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Derecho Administrativo II Apunte Primera Prueba1 PDF
Derecho Administrativo II Apunte Primera Prueba1 PDF
P O N T IF IC IA U N IV E R S ID A D C A T Ó L IC A DE V A L P A R A ÍS O
P R O F E S O R D R . E D U A R D O C O R D E R O Q U IN Z A C A R A
A Ñ O 2010 1
PRIMERA UNIDAD:
LA ADMINISTRCIÓN PÚBLICA
3. Sin embargo esa distinción desaparece con la CPR de 1980, porque esta
constitución hace sinónimos administración del Estado y administración pública, y así
aparece con toda claridad en el Art. 38 CPR. Luego se va a demostrar que la distinción
generaba más problemas que beneficios, lo importante es que generara un estatuto básico
para toda la administración del Estado en general (LOCBGADE) y por ello era importante
que esta ley estuviera destinada a la administración del Estado sin hacer distinciones.
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3. Bajo la idea que señalábamos toda la administración tiene que estar vinculada con
el PdlR, porque en definitiva el representa el eje central del sistema. ¿Como se produce esa
vinculación? La administración centralizada por medio de la dependencia directa o
jerarquía. En cambio si la administración es descentralizada lo que hay es supervigilancia o
tutela [repasar apuntes del año pasado]. Sin embargo, hay que reconocer que esto tiene
algunas excepciones.
Abril.1
Función de Gobierno Función de administración
Nacional 1. Presidente de la República: (i) 1. Presidente de la República (solo
Art. 24 CPR; (ii) Art. 1 esto)
LOCGBADE; (iii) Ministros 33
CPR, 22 LOCBGADE.
Regional 2. Intendente: (i) Art. 111 CPR; (iii)
4. Gobierno Regional (Intendente +
Art. 1 LOCGAR consejo regional): (i) Art. 111 i. II y III
CPR; (iII) Art. 13 LOCGAR
Provincial 3 Gobernadores: (i) Art. 4, lit [a] 5. Gobernador: (i) Art. 44 LOCGAR
LOCGAR.
Comunal 4. Municipalidades: Art. 65 LOCM 6. Municipalidad: (i) Art. 118 CPR
(Alcalde + consejo); (ii) Art. 1 LOCM
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las funciones de orden publico relegando a los gobernadores a un lugar secundario. En fin
de cuentas la comuna se crea solo para funciones de administración, en casos de atentados
contra el orden público p.ej. será el encargado de la provincia o de la región en su caso el
que realice esa función. Se podría decir que la función de gobierno se realiza por la
autoridad provincial a la que pertenece esa comuna.
§ 1. O R Í G E N HISTÓRICO
§ 2. E S Q U E M A GENERAL
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La CPR establece los requisitos que se exigen para ser ministros de estado. Art. 34
CPR: Para ser nombrado Ministro se requiere ser chileno, tener cumplidos veintiún años de edad y reunir
los requisitos generales para el ingreso a la Administración Pública. Demás requisitos generales que
se establecen para la administración pública”: en este caos se requiere no haber sido
condenado por crimen o simple delito, etc.
Una de las cosas de las cuales se preocupa la CPR es como el PdlR expresa
jurídicamente su voluntad: a través de los DS. Y la CPR a este respecto establece que los
DS no solo tiene que expedirse por la firma del PdlR sino también la firma del ministro
respectivo, de tal manera que sin ella, los DS no pueden ser obedecidos: es de la esencia
que lleven esa firma.
Ahora hay que tener claro las funciones que les corresponden a un ministerio y a un
SP. Art. 22 LOCBGADE: Los Ministerios son los órganos superiores de colaboración del Presidente de
la República en las funciones de gobierno y administración de sus respectivos sectores, los cuales corresponden
a los campos específicos de actividades en que deben ejercer dichas funciones. / Para tales efectos, deberán
proponer y evaluar las políticas y planes correspondientes, estudiar y proponer las normas aplicables a los
sectores a su cargo, velar por el cumplimiento de las normas dictadas, asignar recursos y fiscalizar las
actividades del respectivo sector. Lo que hace un ministerio es proponer políticas, planes y
programas. Políticas que requieren planes y programas. También propone y evalúa las
normas del sector. Además fiscaliza y asigna recursos. En ese plano se mueven los
ministerios: formulación de políticas, planes y programas; normas; asignar recursos;
fiscalizar normas.
Es bueno hacer la separación porque por una parte lo que hace el ministerio es
formular dichas políticas, planes, etc. Pero el no ejecuta esos dichos planes y programas
porque para eso están los servicios públicos, a quienes les corresponde esa labor, aplicar
esos planes, las normas, ser fiscalizados y ocupar los recursos. En la parte de ejecución de
realización efectiva están los servicios públicos. [o] Si bien esta reconocido el carácter
autónomo de las municipalidades, existen dos áreas en que la municipalidad actúa como
servicio público: educación y salud, ultima que se divide en dos grandes áreas la atención
primaria de salud, y otra de las especialidades médicas, a las municipalidades les
corresponde la atención primera de salud, y para ello le asigna recursos que tiene que
aplicarlos de acuerdo a la política que formuló el ministerio. En principio son autónomas
pero cuando actúan materia de educación o salud parecen como servicio público de
ejecución de políticas fijadas por los ministerios.
Ahora en general las políticas no son normas en estricto sino que son pautas de
acción, a partir de ellas, se dictan normas que asignan recursos y determinan la actuación,
en su época a esto se le denomino programas ministeriales. Uno debe tener respecto de
cada ministerio una política que su vez se asienta en una serie de principios que debe dar
lugar a un conjunto de normas, todo lo cual se determina a nivel de gobierno. Pero habrá
que asignar recursos, determinar acciones determinadas, en general habrá que normar, que
están a otro nivel. Pero esas políticas son definiciones de ppios valores que guían un
principio que no tienen el carácter de normas, las cuales ejecutaran los servicios públicos.
Excepcionalmente un ministerio podría ejecutar políticas, como ocurre con el ministerio de
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(i) Constitución Política (Arts. 33 y ss.), (ii) LOC Nº 18.575 (Título II, Arts. 22 y
ss.), (iii) DFL Nº 7.912, de 1927, (iv) Ley Orgánica del Respectivo Ministerio
§ 4. R E G U L A C I Ó N CONSTITUCIONAL
(iii) Requisitos
Art. 34 CPR: Para ser nombrado Ministro se requiere ser chileno, tener cumplidos veintiún años de
edad y reunir los requisitos generales para el ingreso a la Administración Pública. En los casos de ausencia,
impedimento o renuncia de un Ministro, o cuando por otra causa se produzca la vacancia del cargo, será
reemplazado en la forma que establezca la ley.
(iv) Responsabilidad
1. Art. 36 CPR, que se refiere a los actos que firman los ministerios: Los Ministros
serán responsables individualmente de los actos que firmaren y solidariamente de los que suscribieren o
acordaren con los otros Ministros. Si firman individualmente se les atribuye responsabilidad
patrimonial; si firman en conjunto con otros ministros se habla de responsabilidad
solidaria.
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juzga, tiene que indicarse porque ha sido juzgado. El juicio constitucional conlleva una
sanción de inhabilidad para un cargo u oficio publico en todos los órganos del estado, pero
con una primera sanción de remoción; sin perjuicio de la responsabilidad penal
correspondiente.
§ 5. R E G U L A C I Ó N ORGÁNICA CONSTITUCIONAL
(i) Funciones
Se mencionaba que la LOCBGADE regula esto con mayor precisión. Quien es
ministro tiene funciones determinadas: Proponer y evaluar las políticas y planes, estudiar y
proponer las normas aplicables al sector, velar por el cumplimiento de las normas dictadas,
asignar recursos, fiscalizar la actividad del respectivo sector. Pero sin lugar a dudas las más
conocidas son las dos primeras. En realidad la política, el plan, el programa, tiene que estar
a nivel de ministerio. Luego el ministerio que fija políticas, planes y programas tiene que
fiscalizar y asignar recursos para tal efecto.
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(iii) Aplicación
1. El Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural tiene como objetivos primordiales
la formulación, coordinación y adopción de las políticas, planes, programas y proyectos del
Sector Agropecuario, Pesquero y de Desarrollo Rural. (Fuente: Decreto 2478/99, artículo
2). Corresponde esto a la estructura tradicional. Y junto a el, hay un SP: el SAG: El Servicio
Agrícola y Ganadero será un servicio funcionalmente descentralizado, de duración
indefinida, con personalidad jurídica y patrimonio propio, con plena capacidad para
adquirir, ejercer derechos y contraer obligaciones, el cual estará sometido a la
supervigilancia del Presidente de la República a través del Ministerio de Agricultura. Su
domicilio será la ciudad de Santiago, sin perjuicio de los domicilios especiales que pueda
establecer.
Hay varias cosas interesantes. A este servicio público le corresponde fijar políticas,
planes y programas, es un órgano ejecutor; luego tiene personalidad jurídica propia, por lo
tanto forma parte de la administración descentralizada, y por ello esta bajo la
supervigilancia; y se relaciona a través del ministro de agricultura. Es la estructura más
tradicional.
Hay dos temas interesantes: esta ley señala que cuando se organiza un ministerio
debe estar presente esta estructura. No obstante lo cual, la ley pueda establecer
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excepcionalmente una organización distinta, pero en la practica nadie respeta esto. El que
mas lo respeta es el ministerio de justicia: tiene divisiones, departamentos y oficinas, hay
otras que ni siquiera tienen esa separación o utilizan otras denominaciones.
2. Esto se menciona porque esta norma, este artículo, el Art. 27, hay que relacionarlo
también con el Art. 32 LOCBGADE que establece una norma similar para los servicios
públicos: En la organización interna de los servicios públicos sólo podrán establecerse los niveles de
Dirección Nacional, Direcciones Regionales, Departamento, Subdepartamento, Sección y Oficina. / La
organización interna de los servicios públicos que se creen para desarrollar su actividad en todo o parte de
una región, podrá considerar solamente los niveles de Dirección, Departamento, Subdepartamento, Sección y
Oficina. / Para la creación de los niveles jerárquicos se considerará la importancia relativa y el volumen de
trabajo que signifiquen las respectivas funciones y el ámbito territorial en que actuará el servicio. Las
instituciones de Educación Superior de carácter estatal podrán, además, establecer en su organización
Facultades, Escuelas, Institutos, Centros de Estudios y otras estructuras necesarias para el cumplimiento de
sus fines específicos. / No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, en circunstancias excepcionales, la
ley podrá establecer niveles jerárquicos distintos o adicionales, así como denominaciones diferentes.
