trabajos para codificar las reglas de la Responsabilidad
Internacional, una comisión del Derecho Internacional a partir del año 1963 concluyendo su trabajo en año 2001,
este proyecto desde 1963 al 2001 trabaja la comisión de Derecho Internacional codificando las norm¡3s
consuetudinarias de la Responsabilidad Internacional de los Estados, y en el año 2001 presentan un anteproyecto
de convención, sobre la responsabilidad Internacional del Estado, desde esa fecha la asamblea general ni ningún
otro órgano de las Naciones Unidas ha convocado a una conferencia diplomática para aprobar este proyecto, que
sobre todo codifica las sanciones que recibe un Estado en caso que su conducta no se atenga al Derecho
Internacional, o que a través de su conducta viole el Derecho Internacional; a lo largo del trabajo de la comisión se
ha discutido también si el Estado podía ser responsable por hechos que aunque fueran lícitos, estén permitidos por
el Derecho Internacional así causen daños o perjuicios a terceros Estados.

Tenemos claro la figura de que el Estado debe responder internacionalmente cuando comete un hecho ilícito, es
decir un acto ilegal, un acto que contravenga las normas del Derecho Internacional, y para ello se ha codificado en
esta convención las normas consuetudinarias que regularon desde antaño la Responsabilidad Internacional; pero
surgió en el seno de la discusión si el Estado podía verse obligado a Responder Internacionalmente en caso de
que con su conducta no contravenga una norma de Derecho Internacional, su acto sea lícito pero porque se trate
de un negocio jurídico de carácter peligroso, o ultra peligroso y por no haber tomado la previsión, por no haber
tenido el cuidado suficiente, cause por un accidente daños y perjuicios a terceros Estados, se debatió en el seno de
la comisión la Teoría del riesgo o de la previsión, si es que un Estado a través de un negocio Jurídico Internacional,
pretende dar o llevar a cabo un acto que sea peligroso, ultra peligroso y no toma los recaudos o las previsiones
necesarias para que ese negocio jurídico no cause daños a terceros Estados, va tener que responder internacional
mente no por haber cometido un acto ilícito, sino por no haber tenido la debida diligencia, la debida precaución, de
que ese negocio jurídico ultra riesgoso o peligroso que está permitido por el derecho Internacional haya causado
daños a terceros; los miembros de la comisión consideraron que evidentemente había una responsabilidad
Internacional por hechos lícitos que causen perjuicios a terceros Estados, sin embargo debía dejarse a una
segunda comisión la codificación de estas reglas la construcción de estas reglas jurídicas, entonces desde el año
1977 la comisión de derecho internacional, comenzó a trabajar en una segunda convención, la Convención de
Naciones Unidas sobre la Responsabilidad Internacional del Estado por actos no prohibidos del Derecho
Internacional, este el proyecto desde 1977 hasta el año 2003, año en que es concluido este proyecto de Naciones
Unidas por actos no prohibidos en el Derecho Internacional, y en este anteproyecto de convención se establecen la
reglas básicas, en el sentido de que un Estado responderá Internacionalmente cuando por su conducta por su
actividad haya causado perjuicios a terceros Estados, no cometiendo hechos ilícitos sino por no haber tenido el
debido cuidado, la debida previsión, y se haya suscitado un accidente por una actividad ultra riesgosa o ultra
peligrosa permitida por el Derecho Internacional.

Ejemplo: el transporte de petróleo en el mar, cuando un buque por no haber tenido la debida previsión, causa un
derrame de petróleo o una fuga de transporte de petróleo de ductos por debajo del mar, llega a contaminar el mar
territorial, o la zona económica exclusiva, el tendido de ductos por la plataforma marina para la venta de petróleo es
una actividad lícita, cualquier Estado puede vender a otro Estado petróleo a través de un ducto por debajo del mar,
pero el Estado que está vendiendo tiene que tomar los debidos recaudos, las debidas precauciones porqué es una
actividad ultra riesgosa no se cause daños a terceros Estados o a espacios comunes que son patrimonio común de
la humanidad, de tal manera que si no van tomando los debidos recaudos se va a ver obligado a responder
Internacionalmente, no porque haya cometido un hecho ilícito, sino porque no ha tenido el debido cuidado al
realizar una actividad ultra riesgosa permitida por el derecho Internacional.

12. LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES

Cuando se discutían esos dos proyectos de Responsabilidad Internacional de los Estados surgió la idea de que si
las Organizaciones Internacionales podían verse convenidas, obligadas a responder internacionalmente, en la
comunidad internacional jamás se había discutido acerca de la Responsabilidad Internacional de las
Organizaciones Internacionales, porque como sabemos las Organizaciones Internacionales son sujetos de Derecho
Internacional contemporáneo surgidas a principios del siglo XX, por tanto no existe norma consuetudinaria que
regule la Responsabilidad Internacional de las Organizaciones Internacionales, lo que se tendría que hacer es
construir un sistema jurídico para regular la responsabilidad Internacional de las Organizaciones Internacionales,
ahí surge el debate.

¿Será que una Organización Internacional pueda responder internacionalmente? ¿Una Organización Internacional
puede cometer un hecho ilícito a las normas jurídicas internacionales? -7 no se llegó a acordar todavía de que se
inicie un trabajo para redactar un anteproyecto de la responsabilidad internacional de las Organizaciones
Internacionales por actos que contravienen el derecho internacional, sin embargo esta agenda da en la comisión de
derecho internacional a futuro analizar la responsabilidad internacional de las Organizaciones Internacionales.

Se considera que esta al ser un sujeto del derecho internacional público totalmente distinto al de los estados que lo
conforman, pueda darse la situación de que apruebe normas o emita actos que sean contrarios al Derecho
Internacional, puede darse el hecho de que una organización internacional no cumpla un tratado, por ejemplo el
famoso tratado de Sede, cuando una Organización Internacional desea establecer su sede en un estado que es
miembro tiene que suscribir un tratado de sede, conocida como acuerdo de sede, y en este acuerdo tanto la
Organización como el Estado asume recíprocamente cederse obligaciones, esto no se ha debatido, sin embargo
esta agenda da esta comisión una vez que logre la tarea y culmine el lobby de lograr el acuerdo que codifican
normas del Derecho Internacional, se pueda trabajar el anteproyecto de responsabilidad internacional de las
Organizaciones Internacionales. En la comunidad Internacional hace tiempo atrás existen mecanismos coercitivos a
través de los cuales los estados obligan a cumplir con el Derecho Internacional.