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Art. 1185: "Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pública fuesen
hechos por instrumento particular, firmado por las partes, o que fuesen. hechos por
instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pública, no
quedan concluidos como tales, mientras la escritura pública no se halle firmada; pero
quedarán concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura
pública".
Art. 1187: "La obligación de que habla el art. 1185 será juzgada como una
obligación de hacer, y la parte que resistiere hacerlo, podrá ser demandada por la otra
para que otorgue la escritura pública, bajo pena de resolverse la obligación en el pago
de pérdidas e intereses".
1
Esta monografía de la Cátedra de "Instituciones de Derecho Civil" de la Universidad Notarial Argentina.
Delegación Córdoba. fue recomendada a su publicación por el profesor titular Dr. Luis Moisset de
Espanés.
2
ESCRICHE, Joaquín - "Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia". Editorial Garnier Hnos. –
París. Edición año 1891.
1
buenas costumbres"; y divide la imposibilidad en dos especies: la de hecho o por la
naturaleza y la de derecho o por la ley.
Antes de comenzar con el tema, debemos tener presente que cuando hablemos de
"deudor", no nos referiremos únicamente al que debe alguna suma de dinero. En toda
compraventa existen por lo menos dos deudores, uno el vendedor que debe cumplir una
serie de obligaciones (escriturar, entregar la posesión, etc.) y otro el comprador que a su
vez tiene obligaciones (pagar el precio, firmar la escritura, etc.).
Estima a la vez que los casos de imposibilidad son variados y pueden provenir de
hechos jurídicos externos o naturales; y de hechos jurídicos internos o humanos.
b). Imposibilidad con culpa del deudor: se remite al art. 628 del C. Civil que dice:
··"Si la imposibilidad fuere por culpa del deudor, estará éste obligado ·a satisfacer al
acreedor los perjuicios e intereses".
3
BOFFI BOGGERO, Luis María - 'Tratado de las Obligaciones" Tomo III, pág. 429. Editorial Astrea. o Bs.
As. Diciembre 1975
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las obligaciones de hacer en general, por él tratadas, su peculiar importancia hace que la
trate en especial y menciona los arts. 1185 y 1187 del C. Civil, citados anteriormente;
recalcando que la obligación de escriturar es una auténtica obligación de hacer .
En el primer caso, responde por los daños y perjuicios (art. 628 del C. Civil); y en
el segundo la obligación queda extinguida y el deudor debe restituir al acreedor lo que
recibió (art. 627 del C. Civil).
Se remite de este modo igualmente al art. 628 del C. Civil; y agrega: "Hay
4
Ver MOSSET ITURRASPE, Jorge. "Compraventa inmobiliaria" pág. 345/46 o Editorial Ediar . Bs. As./76
5
BORDA, Guillermo - "Tratado de Derecho Civil - Obligaciones" - Tomo I - pág. 430 - Editorial Perrot . Bs;
As. Edic./76.
6
LLAMBÍAS. Jorge Joaquín - "Tratado de Derecho Civil - Obligaciones" . Tomo II A, páginas 281, 285, 288
- Editorial Perrot - Bs. As. 2da. Edición
3
imposibilidad material de escriturar cuando, por ejemplo, el comprador que no ha
pagado el precio se niega. a otorgar la escritura: su actitud sólo puede ser sancionada
con el pago de daños y perjuicios.
Del mismo modo considera la imposibilidad sin culpa de las partes diciendo que en
tal caso la obligación se extingue por imposibilidad de pago (conforme a los arts. 627
ya. visto) y el 888 del C. Civil, que dice. "La obligación se extingue cuando la
prestación que forma la materia de ella, viene a ser física o legalmente imposible sin
culpa del deudor" y agrega Llambías: "ninguno de los contratantes es responsable por el
daño que la extinción causa al otro (conf. art. 513), pero ellos deben devolverse cuanto
hubiesen recibido en virtud de un contrato que desde ya queda disuelto y deja de
funcionar como causa de obligaciones (conf. art. 793 in fine)".
El art. 631 del C. Civil muy claramente establece: "El deudor no puede exonerarse del
cumplimiento de la obligación ofreciendo satisfacer los perjuicios e intereses".
4
Uno de los casos más corrientes de la imposibilidad de escriturar un inmueble, es la
enajenación del mismo por el vendedor a un tercero.
Los partidarios de esta posición dicen que no es un criterio inoperante por estar
encuadrado en la ley en el contrato; y además porque prepara el camino ala acción
subsidiaria de daños y perjuicios (arts. 1185 y 1187 del C. Civil).