3. Esta norma ¿a quien le ordena? En realidad ese articulo 27 lo que sucede es que se
alza como un verdadero mandato al legislador. Pareciera ser que se proyecta una especial
jerarquía. Pareciera ser la práctica contraria a la LOCBGADE. Pero a favor de esas leyes
podría decirse que ellas no regulan toda la estructura de la administración, sino solo de un
ministerio determinado, de manera que se esta fuera de la regulación orgánica
constitucional. Pero por otro lado, una interpretación así llevaría a pensar que la ley seria
letra muerta.
Ahora que ha dicho el TC: no hay problema, se puede establecer una estructura y una
organización distinta, pero para hacerlo esa norma tiene que ser aprobada como
LOCBGADE, y la verdad es que si se quiere alterar la ley, se requiere una norma de
excepción, esa ley no tiene el carácter de ser simple sino tienen que ser aprobadas como
LOC; la LOCGGBADE proyectaría una súper legalidad. Pero, volviendo con los
argumentos contrarios, en realidad esas leyes no regulan las bases generales de la
administración (de hecho, hay votos disidentes de miembros del TC en tal sentido), pero
podría decirse el problema es otro, porque si no, nadie respetaría la LOCBGADE. Esto
ocurrió en el caso de la ley de pesca, porque lo que descubrió fue que en definitiva que la
ley orgánica le daba mandato al legislador.
Uno de los propósitos de la ley de bases fue realizar un código administrativo para
establecer una uniformidad en la regulación dispersa, y eso era lo que se quería evitar. Por
otro lado, ahora que significa que sea una división o un departamento, lo único que se
defiende con esto es la nomenclatura; ahora sí, legislativamente tiene algunas ventajas, así
p.ej. si se dice las normas de probidad se aplicaran hasta el jefe de división por eso hoy la
ley señala división, departamento u otro equivalente.
§ 6. S U B S E C R E T A R Í A S
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(ii) Número
Puede haber una o más subsecretarias por ministerios. Ocurre que hay muchos
ministerios que tienen solo una subsecretaria (Ej. el ministerio de educación); luego puede
tener mas de uno. Así: el ministerio del trabajo: subsecretaria de trabajo y subsecretaría de
previsión social; o el ministerio de economía con las subsecretarías de pesca y economía; o
el ministerio del interior con las subsecretarias del interior, y la de desarrollo regional; y
hasta hace poco tiempo el ministerio con mas subsecretarías era el de defensa, que tenia la
subsecretaría de guerra, marina, fuerza aérea, carabineros e investigaciones, pero el año
pasado se modificó y se dicto una nueva normativa en materia de defensa. Ahora hay
subsecretaria de defensa, para las fuerzas armadas, carabineros e investigaciones y dentro
de las fuerzas armadas están las tres ex subsecretarias de marina, de aviación y de guerra.
En principio todos los ministerios se desconcentran, salvo cuatro, los allí señalados.
Pero que en la práctica son 5. Ahora, primero ¿por que no hay seremi del interior?, ¿por
que no existe? porque en definitiva quien cumple las labores de mantención del orden
publico se radican en el intendente, de manera que es innecesario. Segundo, la secretaría
general de la presidencia ¿por qué se excluye? ese ministerio se encarga de mantener las
relaciones entre gobierno y congreso, cuando un proyecto de ley se gesta para que se
presente como mensaje tiene que ser visado por el ministro, es él quien se hace cargo de las
indicaciones, de los vetos, etc. El ministro secretario general de la presidencia es un órgano
fundamental en el proceso legislativo, el ministerio a través de la cual cumple el gobierno la
labor colegisladora es la secretaría nacional de la presidencia. No hay seremi porque no
tiene sentido: no hay parlamento en la región. Tercero: el ministro de defensa, porque la
gestión de las FF. AA. siempre han sido centralizadas, la defensa se mira desde dentro hacia
fuera; y lo mismo ocurre con relaciones exteriores no tiene sentido porque ¿con quien se
relacionaría con la comuna? hace que se proyecten sus políticas, planes y programas a los
estados o naciones con los que se vinculan. Y hay uno en la práctica que no lo ha hecho
nunca: el ministerio de hacienda.
TAREA: ¿de quien depende el seremi: del intendente o del ministro? Para eso leer
el Art. 62 y 63 LOCBGADE, hay que hacer distinciones. Hay que llegar a una conclusión
jurídica, porque en la realidad dependen de los intendentes y en su función de gobierno.
Abril.8
Análisis del esquema del Ministerio de Justicia.
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Las dos líneas (“//”) ¿que pueden significar?, típico en los organigramas de la
administración del estado: descentralización, los de abajo particularmente. Lo que implica
que actúan por personalidad jurídica y patrimonio propio, además que el vinculo con el
PdlR es diverso en uno y otro caso, es una decisión política determinada por la ley, será la
ley orgánica de cada servicio la que señalara aquello.
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descentralizaron así que sus características pueden no estar en la ley que los crea. Ahora
estas entidades tienen patrimonio propio y los otros actúan por medio del patrimonio del
estado, y para ello se relaciona, a efectos de los bienes respectivos, con el ministerio de
bienes nacionales, no se les puede transferir jurídicamente sino que opera a su respecto la
destinación, que ocurre con todos los ministerios subsecretarias, gobernaciones, servicios
públicos centralizados, etc., esos bienes se destinan a ellos a través de una resolución o en
su caso un decreto del ministerio de bienes nacionales. Con la CGR opera exactamente lo
mismo. Ahora con las FF.AA. tienen el denominado patrimonio de asignación fiscal, un
verdadero patrimonio separado y propio. En cambio si una superintendencia, etc. se
necesita un inmueble habrá que hacer una transferencia (por su naturaleza de SP
descentralizado) y ¿como se le transfiere? Donaciones, ventas simbólicas, comodatos,
arrendamientos, etc. Y después el bien se inscribe a nombre del respectivo servicio. Ahora
hay un sector que es la playa de mar o litoral respecto del cual, por su naturaleza de bien
público que no se pueden enajenar o vender, se otorgan concesiones marítimas como
cualquier persona, en cambio si se esta dentro de la administración central se puede
destinar.
2. Efectivamente hay una norma que señala que respecto del ministerio es
representante, todos los aspectos vinculados al ministerio en la región, lo representa el
seremi. Art. 62 LOCGAR: Cada secretaría regional ministerial estará a cargo de un secretario regional
ministerial. Luego señala: sin perjuicio de su condición de representante del o de los ministerios respectivos
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en la región, será colaborador directo del intendente, al que estará subordinado en todo lo relativo a la
elaboración, ejecución y coordinación de las políticas, planes, presupuestos, proyectos de desarrollo y demás
materias que sean de competencia del gobierno regional. Aparece la labor de colaborador del
intendente que implica además subordinación en lo relativo a la elaboración, ejecución y
coordinación de las políticas, planes, presupuestos, proyectos de desarrollo y demás
materias que sean de competencia del gobierno regional Se habla de elaboración de
políticas, planes, presupuesto, proyectos de desarrollos; hay que ejecutarlos y coordinarlos;
todos de competencia del GORE. Tiene que colaborar y esta subordinado al intendente
para la elaboración, ejecución, etc., en materias de competencia del GORE. Aparece el
intendente y el GORE.
Ej. Una vez ocurrió que el intendente autorizó un gasto para financiar un ítem de
traslado de personas en su función de administración, con cargo al GORE. La CGR señalo
que se tiene que utilizar el presupuesto de la intendencia para su función de gobierno
porque son ítemes separados.
El intendente es uno solo, pero actúa por dos personas jurídicas: por la persona
jurídica del esatdo/fisco y por la persona jurídica del GORE. Pero ¿como se sabe cuando
actúa por uno y otro? Dependerá. Dependerá de las resoluciones de uno u otro, ya por los
folios, ya por las materias, etc. El seremi actúa bajo la personalidad jurídica del
estado/fisco. Ej. El ministerio de transporte fija las políticas de las plantas de revisión
técnicas luego se adjudican a particulares dichas plantas, los seremis tienen que adjudicarlas,
los perjudicados presentan recursos, ¿a quién? demandan al fisco, porque se que actúa bajo
la personalidad jurídica del estado/fisco. Ahora que le colaboren al intendente, si, pero ello
no altera su naturaleza. El problema de la norma del Art. 62 señala que el seremi colabora
con el intendente en su función de administración como órgano ejecutivo del GORE.
Entonces habrá que preguntar ¿que función cumple el intendente? ¿Administración o
gobierno? La norma es clara en decir que los seremi representan al ministerio en la región,
sin perjuicio de su colaboración en materias de competencia del GORE.
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artículo precedente, los secretarios regionales ministeriales deberán ajustarse a las instrucciones de carácter
técnico y administrativo que impartan los correspondientes ministerios. Todo esto que pudiera parecer
claro, se derrumban –al parecer- con lo siguiente.
Las normas no dan para afirmar que los seremi dependen de los intendentes en la
función de gobierno, sino solo en la función de administración. Pero la dinámica política es
distinta porque en la practica lo que hace el intendente es hacer una terna y al primero que
nomina es el que designa el PdlR, y lo habitual es que cuando se proponga la remoción de
un seremi lo normal es que sean removidos. Mas aun cuando una norma posterior, el Art.
65, habla de un “gabinete regional” que no tiene ninguna facultad sino solo es una instancia
de reunión, y lo que hace el intendentes es reunirse con los seremi temas de administración
y también de gobierno. En caso de conflicto entre las autoridades por la remoción u otra
eventualidad, finalmente quien decidirá será el PdlR; pero en la practica será el ministro
porque el decreto de nombramiento tiene que ser redactado y luego firmado por el PdlR y
el ministro respetivo, de manera que si el ministerio no quiere tramitar el decreto no lo va a
hacer. Y dentro del ministerio en realidad es la subsecretaría y dentro de ellas la
subsecretaria de desarrollo regional.
