ART 397 PECULADO POR APROPIACIÒN: VR es apropiarse, se entiende por

apropiarse los actos de señor y dueño que sobre el objeto material realiza el
servidor público, el OB puede consistir en un bien del Estado, de empresa o
institución en que tenga parte, bien o fondo parafiscal o bien de particular,
sobre esos bienes el servido público realiza los actos de señor y dueño
buscando incorporar a su patrimonio el bien con respecto al cual ejerce esa
apropiación. Esa apropiación del servidor está orientada en provecho suyo o de
un tercero
Ese provecho es un elemento de carácter subjetivo, se requiere el propósito,
pero no basta con eso, está sumado a que el servidor haya tenido el provecho,
carácter objetivo ¿?
En cambio, si se exige el propósito, pero además el que efectivamente se
obtenga el provecho entonces no basta con el mero propósito, sino que para la
consumación se necesitaría que el servidor público hay alcanzado a obtener el
provecho
Para la Fiscalía sería más útil defender la tesis que solamente lo haga con el
propósito de obtener provecho, porque solo tendría que demostrar el ánimo por
parte del servidor público de obtener provecho, no carga de demostrar que
además el servidor público obtuvo efectivamente el provecho.
Desde el interés de defensa es más útil obtener la segunda. Cuando tipo penal
exige menos elementos estructurales mas fácil resulta ser la adecuación de la
conducta al tipo, a mayor cantidad de exigencia que el legislador haga más
dificultad habrá para afirmar que la conducta es típica. Si esto es así desde el
interés de la fiscalía la que menos requisitos exige es la subjetiva, la que más
exige es la objetiva, la fiscalía acá en esta segunda debería demostrar los dos
requisitos.
Si se piensa de cara a los bienes del Estado, hay que asumir que la
administración publica está mayormente protegida cuando legislador hace
menos exigencias en el tipo, más desprotegida si se hace más exigencias en el
tipo
EN PROVECHO. Iter criminis, actos ideación, divulgación –
PREPARATORIOS, inicio de ejecución, consumación, agotamiento, en ese
recorrido. Regla general: los actos preparatorios no se castigan, derecho penal
de autor, se estaría castigando el fuero interno, ideas peligrosidad, DCHO
INTERVIENE EN INICIO DE EJECUCIÒN
Si asume teoría subjetiva, que basta simplemente con el propósito se estaría
castigando eventualmente posible acto preparatorio
Desconocer el dominio ajeno ejerciendo actos de señor y dueño lo deja en el
parqueadero, otro caso lo tira al rio y lo daña- Primera postura. Si con la
segunda se exige la efectiva a obtención de provecho se estaría castigadnos
actos preparatorios ¿? Esa efectiva obtención del provecho entonces ahí sería
más que nada un acto de agotamiento. CONSUMACION SE DA X TEORÍA
SUBJETIVA, QUE HAYA APROPIACION MAS UN PROPOSITO. NO IMPLICA
CASTIGAR ACTO PREPARATORIO
1ra teoría el legislador confunde consumación con agotamiento, leyendo el tipo
penal, no se encuentra inconvenientes, pero si uno entra a hacer análisis de
redacción del topo penal se encuentra con esos cuestionamientos, como se
consuma peculado, si se exige el provecho o q efectivamente se alcance.
¿Se estaría castigando como consumación lo que es un acto de tentativa?