7
MORELLO. Augusto M. - "El Boleto de Compraventa Inmobiliario" - página 345 Editora Platense. La
Plata - Edición 1965.
8
Ver Morello "obra citada- páginas 348 y 349
5
Recién en la ejecución de sentencia se determinará si está en condiciones de
escriturar el vendedor y si el Tribunal no lo puede substituir.
Llambías apoya esta doctrina arguyendo que sería inconveniente pedir al juez que
escriture un inmueble ajeno, cuando no es ya del vendedor sino del tercero; y entiende
que al plantearse la demanda" el Tribunal debe apreciar si el petitum, o sea la
escrituración, es legalmente factible. según Llambías. si el vendedor ya no es dueño, el
Tribunal no puede imponerle el cumplimiento específico de la obligación
(escrituración), o sea vender una cosa ajena10.
Farina considera igualmente que una prestación puede tornase imposible por culpa
del deudor o sin culpa de éste; y al tratar la imposibilidad de cumplimiento en la
compraventa de inmuebles dice, que la enajenación a un tercero hace imposible el
cumplimiento de la obligación de transferir su dominio, pues para ello es necesario ser
propietario.
Si además dicha imposibilidad es por culpa del vendedor, éste está obligado a
indemnizar daños y perjuicios. (art. 895 del C. Civil).
9
Ver Morello, Augusto M.. - obra ya citarla. pág. 351
10
Ver Llambías, obra ya citada, Nota 73 de la pág. 285.
11
Ver Morello. - obra ya citada. pág. 351.
6
Si no media petición del comprador, no procede declarar de oficio, la resolución
del boleto de compraventa, con más la obligación de indemnizar daños y perjuicios, por
imposibilidad de cumplimiento por culpa del vendedor12.
Expropiación
" ... La expropiación por causa de utilidad pública debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada".
El Código Civil en el art. 1324 inc. 1º la conceptualiza como una venta al decir:
"Nadie puede ser obligado a vender sino cuando se encuentra sometido a una
necesidad jurídica de hacerlo, la cual tiene lugar en los casos siguientes:
1º) Cuando hay derecho en el comprador de comprar la cosa por expropiación, por
causa de utilidad pública".
"Nadie puede ser privado de su propiedad sino por causa de utilidad pública
previa la desposesión y una justa indemnización.
12
Ver FARINA. Juan M ... "Rescisión y Resolución de Contratos - Civiles y Comerciales", pág. 53 a 57,
Editorial Orbir, Rosario/1965.
13
COUTURE, E. J. - "Vocabulario Jurídico" . Editorial Depalma - Edición Mayo /76 . pág. 278.
7
Se entiende por justa indemnización en este caso, no sólo el pago del valor real de
la cosa, sino también el perjuicio directo que le venga de la privación de su propiedad".
"El dominio de la cosa expropiada pasa al Estado "ipso jure" por efecto de la
sentencia que así lo resuelve, pero es necesario el previo pago de la indemnización
fijada para que se opere el traspaso de la propiedad. 14
14
SALAS· TRIGO REPRESAS - "Código Civil Anotado" ·Tomo II- Editorial De Palma - 2da. Edición
actualizada.
15
PEÑA GUZMAN. Luis Alberto - "Derecho Civil - Derechos Reales", Tomo II. pág. 101. Editorial Tea - Bs.
As. Mayo/75.
8
y acompañando la última boleta emitida para la Contribución Territorial.
16
LLAMBÍAS, Jorge Joaquín - "Tratado de Derecho Civil - Obligaciones·· Tomo II A - 2da. Edición -
Editorial Perrot - Ss. As. Marzo/75 - pág. 288
9
cualquier controversia al respecto (mejoras, frutos, etc.) se traslada a la indemnización
y es resuelta por el Juez de Expropiación17.
Podemos considerar entonces que el derecho del comprador por boleto, a percibir
el precio de la expropiación. es indudable cuando el mismo ha cumplido sus
obligaciones contractuales abonando íntegramente el precio de compra y tiene además
la posesión del inmueble por la tradición efectuada.
Si bien aún no tiene la escritura, está ejerciendo dicha posesión¡ con ánimo de
dueño, (percibiendo también los frutos que el inmueble pueda rendir) yen consecuencia
con un derecho innegable a dicho precio, emergente de su posesión legítima, según los
arts. 2351 y 2355 del Código Civil que dicen:
Art. 2351: "Habrá posesión de las cosas, cuando alguna persona por sí o por otro,
tenga una cosa bajo su poder con intención de someterla al ejercicio de un derecho de
propiedad".