Abril.12
III. LOS SERVICIOS PÚBLICOS: ANÁLISIS ORGÁNICO
§ 1. C O N C E P T O
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una actividad; la denominación de los órganos de la administración del estado que como
prestan servicios públicos se llaman también servicios públicos.
a) Los servicios públicos son órganos administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas,
de manera regular y continua. En este concepto claramente se nota la influencia del concepto
material de servicios públicos. Si existen necesidades colectivas y estas tienen que
satisfacerse de forma regular y continua, por lo tanto el órgano que lo hace, es un servicios
públicos. Ej. Una atención de urgencia en un hospital público. Lo que sucede es que no
siempre será así, juega otro elemento, por cierta influencia anglosajona, por cierta tendencia
y moda post moderna o neocapitalista, ha sucedido que muchas veces hay necesidades
colectivas y que son satisfechas de manera regular y continua no por servicios públicos sino
por particulares, no siempre será servicios públicos aquella entidad u órganos
administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera regular y
continua. No siempre será así, sobre todo hoy. Porque independiente que se diga la
naturaleza opera la lógica de la subsidiariedad porque p.ej. los alimentos básicos son
necesidades colectivas y que tienen que ser satisfechos de manera regular y continua. Pero
no hay servicios públicos que se dediquen a la venta y abastecimiento y como los
particulares lo hacen bien no se entra a ese ámbito. Así lo mismo con la electricidad agua
potable y telecomunicaciones. En su origen estos servicios los prestaba el estado pero hoy
día los prestan entidades privadas, lo que pasa es que la verdad. Lo que pasa es que son
entidades privadas pero fuertemente intervenidas. Podemos encontrar muchas entidades
públicas porque satisfacen necesidades colectivas de manera regular y continua.
c) A los servicios públicos les corresponde aplicar las políticas, planes y programas del
respectivo Ministerio. Pero siempre la LOC establece excepciones:
(i) “La ley podrá, excepcionalmente, crear servicios públicos bajo la dependencia o
supervigilancia directa del Presidente de la República”. Los servicios públicos se vinculan al
presidente y cuando así lo hacen se vinculan por los ministerios, de tal manera que el
presidente se vincula con los servicios públicos por medio de los ministerios. Pero la ley
dice que excepcionalmente se podrán crear servicios públicos bajo la dependencia o
supervigilancia directa del Presidente de la República. Hay un caso emblemático: la
CONAMA era una servicios públicos que se relacionaba con el presidente a través del
ministerio secretaría general de la presidencia, pero luego se señaló que se relaciona
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directamente con el presidente. La ley de bases señala a la ley ordinaria que podrá
excepcionalmente vincular a un servicios públicos directamente con el presidente, en
realidad le da un mandato al legislador, de manera que cuando la ley haga eso se exije LOC.
§ 2. N A T U R A L E Z A D E L O S S E R V I C I O S P Ú B L I C O S D E N T R O DE LA
A D M I N I S T R A C I Ó N D E L E S T A D O . ( A R T . 29 LOC Nº 18.575).
Nuevamente aparecen los mandatos al legislador, la ley nos mencionaba antes como
debía estar compuesto el ministerio, acá ocurre lo mismo:
“En la organización interna de los servicios públicos sólo podrán establecerse los
niveles de Dirección Nacional, Direcciones Regionales, Departamento, Subdepartamento,
Sección y Oficina. / La organización interna de los servicios públicos que se creen para
desarrollar su actividad en todo o parte de una región, podrá considerar solamente los
niveles de Dirección, Departamento, Subdepartamento, Sección y Oficina./ Para la
creación de los niveles jerárquicos se considerará la importancia relativa y el volumen de
trabajo que signifiquen las respectivas funciones y el ámbito territorial en que actuará el
servicio./ Las instituciones de Educación Superior de carácter estatal podrán, además,
establecer en su organización Facultades, Escuelas, Institutos, Centros de Estudios y otras
estructuras necesarias para el cumplimiento de sus fines específicos. / No obstante lo
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a) “En la organización interna de los servicios públicos sólo podrán establecerse los niveles de
Dirección Nacional, Direcciones Regionales, Departamento, Subdepartamento, Sección y Oficina”. Se
refiere a servicios públicos (direcciones) nacionales porque hay servicios públicos
nacionales y oros que ejercen sus competencias en parte del territorio de la nación, acá se
refiere a los servicios públicos que desplegan su competencia en todo el territorio. Ahora
por que quiere imponer esta denominación: se busca no solo una labor pedagógica sino
una labor de técnica legislativa se busca hacer homogeneas las estructuras de los servicios
públicos, porque si es así resultara mas fácil aplicar otra legislación, p.ej. en materia de
probidad, tienen obligación de hacer declaración intereses el jefe del servicio hasta el 3er
grado que en un servicios públicos será el jefe de departamento, no se exigirá a los otros,
pero como muchas veces la ley rompe la nomenclatura el legislador tiene que disponer o
señalar “los cargos equivalentes” se busca una cuestión de regulación uniforme.
b) El i. II del Art. 32 señala “La organización interna de los servicios públicos que se creen
para desarrollar su actividad en todo o parte de una región, podrá considerar solamente los niveles de
Dirección, Departamento, Subdepartamento, Sección y Oficina”. Típico servicio: SII. Que tiene
director nacional, directores regionales, departamentos, subdepartamentos y jefes de
oficina; lo mismo con la dirección nacional de aduanas, pero esta ultima si, no tiene
dirección de aduanas en todas las regiones. Ahora hay servicios públicos cuyo ámbito
competencial es la región: p.ej. el servicio de vivienda y urbanismo en Chile existe uno por
región y la ley que crea estos servicios a cada uno le da personalidad jurídica y patrimonio
propio no hay un director nacional de vivienda, sino solo regionales. No existe un servicios
públicos de vivienda y urbanismo a nivel nacional sino 15 y cada uno con directores
regionales con personalidad jurídica distinta e independientes entre si, a ellos se les aplica
esta norma. Ahora hay servicios públicos cuyo ámbito de competencia es menor al de una
región: así ocurre con los servicios de salud, así en la 5ta región hay 3 servicios de salud con
PJ y patrimonio propio (valpo-san antonio, viña- quillota, Aconcagua), pueden comprender
estos servicios todo o parte de una región, este servicio es importante porque ejecuta los
planes y proyectos que determina el ministerio de salud. Esto no deja de ser relevante p.ej.
a propósito de la negligencia médica se demandará no al estado sino al servicio respectivo.
El caso mas curioso de estructura territorial es el de las corporaciones de asistencia judicial
que son 4, porque hay una CAJ en la región metropolita esta la de Valparaíso que también
comprende la cuarta y la tercera región. Y en el norte esta la CAJ de Tarapacá que
comprende las regiones demás del norte y otra CAJ en el sur.
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aplicaba eso la LOC nunca se iba a respetar. Teniendo presente que con esto se extienden
las materias de LOC, así los quorums y con ello la participación de las minorías.
e) “No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, en circunstancias excepcionales, la ley podrá
establecer niveles jerárquicos distintos o adicionales, así como denominaciones diferentes”. Si existe una ley
que estableza una estrcutura u organización distinta a la propuesta por la LOC, esta ley que
establece esta excepción, tiene que ser orgánica constitucional. Se busca con la ley buscar
uniformidad en el régimen de la administración y que esta ley pudiera imponerse sobre las
leyes especiales de los referidos servicios.
a) El jefe superior será un director que puede ser nacional o director dependiendo el
territorio. Además podrá otorgar una denominación distinta. La ley señala: “Los servicios
públicos estarán a cargo de un jefe superior denominado Director, quien será el funcionario de más alta
jerarquía dentro del respectivo organismo. / Sin embargo, la ley podrá, en casos excepcionales, otorgar a los
jefes superiores una denominación distinta”.
Ej. Ley organica del Consejo de defensa del estado, en su Art. 1, señala que es un
servicio público. La gran mayoría de los servicios públicos en su ley se llaman servicios
públicos sernam, senama, injuv, el consejo de def del estado, en realidad es un servicios
públicos. La conama que se llama comisión es también un servicios públicos
descentralizado funcionalmente. También sernapesca es una entidad publica dependiente
del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción, cuya misión es controlar el
cumplimiento de la normativa pesquera, acuícola, sanitaria y ambiental, así como los
acuerdos internacionales que regulan la actividad, con el fin de conservar los recursos
hidrobiológicos y contribuir a asegurar el desarrollo sustentable del sector. La verdad es que
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este servicio es un servicio público pero centralizado, actúa bajo la personalidad jurídica y
con los recursos del Estado/Fisco. Los servicios públicos pueden tener las más distintas
denominaciones la mayoría de los casos se llaman así pero pueden adoptar nombres
diversos (comisión, consejo, etc) que pueden ser centralizados o descentralizados.
Abril.15
§ 5. D E S C O N C E N T R A C I Ó N DE LOS S E R V I C I O S P Ú B L I C O S ( A R T . 33 Y 34 LOC
Nº 18.575)
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§ 6. S E R V I C I O S P Ú B L I C O S EN LA REGIÓN
a) Aparece una norma que señala que “Los servicios públicos centralizados o
descentralizados que se creen para desarrollar su actividad en todo o parte de una región, estarán sometidos,
en su caso, a la dependencia o supervigilancia del respectivo Intendente”. Y esto por qué: porque todos
los servicios públicos están bajo la tutela o supervigilancia del presidente, el intendente es
su representante directo e inmediato, ergo, el intendente tiene que manifestarla; pero la
norma no es del todo afortunada porque no tiene o no puede ejercer las facultades del
presidente, no tiene facultad de mando respecto de ellos.
b) Se señala luego: “No obstante lo anterior, esos servicios quedarán sujetos a las políticas
nacionales y a las normas técnicas del Ministerio a cargo del sector respectivo. (art. 30)”.
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c) “Para los efectos de la ejecución de las políticas, planes y programas de desarrollo regional,
estarán subordinados al Intendente a través del respectivo Secretario Regional Ministerial. (art. 33 inc.
2º)”.
Esta claro que los servicios públicos se relacionan con el presidente a través de un
ministerio y se sabe que a ellos les corresponde ejercer los planes y programas que
establecen los ministerios. El Art. 30 ratifica la regla general. Ahora cuando se habla de la
tutela o supervigilancia del intendente se refiere a el como representante directo e
inmediato del presidente; el en definitiva informará al presidente para que tome las medidas
correspondiente. Ahora luego viene el Art. 33 i II esto porque esos planes y programas de
desarrollo regional las formula el GORE y para eso lo que se hace es que el intendente lo
elabora y los propone al GORE; y para elaborarlas el intendentes se aconseja por los
seremi; pero una vez aporbados estos planes y programas se acaba la función del seremi;
ahora hay que ejecutar dichas políticas y en la ejecución se subordinan al intendente los
servicios públicos a través de los seremi respectivos, pero tiene que ser dentro del ámbito
de competencias del GORE, no pueden superponerse a aquellas que corresponden al
ministerio. Lo que ocurre a nivel nacional ocurre a nivel regional porque a nivel nacional
quien formula son los ministerios quien ejecuta son los servicios públicos; a nivel regional
las formula el independe a través del GORE y quien los ejecuta serán los servicios públicos.
En la realidad tiene ciertos matices [o]
Él tiene la representación del fisco y para celebrar ciertos actos delega dicha
representación en ciertos órganos, opera una delegación de la representación pero en
realidad de competencias. Esta es una excepcion a la delegación: la delegación de forma
genérica está prescrita, se señala solo por materias específicas. Lo que ocurre es que frente a
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estar siempre haciendo delegaciones, muchas veces lo que se hace es que la ley
directamente hace la delegación.
Abril.19
IV. LA ADMINISTRACIÓN AUTÓNOMA
§ 1. D E SU ALCANCE
b) Pero llevado esto al plano de las formas de Estado, autonomía alude a la facultad
de darse su propio ordenamiento o normas. Así, para el derecho político la idea de
autonomía se solapa con la de soberanía (darse un ordenamiento y hacerlo cumplir). Pero
en tal contexto (de las relaciones interestatales) se prefiere el uso del término soberanía, sin
perjuicio de que etimológicamente el empleo autarquía no es incorrecto en tal sentido.
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§ 3. C A S O CHILENO
a) Nuestra CPR señala que Chile es un Estadio Unitario (art. 3º) y su territorio se
divide en regiones. Esto se relaciona con que hay un solo centro de impulsión política. El
gobierno y la administración están entregados al PdlR (art. 24), sin embargo, el propio art.
3º nos indica que la administración del país puede ser desconcentrada o descentralizada. Es
decir, que sea un Estado Unitario no significa que no pueda haber descentralización
(funcional o territorialmente), o en su caso desconcentración. Lo que no puede haber es
descentralización política porque ahí se pasa a ser un Estado Compuesto, y hay
descentralización política cuando se descentraliza la función de gobierno (o se puede entrar
en la figura falaz de Estadio Regional, según algunos). [Esto se relaciona con la reforma
constitucional referida a la elección popular del intendente (la solución a que se llegó fue
crear la figura del presidente del CORE). Todo ello en pos de conservar el carácter unitario
del Estado, pues se postuló que se podía estar realizando una descentralización política.]
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Se puede ver el caso de las municipalidades (art. 118 inc. IV), y aquí pareciera que la
cuestión tiene sentido (relación entre personalidad jurídica y autonomía), todo bien. En el
art. 19 Nº 12 CPR se habla del CNTV, y acá también parece que la lógica interna de la CPR
funciona. Hasta aquí vamos bien.
Pero la relación entre estos ambos conceptos se empieza a notar respecto del BC
(art. 108) que se trata como un órgano autónomo con patrimonio propio, pero no dice
nada sobre personalidad jurídica propia. Se podría objetar que esto es ser demasiado
riguroso en el examen pues se habla de órgano autónomo y con patrimonio propio, a partir
de lo cual es lógico inferir que tiene personalidad jurídica propia. Aparte detrás del
patrimonio debe haber una persona jurídica. Pero es que respecto de las municipalidades y
el CNTV se dice expresamente (he ahí la duda). En todo caso, la LOCBC dice
derechamente que el BC tiene personalidad jurídica propia. Se podría en este caso,
entonces, dispensar al constituyente.
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Toda entidad que forme parte de la AE debe vincularse con el PdlR bajo
dependencia o supervigilancia. Excepcionalmente es posible que no exista dependencia o
supervigilancia con el PdlR, siempre y cuando sean creadas como entidades autónomas.
A priori, no debiera ser que el legislador pudiera hacer excepciones al art. 24 CPR.
Sin embargo, el art. 65 CPR que trata las materias de iniciativa exclusiva del PdlR (por
mensaje del PdlR), en su inc. IV Nº 2 dispone que: Corresponderá, asimismo, al Presidente de la
República la iniciativa exclusiva para: Crear nuevos único servicios públicos o empleos rentados, sean
fiscales, semifiscales, autónomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o
atribuciones. Cuando se dice “fiscales” se refiere a órganos que actúan bajo la personalidad
jurídica del fisco, lo de “semifiscales” lo dejaremos pendiente. Y luego se refiere a servicios
públicos “autónomos”. Se han colgado de esta norma para defender la posibilidad del
legislador de crear órganos autónomos. Frente a quienes decían que no tenía sentido que el
constituyente creara órganos autónomos si luego el legislador también puede hacerlo,
quienes discrepaban se ampararon en esta disposición. En fin, el TC lo permitió, pero ni
siquiera se pronunció sobre este punto.
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¿Pero en qué queda entonces la autoridad del PdlR, si el legislador puede crear estos
órganos legalmente autónomos que escapan a la autoridad del PdlR y además regularlos
afectando la autonomía que en principio él mismo le otorga? Ello se entiende haciendo
énfasis en que la iniciativa exclusiva para crear estos órganos está radicada en él (él propio
se hace el harakiri). Esta norma se introdujo en 1943 en la CPR 1925.
La primera vez que se discutió esto fue en 1989 con ocasión de la LOCTC (STC rol
Nº 78).
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Pretender que el Banco Central esté sujeto al poder jerárquico del Presidente de la República
sería inconstitucional, pues la Constitución lo crea como un ente autónomo.
El artículo 1° de la citada ley orgánica, en cuanto menciona los órganos y servicios que
comprende la Administración del Estado, sólo se ha limitado a señalar su estructura general con
relación a los vínculos que puedan existir entre ellos y el Poder Central.
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§ 3. A U T O N O M Í A S LEGALES
(i) En su art. 31, la Ley Nº 20.285 señala que: Créase el Consejo para la Transparencia,
como una corporación autónoma de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio. / El
domicilio del Consejo será la ciudad de Santiago, sin perjuicio de los domicilios que pueda establecer en otros
puntos del país. / Los decretos supremos que se refieran al Consejo, en que no aparezca una vinculación con
un Ministerio determinado, serán expedidos a través del Ministerio Secretaría General de la Presidencia.
La idea era que existiera un gran Consejo para la Transparencia que controlara a todos los
órganos de la AE. Pero para hacer esto había que hacer una reforma constitucional (pero
parece que no daban los votos). Y este órgano es tan autónomo que el PdlR sólo nombra a
los miembros con acuerdo del Senado, y no se rige por las normas del título II de la
LOCBGAE.
Abril.22
[Tema de discusión: Fondo Nacional de la Reconstrucción, se vincula con las
donaciones y aportaciones destinadas a la reconstrucción, se crea una comisión para tal
efecto, se crea un comité ejecutivo para la reconstrucción presidido por el presidente o por
quien este designe. Problemas jurídicos: la CGR ha señalado que los fondos son públicos.
¿Cuál es la naturaleza del comité ejecutivo? No hay persona jurídica es una entidad
centralizada ahora es un orégano ¿que tipo de órgano es? Al final es un servicio público. Es
un servicio público centralizado. Pero es materia de LOC porque no sigue la estructura de
los servicio público que establece la LOCBGADE]
(ii) La ley que crea el consejo para la trasparencia se publico el 20 de agosto de 2008
pero entró en vigencia el 20 de abril de 2009. A propósito de las autonomías, la idea
original era que se creara una institucionalidad vinculada al acceso a la información y que se
aplicara a todos los órganos del estado; que todos ellos están sometidos al principio de
probidad y transparencia y publicidad y la única posibilidad de hacerlo efectivo era creando
una única supra entidad que pudiera garantizar esta publicidad, creada a nivel constitucional
que implicaba una reforma a la Carta Fundamental y la dictación de una ley posterior que
regulara el órgano. Al final como no existió acuerdo, se tomo la decisión de crear un
consejo que controlara a la administración del Estado dejando fuera al Poder Judicial, al
MP, al CN, al TCE, TER, etc. y por lo tanto solo controlaría a la administración del estado.
El problema es que a la CGR no le gusto mucho el tema; tampoco al banco central quién
planteo sus reparos pero si tanto uno y otro tienen autonomía constitucionalmente
garantizadas y reguladas en LOC cómo puede ser que un organismo de naturaleza legal de
LO pueda controlar a la CGR y al BC; la CGR alegaba que si alguien tenia que velar por el
principio tenia que ser ella, podría haberse creado una unidad dentro de ella, pero al final
los redactores de la norma crearon una entidad autónoma. Si bien no se puede crear un
órgano autónomo a nivel constitucional se creara uno a nivel legal. y ahí aparece Art. 31
(similar a las de las municipalidades). Se plantearon varios reparos en la discusión
parlamentaria porque se plantearon observaciones:
1. Este consejo se creo como entidad autónoma, pero no establecía ningún tipo de
vínculo con el presidente; y todo servicio público tiene que vincularse con el presidente de
alguna manera. Se permitió la tesis de que la ley permitía desvincularlo. Ahora quienes se
desempeñan en el consejo se rigen por el CdT: otro problema: se establecía un servicio
público con una nomenclatura diversa de la ley de bases y fue aprobado como LOC, aun a
pesar de que la materia es de LQC.
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2. Tuvo que pasar por el control previo y obligación del tribunal constitucional que
se pronuncio en STC Rol Nº 1051 que ni siquiera se hizo cargo del tema de la autonomía
no fue objeto de reparo si se hicieron otras observaciones. Votos de minoría, respecto de la
facultad del consejo para dictar instrucciones generales que obligan a todos los órganos que
deben regirse por la ley de transparencia y ahí se planteó que había un problema serio:
porque esas instrucciones generales no se entendía como se compatibilizan con la potestad
reglamentaria del presidente. Esas instrucciones generales no podían afectar bajo ningún
respecto a entidades autónomas. El tema se solucionó respecto de la CGR, pero se dejaba
fuera al BC, que hizo presente los problemas de constitucionalidad y el TC declaro que esas
normas eran inconstitucionales, no era posible darle instrucciones al BC. La verdad es que
dejaba abierta el tema: si puede dictar instrucciones generales que interpreten la lay de
transparencia ¿dónde queda la potestad reglamentaria? Que sucedió: la ley entraba en
vigencia plena el 20 abril de 2009 una semana antes, el 13 de abril, el presidente dicto un
reglamento que reguló y resolvió varios problemas respecto de esta ley y así evitó que el
consejo para la trasparecía fijara ella su propio marco reglamentario. Pero el consejo
empezó a dictar una serie de instructivos que obligan ministerios, a servicio público,
municipalidades, etc con la posibilidad de sancionar.
(iii) Se creó sin tener los consensos para crear una gran institucionalización a nivel
constitucional; solo controla a la administración del Estado, no al CN ni al poder judicial,
ni al TC, ni al MP y excluye cualquier norma de su competencia sobre la CGR o sobre el
BC eso explica su régimen fragmentado. ¿Qué pasa si se trata de controlar un órgano que
no esta dentro de la administración del Estado? Caso: corporación de salud de la
municipalidad de Peñalolén, se entendió que era un órgano o servicio público creado para
el cumplimiento de la función administrativa, pero de todas formas rechazo la solicitud del
particular. Ahora ¿por qué no se pide un dictamen a la contraloría? y así plantear la
disputa entre los dos órganos. La verdad es que frente a esas resoluciones s se pueden
recurrir a las cortes de apelaciones.
(ii) Luego art. 91: El Director será nombrado por el Presidente de la República con acuerdo del
Senado, requiriéndose para ello del voto conforme de la mayoría de sus miembros en ejercicio. Su remoción se
hará en igual forma. El director del SERVEL lo nombra el presidente con acuerdo del senado
lo mismo para su remoción y todas las demás autoridades del SERVEL las nombra el
SERVEL así como gestión de sus bienes. Su director es José Ignacio García quien desde
1988 esta en el cargo. Es un órgano muy autónomo creado solo a nivel legal, es LOC si, se
requiere una LOC para su modificación.