Art. 2355 (párrafo agregado por la Ley 17.711): "Se considera legítima la
adquisición de la posesión de inmuebles de buena fe, mediando boleto de
compraventa".
Destrucción
17
MORELLO. Augusto M. - "El Boleto de Compraventa Inmobiliario" - 2da. Edición - Editorial Perrot - pág.
669.
18
MORELLO. Augusto M. - obra últimamente citada - pág. 593.
10
consumo total de la cosa que estaba sometida a él, o cuando la cosa es puesta fuera del
comercio".
La Posesión se pierde por la destrucción total del objeto. El art. 2451 del C. Civil
dice al respecto:
"La posesión se pierde cuando el objeto que se posee deja de existir, sea por la
muerte, si fuese cosa animada, sea por la destrucción total si fuese de otra naturaleza, o
cuando haya transformación de una especie en otra".
"Si la cosa hubiese dejado de existir al formarse el contrato, queda éste sin efecto
alguno. Si sólo una parte de la cosa hubiese percibido, el comprador puede dejar sin
efecto el contrato, o demandar la parte que existiese, reduciéndose el precio en
proporción de esta parte a la cosa entera".
La ley contempla dos hipótesis: Pérdida Total y Pérdida Parcial. Para la Pérdida
Total el contrato queda sin efecto alguno. Esto debe ser entendido en el sentido de que
es nulo como lo afirma el art. 1172 del C. Civil:
"Son nulo los contratos que tuviese por objeto la entrega de cosas como
existentes, cuando éstas aún no existan o hubieren dejado de existir...”.
19
LLAMBÍAS, Jorge Joaquín - "Tratado de Derecho Civil – Obligaciones Tomo II A - Editorial Perrot - 2da.
Edición - pág. 85 y Nota 35 de la misma página.
20
LLAMBÍAS, Obra citada arriba, pág., 85.
11
En la hipótesis de Pérdida Parcial: el comprador goza de una opción: dejar sin
efecto o demandar lo que existiere con reducción del precio, pero en cualquiera de los
dos términos de la ley el contrato no queda en pie tal como fue concebido, en un caso
queda borrado ab-initio, en el otro modificado ab-initio21.
Art. 889: "Si la prestación se hace imposible por culpa del deudor o si éste se
hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor, sea en virtud de
una cláusula que le cargue con los peligros que por ellos vengan, o sea por haberse
constituido en mora, la obligación primitiva sea de dar o de hacer, se convierte en la de
pagar daños e intereses" .
Dice el art. 578: "Si la obligación de dar una cosa cierta es para transferir sobre
ella derechos reales, y la cosa se pierde sin culpa del deudor, la obligación queda
disuelta para ambas partes".
Cuadra apuntar que el juego del art. 578 está supeditado a una actuación
inculpable del deudor, si media culpa de éste deja el caso sometido a otras
disposiciones, en especial el art. 579:
"Si la cosa se pierde por culpa del deudor, éste será responsable al acreedor por su
equivalente y por los perjuicios e intereses". Equivalente se refiere aquí al equivalente
en dinero.
21
LÓPEZ DE ZAVALÍA, Fernando J. - "Teoría de los Contratos· Parte Especial" - Tomo 1 pág. 55 Editorial
Zavalía – Ed./76.
12
imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito, hubiese igualmente
perecido en poder del acreedor".
22
MORELLO, Augusto M. - "El Boleto de Compraventa Inmobiliaria" - 2da. Edición - Editorial Perrot - pág.
594.
23
MORELLO, Augusto M. - Obra arriba citada - pág. 576.
24
BORDA, Guillermo - "Manual de los Contratos" - Editorial Abeledo Perrot pág. 100, 9º Edición
Actualizada Octubre/78 y del mismo autor" Tratado de Derecho Civil - Contratados" Tomo 1 pág. 329 -
Editorial Perrot - Bs. As. Setiembre/61.
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BIBLIOGRAFÍA
BOFFI BOGGERO, Luis María - "Tratado de ¡as Obligaciones" Tomo III - Editorial
Astrea - Edición Bs. As. Diciembre/75.
PEÑA GUZMAN, Luis Alberto - "Derecho Civil· Derechos Reales' Tomo II - Edi-
14
torial Tea· Bs. As. Mayo/75.
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