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b) Esa expresión aparece en la carta del 25 (reforma el 43) pero la pregunta es ¿por
que aparece esa expresión? La verdad es que esa expresión trataba de ser una categoría que
trataba de abracar organos especiales como las cajas de previsión que eran personas
jurídicas de derecho público pero que en la gestión estaba entregada a las llamadas
conserjerías que alguna de ellas eran de representantes de los afiliados de esa caja. Pero
también había representantes del estado, del presidente y también del congreso existían las
llamadas consejerias parlamentarias.
e) Así cuando entra en vigencia la carta de 1980 existían estos dos modelos: las cajas
y los colegios. Pero cuando entra en vigencia la carta ambas desaparecen. Y quedo la
denominación en la Carta Fundamental. Y ocurre otra cosa: cuando se dicta la
LOCBGADE en ninguna parte utiliza la expresión semi fiscal omite esa expresión por lo
tanto la verdad es que, actualmente a nivel legal, no existen esas instituciones semifiscales;
es un concepto con raíz histórica, pero que no tienen existencia legal están en la CPR por
razones históricas no es óbice que al futuro no puedan existir. Hay algún autor que sostenía
que podríamos encontrar algún ejemplo: los bomberos que son corporaciones privadas que
prestan una función pública con patrimonio propio pero la verdad es que por lo tanto la
jurisprudencia les ha aplicado el régimen de derecho privado sus fondos no son públicos.
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Ahora el problema que se dio sobre todo en la transición del gobierno militar al
gobierno democrático, era la idea de que el estado nuevamente interviniera en materia
económica siendo gestionador de empresas, nuca se ha visto bien esa intervención, no le ha
ido bien etc. En las postrimerías del régimen militar se sustituyó un proyecto de ley sobre el
EE que regulara la forma en como el Estado podía crear empresas e intervenir en la
economía, no prospera no hubo acuerdo. En los últimos días se decidió crear una acción
destinada a que se respetara este principio de legalidad reforzado en materia de estado
empresario: si la CPR dice que tiene que estar facultado por LQC, facultados para que
cualquier particular pueda reclamar ante el ordenamiento jurídico del cumplimento de este
deber habilitante previo para actuar. Se publica el 10.III.1990 se publico la creación de una
nueva acción: la acción de amparo económico ley 18.971. y ha ocurrido así, p.ej. a correos
se le ocurrió que en la caja de correos se podría pagar: servipag, actividad empresarial,
porque actúa como recaudadora de empresas sin tener LQC. Metro y publimetro: reclamo
de copesa y el mercurio porque no esta facultado el metro para intervenir en ámbito propio
de la actividad periodística; también al instituto geográfico militar que se ocurrió editar
atlas; también a Codelco; se garantiza que el estado o sus órganos si realizan actividades
económicas cumplan los requisitos y evitar que las realicen.
Las empresas del estado son varias el Estado tiene varias, Codelco, TVN,
BancoEstado, ENAMI, ENAP, todas las empresas portuarias. Son empresas creadas por
ley. En segundo lugar forman parte de la administración del Estado integran la
administración del Estado si se ve el cuadro de la administración del Estado son entidades
descentralizada porque tienen personalidad jurídica y patrimonio propio. Se rigen por el
derecho civil salvo normas de excepción, la constitución así lo exige para garantizar la
igualdad salvo que tenga alguna norma de excepción. Una norma importante es lo
siguiente: sus trabajadores se rigen por el CdT, no son FP pero para efectos penales si lo
son, el concepto es más amplio.
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Las Sociedades del Estado. Algunas han sido creadas por ley directamente o en
virtud de facultades otorgadas por la ley. P.ej. si vamos a la ley de Codelco se faculta a
Codelco a crear sociedades, también Enap. Pero puede la ley crearla directamente: metro.
No forman parte de la administración del Estado. Integran la Administración invisible del
estado.
Abril.26
Las empresas del estado desde la perspectiva orgánica interesan porque el Estado
desarrolla actividad económica desde el punto de vista orgánico a través de empresas
públicas o de scoiedades del estado. También se indicaba la clase anterior la diferencia entre
ambas:
4. Se rigen por el derecho común salvo normas de excepción. Por mandato constitución son
entidades públicas con personalidad jurídica y patrimonio propio; pero en principio no
operan bajo ese régimen especial, tienen que opera en el mercado actuando en igualdad con
los demás particulares.
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dado lugar a alguna discusión, muchas empresas públicas han caído en manos del TLC ej. típica
empresa con posiciones dominantes ENAMI. La parte más costosa es la refinación del cobre y hay
muchos pequeños mineros que sacan material que tiene algún porcentaje de metal y se lo venden a
Enami quien lo compra lo refine y lo vende cumple una función de fomento, pero eso solo lo hace
enami y muchas veces ella les fija el precio a los mineros, de manera que los pequeños y medianos
mineros se someten a esta decisión y se ha dicho que enami actúa con una verdadera posición
dominante en el mercado respecto de estos pequeños mineros.
Así también hay una empresa que tiene un monopolio: la nación que en realidad fue una
empresa expropiada, tiene una participación pública y privada es una sociedad del esatdo, con
participación privada, tiene una característica, siempre está al servicio del gobierno. Tiene sentido su
existencia. Ahora ¿como se sostiene la Nación? Tiene el monopolio del DO. Ese es el asunto.
Ahora hay otra empresa pública que tiene el monopolio: la editorial jurídica, que tiene el
monopolio de los códigos oficiales, lo que ha planteado una disputa, el que tiene el poder en la
editorial jurídica es la universidad de chile. Pero en general es una empresa pública de derecho
público. A tenido malos momento se solicito su insolvencia y se dijo que las empresas de derecho
publico no pueden caer en insolvencia es incompatible con su naturaleza. El año 2008 la editorial
jurídica demandó a Lexisnexis por el código administrativo general, cuyo autor autor es Vergara
Blanco, porque publica algo como código cuando no era código en verdad los oficiales son de la
editorial jurídica. El TC se pronunció sobre el particular dándole la razón del monopolio de los
códigos oficiales sin pronunciarse sobre el fondo, acerca de que si un particular puede también
desarrollar esta actividad.
2. Han sido creadas por ley o por facultades otorgadas por la ley.
Por la ley. Ej. Las empresas sanitarias. Fueron creadas en 1988. Una empresa sanitaria que
es aquella que provee de servicios hídricos de agua potable y de alcantarillado (regulado por el DL
Nº82 de 1988). Antes de esa norma existía el SENDOS era el servicio nacional de obras sanitarias,
que era un servicio público, además centralizado y operaba a nivel nacional. Todo lo que tenía que
ver con administración pública y alcantarillado era servicio público y se prestaba por esa forma una
entidad centralizada y a nadie se le pasaba por la cabeza que no fuera sino un servicio público con
sus características.
Pero bajo la ideología dominante por la época, en 1988, se creó un sistema nuevo: a partir
de ese momento los servicios sanitarios lo prestaran particulares y con una concesión de servicio
público, así si un particular quiería prestar el servicio tienía que hacerlo previa concesión del servicio
público. Así, sendos se transformo en trece sociedades que los creo la ley una por cada región así
p.ej. en la antigua primera region ESSAT, en la segunda ESSAN, ESSBIO. Ahora la ley hizo
desaparecer y aparecieron 13 sociedades. En términos generales el 70% de estas empresas se lo
quedo CORFO y el 30% el fisco, es curioso, pero en parte el estado adm centralizada y adm
descentralizada eran dueño de estas empresas y estas sociedades tenían una concesión de servicio
público para operar.
El paso siguiente era vender las acciones, la idea originar era vender la parte mayoritaria a
los particulares, pero no se vendieron, aun cuando se quería privatizar el sistema, y no se vendieron
porque perdió: el gobierno que seguía señalo que se revisarían todas las privatizaciones que se
habían hecho. Cuando llega el nuevo gobierno hereda las 13 sociedades, se pensó en conservarse,
hasta que en el gobierno de Frei se decidió su venta y se vendió primero ESVAL, se vendieron las
acciones y con eso pasa a ser privada, luego se vendió EMOS. Luego bajo el gobierno de lagos se
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utilizo un eufemismo: el prometió que nunca privatizaría ninguna empresa, así que se decidió
conservar la participación de las empresas pero otorgando a terceros la concesión, seguiría
existiendo pero un tercero explorará la concesión. En el norte ESSAN fusiona a ESSAT y se hará
cargo de las empresas que hay en el norte, hoy aguas del altiplano. Al final todo se privatizó. Al final
se conservaron con su nombre y su estructura jurídica son pocas hoy existe Essan y essbio pero
quien en realidad presta el servicio es una empresa privada que recibió la concesión de explotación
del servicio; en algunos casos se vendieron y en otros se dio en concesión la explotación de dichas
empresas, pero quedándose con las empresas. Esas empresas se crearon directamente por ley.
Luego una norma señala que todos los bienes de sendos pasaban a estas sociedades, pero esa es ya
otra historia. El mejor ejemplo de sociedades creadas por ley son las empresas sanitarias que
durante mucho tiempo fueron SA estatales.
Ahora se pueden crear en virtud de facultades otorgadas por ley. La ley puede facultar a
una empresas públicas a crear sociedades, ej. Codelco, Enap, Tvn, etc. Sus propias leyes les
permiten crear sociedades. A Codelco se le permitió crear sociedades con terceros para
explotar yacimientos, la idea era que Codelco se quedara con el 49% y los particulares con
el 51%, se creaban estas empresas de esta manera. Hay un yacimiento que opera asialabra
es una SA que sigue esta estructura, porque la ley le permitió a Codelco el crear estas
entidades.
Que sucede: llega la CGR y se le ocurre fiscalizar una sociedad estatal cualquiera sea
esta, y se pregunta a su gerente si el estado tiene participación mayoritaria o no, para
fiscalizar. Se instalana los funcionarios a hacer auditorias se detecta que no se cumple con
los fines, hay irregularidad en el manejo de los recursos, y la cgr al final formula cargos a los
directivos de la empresa sociedad estatal y termina haciendo un gran informe. ¿Puede la
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contraloría aplicar una sanción? ¿Puede la contraloría hacer un juicio de cuentas? Primera
pregunta: no, no puede aplicar sanciones a directivos o empleados, no tiene potestad
disciplinaria en general, no puede aplicar sanciones de ningún tipo; respecto de lo segundo:
tampoco porque desde el punto de vista jurídico administrativo no hay empleados ni
fondos públicos.
2. Decreto Ley N° 1.056, de 1975, artículo 3º, inciso segundo: “ los servicios,
instituciones y empresas del sector público solamente podrán efectuar aportes de capital a sociedades o
empresas de cualquier naturaleza, [...] previa autorización del Ministerio de Hacienda. Si se tiene una
sociedad coligada (banco estado, enap) y se quiere transferir dinero o aportes bienes
muebles o inmuebles hay que estar autorizado por el ministerio de hacienda.
3. El artículo 44 del Decreto Ley N° 1.263, de 1975: sobre Administración Financiera del
Estado, que condiciona la validez de los actos administrativos emanados de estas entidades a
la previa autorización del Ministerio de Hacienda, cuando ellos signifiquen directa o
indirectamente un endeudamiento. Si estas empresas van a participar en algún tipo de
crédito se endeudaran si lo hacen en ese caso requieren aut del ministerio de hacienda. Si
no, no es posible.
5. Artículo 11 de la Ley N° 18.196 que establece que las empresas en que el Estado
tenga aportes de capital igual o superior al 50% deberán someter el presupuesto anual de
caja a la aprobación de los Ministerios de Hacienda y Economía, Fomento y
Reconstrucción, sin perjuicio que el decreto ministerial que otorgue la aprobación deberá,
además, llevar la firma del Ministerio a través del cual la respectiva sociedad se relacione
con el Ejecutivo.
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VI. LA FUNCIÓN DE GOBIERNO EN LA REGIÓN Y LA
PROVINCIA.
§ 1. L A R E G I Ó N : C O N C E P T O
Lo primero que se plantea sobre la materia es qué es la región. Si bien hay concepto
jurídico de región excede el concepto los márgenes de la regulación jurídica. Desde el
punto de vista extrajurídico hay elementos que influyen en la regulación juridica.
3. En tercer lugar una realidad política la región como entidad política que aglutina a
un grupo de personas en un ámbito territorial determinado y que tienen ciertas aspiraciones
cierta participación de libertad e incluso autonomía frente a la autoridad central. Acá se
habla de la región como región política.
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1. Primero, la región gobernativa que no es más que una división territorial, más o
menos arbitraria, para el ejercicio del poder público y para la prestación de servicios. Para
efectos de organizar el estado, se divide en regiones el territorio de manera más o menos
arbitraria (utilizando cualquier criterio o elemento) por un tema de gestión.
2. La segunda posibilidad es crear una región como entidad local: acá la región será una
persona jurídica con competencias, con potestades diversas, de las que le corresponde a la
administración central. Una cosa visto desde la perspectiva de la administración central que
es el Estado y otra es la región frente a la administración central. Se vincula con la
descentralización territorial que no es sino una descentralización administrativa. Es algo
más que la region gobernativa: además es una persona jurídica que puede ejercer funciones
y potestades del poder central.
3. Por último la región política, en donde lo que hay es también una persona jurídica
de derecho público pero dotada de autonomía y de poder político frente al poder central y
acá el proceso es mucho más intenso. Porque se trata de un fenómeno de descentralización
política, propia de los estados compuestos estados regionales ej. Italia, España.
Interesa tener claridad estas dos perspectivas del concepto de región. El concepto
no jurídico y jurídico o de organización interna se puede emitir un juicio acerca del
concepto que se acoge en nuestro país, y permite explicar que ocurre en otros sistemas u
ordenamientos jurídicos. Si así lo vemos, la región es un concepto con varios sentidos tanto
jurídicos o extra o no jurídicos y su naturaleza dependerá del tipo de organización que
adopte un estado.
En Chile la región no es solo la región gobernativa, algún tiempo lo fue si, pero deja
de serlo, no había una entidad local. Hoy hay un ente territorial: estamos a nivel de
descentralización territorial. Sin llegar a la figura de la región política. Fue un tema que se
propuso. En chile la región no tiene personalidad jurídica. Es solo una división territorial.
La que tiene personalidad jurídica, en cambio, es el gobierno regional. Por lo tanto es
importante desde el punto de vista de la organización del gobierno y la administración
tener presente estos elementos para establecer los modelos de organización y hacer un
juico o calificación del modelo de nuestro sistema. Para comprenderlo mejor hay que verlo
desde el punto de vista histórico.
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porque si se tomaba la carta del 25, en sus títulos VIII y IX, nos encontramos con la que la
organización territorial era distinta que para efectos de gobierno y para efectos de
administración. Porque para efectos de gobierno Chile se dividía: primero, en provincias y
ellas estaban encabezadas por un intendente que eran intendentes provinciales y no regionales; y
luego ellas se dividían en departamentos (expresión que aun se conserva en ciertos tribunales
y notarias) a cargo de los gobernadores; luego se dividían en subdelegaciones a cargo de un
subdelegado; y luego estas a su vez se dividían en distritos a cargo de un inspector. En cambio
para efectos de la administración, el territorio se dividía sólo en provincias y comunas.
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administración. Hace esa separación en el título I y el titulo II, uno entregado al intendente
y otro al gobierno regional. De ahí esta suerte de contradicción o falta de buena
denominación de que el gore realmente administre y no gobierne.
• Art. 2, lit. b) (es la mas evidente): Dirigir las tareas de gobierno interior en la región, de
conformidad con las orientaciones, órdenes e instrucciones que le imparta el Presidente de la República
directamente o a través del Ministerio del Interior;
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Puede pedir auxilio directa a la fuerza publica y además vinculado con situaciones
de emergencia y situaciones fronterizas
• Incluso mas, una de las funciones que la CPR le entrega al presidente, Art. 32 Nº
13 CPR: “velar por la conducta ministerial de los jueces…”; esa función la ejerce el
intendente en la región. El intendente tiene que velar por esa conducta hacer presente faltas
y colocar en antecedentes al presidente sobre este punto si hay un mal funcionamiento y
gestión de cada una de estas autoridades que componen la administración de justicia. Se
ponen en conocimiento los antecedentes para ponerlos a su vez a disposición de la CS para
que tome medidas correspondientes. Se vincula con el poder judicial a través de la
subsecretaria de justicia, importante en el tema de los nombramientos: de manera que este
tema es importante para efecto de los elementos de juicio tenidos a la vista para nombrar
los jueces respectivos. Letra e): Dar cuenta, en forma reservada, al Presidente de la República, para
efectos de lo dispuesto en el N° 15 del artículo 32 de la Constitución Política de la República, de las faltas
que notare en la conducta ministerial de los jueces y demás empleados del Poder Judicial;
• Art. 2, lit. k): Proponer al Presidente de la República una terna para la designación de los
secretarios regionales ministeriales. El intendente busca gente hace una terna y luego se la remite
al presidente a través del ministro respectivo para el nombramiento de los SEREMI y acá
es importante vincular con la letra l): Proponer al Presidente de la República, en forma reservada, con
información al ministro del ramo, la remoción de los secretarios regionales ministeriales. En la misma
forma, podrá proponer al ministro respectivo o jefe superior del servicio, en su caso, la remoción de los jefes
regionales de los organismos públicos que funcionen en la región. La verdad es que en la práctica los
SERMI son de confianza del intendente es el quien en la practica los nombra, lo normal es
que dentro de las ternas vayan personas de confianza de el y que cuando pierda esa
confianza se pide la renuncia y si no quiere se solicitara al presidente su remoción.
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1. El Art. 4 señala: El gobernador ejercerá las atribuciones que menciona este artículo informando
al intendente de las acciones que ejecute en el ejercicio de ellas. / El gobernador tendrá todas las atribuciones
que el intendente le delegue y, además, las siguientes que esta ley le confiere directamente (…). Los
gobernadores pueden exigir el auxilio de la fuerza publica. Ahora esta la función de
gobierno interior pero dentro de ellas la mas importante sigue siendo la función de
mantener el orden público y dentro de esos esta la posibilidad de recurrir el auxilio de la
fuerza publica. El problema es la superposición de competencias, ej. intendente y
gobernador provincial cuando el intendente esta en la capital provincial, en cuyo caso la
ejerce el intendente. Aparece esa figura en aquellas provincias que no son capitales de
regiones. Ahora muchos servicios públicos tienen potestades de autotutela, pueden ordenar
el cierre de un establecimiento apremio sobre la persona o establecer restricción al derecho
de locomoción, pero esas autoridades no pueden pedir el auxilio de la fuerza publica ella
directamente: estos servicios envían oficios al intendente para que el intendente o
gobernador ordene el auxilio de la fuerza publica. Así lo hace el SII, el servicio nacional de
aduanas, etc. Solo se puede otorgar o requerir el auxilio de la fuera publica por vía
administrativa el intendente o la gobernación, no los servicios.
• Art. 4, lit. h): Ejercer la vigilancia de los bienes del Estado, especialmente de los nacionales
de uso público. En uso de esta facultad, el gobernador velará por el respeto al uso a que están destinados,
impedirá su ocupación ilegal o todo empleo ilegítimo que entrabe su uso común y exigirá
administrativamente su restitución cuando proceda; habla de bienes del estado y especialmente de
los bienes nacionales de uso publico dando entender que sería un tipo de ellos cuando hay
un uso ilícito de ellos; en ese caso el gobierno, para proteger esos bienes, puede requerir el
auxilio de la fuerza publica. Ej. año nuevo la gente se quieren ubicar en la playa, eso no se
tolera, aparecen los alcaldes, pero si no cumplen ¿pueden los alcaldes disponer de la fuerza
publica? No, tiene que oficiar al intendente o al gobernador para que el disponga de la
fuerza publica. En caso de conflicto el intendente tiene potestad jerárquica sobre el
gobernador, y además la letra f) señala que procede el recurso jerárquico. De oficio o a
petición de parte. Pero en todo caos prevalece la opción del intendente en virtud del
principio jerárquico.
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• Ahora, hay personas que se toman terrenos. Si son de particulares tendrá que
hacer las denuncias correspondientes. Pero si el bien es fiscal, en cualquier momento esas
personas pueden ser sacadas por el gobernador mediante el auxilio de la fuerza pública. El
estado es el gran propietario inmobiliario, ya sea por lo que ha recibido vía herencia, ya sea
por la construcción de muchos inmuebles, hay mucha vivienda fiscal, donde viven
funcionarios fiscales. Ahora que sucede esa persona paga una cantidad ínfima por eso, esos
funcionarios públicos a veces llegan años viviendo en esas viviendas fiscales. Los echan y
no se quieren ir. Entre particulares habrá que recurrir a tribunales seguir un juicio; pero de
los bienes fiscales quien los administración es el ministerio de bienes nacionales a través del
seremi correspondiente y ellos mediante los gobernadores pueden disponer la expulsión de
esas personas con el auxilio de la fuerza publica. La verdad sea dicha se presenta un
problema complejo: los gobernadores aparecen frente a los ocupantes como responsables
que en realidad ha sido designado por criterios políticos, de manera que muchas veces no
ejercen esta facultad. De manera que obligan al CDE que vía judicial obtenga dicha
autorización.
2. Dentro de las labores de gobierno interior, no tanto de orden público, lit. f):
Disponer o autorizar el izamiento del pabellón patrio en el territorio de su jurisdicción y permitir el uso de
pabellones extranjeros, en los casos que autorice la ley; uno pude usar el pabellón patrio en las
fechas mas importantes así reconocidas, pero si se quiere tener en otras circunstancias en
principio no se puede. El asunto es que se quiere izar dicho pabellón, se tiene que pedir
autorización al gobernador; así mismos si se quiere izar un pabellón patrio extranjero. El
régimen es diverso tratándose de las representaciones diplomáticas. Esto está regulado en el
DFL Nº 22 de 1959, en su Art. 80 señala PONER. Otra cosa es el típico problema de la
eficacia de la norma. pero muchas veces se enarbolan banderas que en estricto no son de
países extranjeros.
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2. El Art 5 hace una excepción importante. En cuanto a esto podemos señalar: (i)
primero, la CGR es categórica en señalar que una persona no puede desempeñarse en la
administración sin recibir una contraprestación, están prohibidas las figuras o funcionarios
ad honorem, el estatuto administrativo no lo permite; (ii) segundo, todo el régimen de
responsabilidad es el régimen de los funcionarios públicos (responsabilidad administrativa
–se le pueden aplicar sanciones administrativas como quedar privado del cargo que lleva
aparejada una inhabilidad para ejercer cargos u oficios públicos por 5 años-, civil –hay una
figura particular para hacer efectiva la responsabilidad: juicio de cuentas- y penal –delitos
contra la función publica, figuras calificadas de acuerdo al sujeto-), es funcionario publico
para todos los efectos. Ahora si es funcionario público operaria la figura del cometido
funcionario y debiera ser remunerado.
Este titulo I, tiene una regulación especial respecto de los requisitos que se
requieren para ser intendente o gobernador provincial, y luego se refiere a las
incompatibilidades, así como a las causales de cesación. La verdad sea dicha, en la práctica
es más compleja, esto ¿por qué? Porque se le aplican además una serie de inhabilidades
vinculadas con al ley de probidad el titulo III de la LOCBGADE y también se le aplican las
normas para ingreso a la función publica que están en el estatuto administrativo.
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(i) Para ser designado intendente o gobernador, se requerirá: a) Ser ciudadano con derecho a
sufragio. Se le exige ser ciudadano con derecho a sufragio que se exige para cualquier
persona que quiera entrar a la administración pública;
(ii) Tener cumplidos 21 años de edad y reunir los requisitos generales para el ingreso a la
Administración Pública; tener 21 años, cumplir requisitos para entrar a la función publica:
remisión al estatuto administrativo. Pero el estatuto administrativo no exige requisito de
edad pero a su vez exige tener derecho a sufragio y se puede tener tal derecho a los 18
años. Sube la vara. Los diputados también requieren para ser tal 21 años. Son pocos los
casos en que se aumenta el lumbral de la edad para optar a ciertos casos.
(iii) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos públicos; esta también esa
norma en el estatuto administrativo es redundante, pero si lo dijiera tampoco puede entrar
porque precisamente esta inhabilitado ya porque fue expulsado de la administración como
sanciona administrativa o bien como una sanción penal.
(iv) No hallarse calificada como fraudulenta por ejecutoriada, y declarado en quiebra culpable o
sentencia; es requisito no esta en el estatuto administrativo, la persona que esta en quiebra
no deja de ser ciudadano, podrá para el comercio o el mercado un sujeto de crédito, peor
no deja de ser ciudadano. Hasta ahora si se ve solo dos requisitos se han aumentado
respecto de los generales para entrar a la administración pública. Ahora una persona puede
ser insolvente pero no toda persona insolvente esta en quiebra, una persona esta en quiebra
cuando así se declara por sentencia judicial, pero acá se señala que esa quiebra sea declarada
culpable o fraudulenta. El nombramiento de los gobernadores actual fue objeto de revisión
de varios aspectos, pero a un gobernado tenia un largo listado de deudas pero no estaban
en quiebras se le pido su regularización de deudas, no pudieron, se dejo sin efecto
nombramiento. Una persona insolvente puede ser nombrado perfectamente. Ese es un
requisito adicional, no esta en el estatuto administrativo.
(v) Residir en la región respectiva a lo menos en los dos últimos años anterior a su designación. Es
una regla nueva, antes no estaba considerada y ahora se establece y que planteó problemas
en la designación de personas de santiago en la región. Acá dice domicilio y no residencia.
Es mas exigente residencia, porque el domicilio exige el ánimo, la residencia es la
permanencia material en un determinado lugar. Muchos tienen contratos de arriendo,
cuentas telefónicas para justificar que vive en la región. Es una cuestión de prueba material,
no jurídica, que puede reclamarse por cualquier persona ante la CGR.
(vi) No podrá ser intendente o gobernador el que tuviere dependencia de sustancias o drogas
estupefacientes o sicotrópicas ilegales, a menos que justifique su consumo por un tratamiento médico. Para
asumir alguno de esos cargos, el interesado deberá prestar una declaración jurada que acredite que no se
encuentra afecto a esta causal de inhabilidad.
Hay varios requisitos comunes para el ingreso a la administración pero los únicos
especifico son la edad, la quiebra y la obligación de residencia. Los únicos específicos todos
los demás son comunes para todos quienes quieran ingresar a la administración pública.
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Los cargos de intendente, gobernador, alcalde, concejal y consejero municipal, miembro del consejo
económico y social provincial y consejero regional, serán incompatibles entre sí. No puede ser alcalde e
intendente a la vez, no puede ejercer dos cargos en forma momentánea. La
incompatibilidad opera por el solo ministerio de la ley y se entiende que si se acepta el
cargo incompatible, por el solo ministerio de la ley se deja de tener el cargo anterior. El
problema, salvo las figuras de concejales y consejeros, es que los cargos de alcalde tienen
una incompatibilidad total para realizar cualquier otro cargo u oficio remunerado con
bienes públicos. La CGR ha entendido que los cargos de consejero y concejal no son
funcionarios públicos.
(i) Los intendentes y gobernadores cesarán en sus cargos por las siguientes causales: a) Pérdida de
cualquiera de los requisitos habilitantes establecidos para su desempeño.
(vii) Destitución por acuerdo del Senado, conforme a lo dispuesto en el artículo 49, N° 1), de la
Constitución Política de la República. Art. 39 hoy es 53 Nº 1 CPR que se refiere a los
intendentes o gobernadores que pueden ser objeto de un juicio político o constitucional.
§ 1. E L GOBIERNO REGIONAL.
(ii) Acá se plantea un tema interesante: el gore junto con las municipalidades forman
parte de las entidades territoriales o locales cuyo ámbito de competencia es el referido
territorio. No se fijan las competencias en torno a la función que cumple sino en razón
del territorio, lo que es particular por lo siguiente: porque si se fija la competencia en razón
del territorio y no la materia la materia es uti universiti, de utilidad universal, a las
entidades territoriales les interesa todo lo que ocurre en la localidad o región, no se pueden
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vincular a una determinada materia sino todo lo que afecta aun de tambito territorial algo
tiene que decir el gore. Se distingue de los órganos de utilidad singular. Las competencias
son bastante amplias, la constitución señala que su objeto es tender al desarrollo… todo
interesa, de tal manera que sus competencias son de carácter transversal u horizontal y
necesariamente se verán afectada por competencias verticales; competencias de órganos
que tienen funciones singulares en materia de salud, vivienda, educación, etc.
Esto se nota mas con las municipalidades y menos con los gore, por lo siguiente: en
el gore en Chile no tiene a su cargo servicios públicos, a diferencia de las municipalidades
que le corresponden el aseo y ornato de la comuna, la educación municipal, así como la
atención primaria de salud, etc. Si le corresponde mantener las vías publicas tendrá que
vincularse con el seremi del mop, etc. Pero el gore no tiene mayores conflicto con otras
entidades al no tener servicios públicos a su cargo, si tiene muchos recursos: FNDR;
además aprueba instrumentos importantes, pero no gestiona, asigna recursos y aprueba
instrumentos, eso hace que en la realidad no planteé mayores problemas de competencia.
Cuando se discutió la reforma en esta materia era un punto relevante, hay temas de
inequidad entre municipalidades por competencias que debieran estar a nivel regional y no
comunal, y otras que están a nivel comunal y que debieran estar a nivel nacional (p.ej.
educación, salud, etc.). Temas de naturaleza regional mas que nacional y que sobrepasen el
nivel municipal debieran estar a nivel regional como el gore. Ese es uno de los grandes
defectos en materia de gestión en Chile.
(iii) En cuanto a la estructura interna, la ley establece que los gore están integrados
por dos órganos: el intendente, que es el órgano ejecutivo, no es la máxima autoridad, a
diferencia del alcalde. Luego esta el core que es un órgano de carácter normativo, resolutivo y
fiscalizador en la gestión del intendente. Este es el órgano máximo, que es el que al final
decide.
2. Ahora visto del punto de vista teórico la figura del intendente es el principal mecanismo
de tutela o supervigilancia del presidente en los gore. Respecto de las entidades descentralizadas hay
tutela o supervigilancia y los mecanismos de tutela o supervigilancia se basan en potestades
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(iv) Se sabe que hay una ley de reforma constitucional ley 23.390 del 28.X.2009 que
en el Art. 13 se refiere al gore. Art. 113 CPR reformada:
Pero ¿se conocen? No son elegidos directamente; se eligen por los concejales; en
verdad se eligen por los partidos políticos: hacen acuerdos políticos, ven cuantos concejales
tienen y en virtud de ello proponen candidatos del cierto parido político; y los concejales
votaran por el. Se elige como consejeros a quienes tienen cargos en los partidos políticos.
Hay un total desapego entre los consejeros y la comunidad. Esa es la razón que motiva la
reforma constitucional, esa reforma quiere o busca la elección directa de los consejeros.
Además aparece la figura del presidente. Ahora ¿por que no el intendente? Porque desde
momento en que es elegido se pasa a una forma de descentralización política, Chile dejaría
de ser un estado unitario.
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Debajo del intendente dos divisiones: se producen las relaciones directas con el
gore, donde el intendente propone y el core dispone. Hoy el problema se da en la división
de finanzas con el problemas de los dineros perdidos, también hay responsabilidad de la
dirección de análisis y gestión de control.
Mayo.10
Clase anterior. El Gobierno Regional está compuesto por dos órganos: el Intendente,
órgano ejecutivo, que además integra el core, junto a los consejeros regionales. La norma
constitucional señala que era el presidente a quien le correspondía la presidencia del
consejo, hoy se elimina y se señala que quien tiene que presidir el consejo es un consejero
nombrado entre los propios pares. Esa reforma constitucional cambia la estructura, da la
sensación de que se mantendrá el intendente como órgano ejecutivo junto a esa figura del
presidente. Ahora todo esto esta sujeto a la dictación o modificación de la LOCGAR. Hay
actualmente una clara disincronía entre ambas. El intendente integra el core y es su
presidente. No tiene derecho a voto solo a voz, solo tiene derecho a voto en el voto
dirimente: cuando hay empate entre la votación del numero de consejeros (que siempre es
par) dirime el intendente. Siempre tiene números pares porque son 2 consejeros por cada
provincia a los que se suman 10 y 14, casi nunca existiría números impares. La ley establece
números pares. El core de valparaíso tiene 28. Pero sean 28 0 30 el intendente solo vota
cuando hay empate.
3. Abajo del intendente hay dos divisiones: Debajo del intendente, debe haber: una
División de Administración y Finanzas, y una División de Análisis y Control de Gestión. Y entre el
intendente y el CORE se da una relación dialéctica. Cuando hay coimas o cosas raras, la
que falla es la División de Análisis y Control de Gestión. Todo esto es una personalidad
jurídica con patrimonio propio y quien representa judicial y extrajudicialmente a esta
personalidad jurídica es el intendente. Pero la ley no señala que le corresponde la
representación del estado. Todo el esquema es el gore, y todo ello es una personalidad
jurídica. Las divisiones son órganos que apoyan la gestión del intendente. Quien representa
judicial y extrajudicialmente al core es el intendente (ref.: 545 CC).
Ahora hay que separar siempre lo siguiente: el intendente cumple dos funciones,
gobierno y administración; cuando actúa en la función de gobierno actúa como órgano
centralizado, actúa bajo la personalidad jurídica del estado/fisco, no tiene la representación
judicial y extrajudicial del estado fisco, ej. cuando ordena la expulsión de una persona
extranjera por vencimiento de la visa turista en base a la ley de extranjería esa resolución es
una resolución del estado y se demanda al estado defendiéndolo el CDE. Mientras que en
la función de gobierno actúa bajo la personalidad jurídica de este core asumiendo la
representación judicial y extrajudicial.
B) FUNCIÓNES
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territorial tiene esta preocupación universal en ese especio, es lógico que se planten
conflictos, y se deben crear mecanismos para coordinar las funciones. La verdad es que
respecto del gore apenas se notan estos conflictos porque en la realidad son fuente de
recursos únicamente, no prestan servicios públicos, a diferencias de las municipalidades que
prestan un sin numero de SP, se vincula en esa medida con la labor de otros SP. Una
finalidad amplia propia de las finalidades de las entidades territoriales.
Esta clasificación siempre aparece, pero no son sino que simples funciones. La
verdad es que lo que interesa, mas que las funciones, son las atribuciones; la misma ley hace
la distinción: el Art. 20 habla de las atribuciones del gore. ¿Es lo mismo una función que una
atribución? No, las atribuciones son las potestades y ellas determinan competencias, que
interesan mas que las funciones; importan más las atribuciones que tiene el órgano. Muchas
de esas funciones aparecen reformuladas como atribuciones en el Art. 20.
Ej. 16 f): Adoptar las medidas necesarias para enfrentar situaciones de emergencia o catástrofe, en
conformidad a la ley, y desarrollar programas de prevención y protección ante situaciones de desastre, sin
perjuicio de las atribuciones de las autoridades nacionales competentes; uno podría decir: dentro de las
funciones generales que le corresponden esta función, seguro que uno de los que pueden
ser demandados por lo ocurrido últimamente serán los gore de las regiones
correspondientes. Pero que diría para defenderse: hay una frase que dice en “conformidad a
la ley”; tienen esa facultad pero de acuerdo a los medios que otorgue el ordenamiento
jurídico. Hay otros órganos implicados: el ministerio del interior, dentro de él, la onemi, y
en general las funciones de emergencias se vinculan a la función de gobierno, de manera
que como hay varias entidades con esta función, si se quiere hacer efectiva la
responsabilidad habrá que ver las atribuciones que se tenían para hacer efectiva esas
funciones
C) ATRIBUCIONES
El art. 20 establece un largo listado que contiene las atribuciones. Este tema, de las
atribuciones, es mejor tratarlo vinculado a los instrumentos de gestión que es una
terminología, mas que jurídica, de administración. Son 5 instrumentos de gestión, como
herramientas, que tiene le gore: (i) plan de desarrollo regional, (ii) presupuesto del gore, (iii)
los reglamentos regionales (que tienen muy pocas importancia, pero para las
municipalidades es mas importante), y (iv) el fondo de desarrollo regional (que es un fondo
espeicfico diverso del presupuesto), al cual se agregan (v) los instrumentos de planificación
territorial.
Esto se vincula con una materia que es el derecho urbanístico, que son los denominados
planes regionales de desarrollo urbano, hay planes comunales, seccionales, etc. Son importantes,
porque estos instrumentos regulados en la LGU regulan en fin de cuentas derechos fundamentales:
derecho de propiedad y el derecho a desarrollar actividades económicas. Esos instrumentos tienen
una importante función, una función fundamental con el plan de desarrollo regional, porque ¿como
se planifica el territorio? El territorio se planifica, se planifica el asentamiento humano y las
actividades económicas que pueden desarrollarse en el. Hay un pugna entre los intereses
particulares de obtener el mayor provecho de su unidad económica con el interés colectivo o
general. La ley ha hecho que en esta materia especialmente en su aprobación ha colocado a estos
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instrumentos en un punto central o nuclear. Tiene haber coherencia entre estos instrumentos. En
realidad en el tema de las atribuciones es preferible hablar de instrumentos de gestión en el cual
encontramos los anteriormente señalados y eso aclara el panorama del art. 20, porque esa norma se
complementa con el Art. 24 que establece las facultades del intendente y luego las facultades del
gore, y si se hace una análisis transversal.
2. Pero que sucede: lo primero que tiene que hacer este plan es hacer un diagnostico
de la realidad actual en la región ya social, educacional, económico, etc. Se ve la
infraestructura etc. Y luego lo que se tiene que hacer es, ya teniendo el diagnóstico de la
realidad actual, hay que proyectar una realidad o modelo futuro y ojala realista. Y lo que hay que
hacer a partir de ese modelo futuro es fijar metas y objetivos (nivel de escolaridad, cesantía, e
infraestructura esperado). Y esto en definitiva se conocen como políticas regionales. Lo que
es difícil. El derecho es una parte o la parte mas formal de todo porque el derecho se
modula conforme a la realidad político social. Luego a partir de aquello hay que desarrollar
estrategias, para pasar del modelo a la realidad: conforme a las metas y objetivos hay que
diseñar estrategias. ¿Cual es la estrategia? así pe.j. si hay problemas de comunicación una
estrategia dice hay que ampliar las carreteras para ello se necesitan recursos. Por cada
objetivo hay una estrategia.
Luego para implementar esto se desarrollan los planes y programas. Estos planes y
programas son ejecuciones parciales: se vincula con la ejecución.
P.ej. hay problemas de cesantía- programa de apoyo- vinculado con la estrategia de mejorar
el tema de la cesantía- y para eso se crearan programas de trabajo- para lo cual se asignaran
recursos. El programa se vincula con la estrategia y esta a su vez con el objeto y las metas.
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2. Se vincula todo esto con la administración financiera del estado, que se regula
por un DL, el DL Nº 1.263 sobre administración financiera del estado, porque este
presupuesto hay que enviarlo al ministerio de hacienda y ese ministerio tiene un director
general de presupuesto (digpres) que es quien elabora y controla la ejecución del
presupuesto general de la nación, por lo tanto ahí legan todos los presupuestos de todos los
servicios públicos, municipalidades y gore. Que sucede: le llegara al intendente un oficio
que señala que se ha recibido la propuesta pero que se dio tanto. Por lo tanto el intendente
tendrá que gestionar los recursos con este director. Es norma jurídica pero es la norma de
referencia para aquellos que se dedican a la contabilidad gubernamental y administración
publica. La lógica de esta contabilidad es diversa a la primera, no se habla de utilidades sino
de superávit y la lógica es distinta porque ¿será bueno tener superávit? La única justificación
es que habiéndose cumplido los objetivos aun así quedan recursos y es bueno. Esa norma
crea el sistema nacional de inversión. Y si se va a la ley respectiva el Art. 72 y 73 da cuenta
de aquello: Art. 72.- Los presupuestos de gastos de cualquier año podrán consultar sumas fijas para
aquellos objetivos a los cuales las leyes vigentes destinen financiamientos especiales. Art. 73.- Derógase, a
partir de la vigencia establecida en el artículo 2.o transitorio de este decreto ley, el DFL. N° 47, de 1959,
y sus modificaciones y toda otra disposición legal contraria al presente decreto ley
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Mayo.13
Clase anterior: Plan de desarrollo regional: un instrumento omnicomprensivo
aspectos económicos culturales etc., un importante instrumento de gestión. Presupuesto:
distinguirlo del FNDR, dentro del sistema de la administración financiera del estado.
Reglamento regional: es una potestad normativa entregada por la LOC y se trata como
atribución con escasa aplicación práctica por varios factores, entre ellas, lo dispuesto por la
CGR en el sentido de señalar que para su ejercicio requiere de ley que así lo disponga
cuando afecte derechos de los ciudadanos.
3. Quizá durante mucho tiempo en Chile la figura central de la regulación del suelo
era el plan regulador comunal, que es un instrumento de planificación con una
regulación acotado a un determinado ámbito espacial: la comuna. El plan de desarrollo
comunal no solo es la comuna sino también un sector denominado urbano. En materia de
regulación del suelo se distingue el ámbito urbano del ámbito rural. Y bien puede ocurrir
que haya suelo urbano y rural dentro de una comuna (la propia autoridad fija el límite
urbano) que también aparece como un instrumento de planificación territorial; el régimen
jurídico a que se someten uno y otro es totalmente diferente. Y los planes comunales tienen
a regular el área urbana.
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autoridad que hay un tema de discrecionalidad, pero ello no puede derivar en arbitrariedad.
Aquel modelo que se desarrollara tiene que estar justificado, tiene que haber un
razonamiento, una motivación, y ahí podemos analizar si hay mala calificación de los
hechos o una desviación de poder o abuso de poder.
8. Cuando se dictan los instrumentos existe una relación de jerarquía. Hay dos efectos:
si no hay regulación rigen sobre esos los planes respectivos; si lo hay, se sobreponen a ellos.
9. Los Planes seccionales se dictan para regular un sector cuando no hay plan
regulador comunal. Respecto de aquellos sectores que p.ej. excedan el limite urbano que
regulen tales sectores. Luego puede extenderse el plan regulador comunal. O bien se puede
utilizar para regular un determinado sector a nivel de detalle.
10. Ahora que sucede: de acuerdo a las normas señaladas, el plan regional de
desarrollo urbano y el plan regulador metropolitano o intercomunal debe ser
siempre aprobados por el gore.
Los otros dos dependen: dependen. Porque: (i) si no hay en el lugar un plan
metropolitano e intercomunal tienen que pasar por el gore (el plan comunal). Ahora, (ii)
que pasa si existe y si se ha señalado problemas u observaciones a ese plan: el legislador
quiere que el gore se mueva a nivel regional, o a lo más, a nivel intercomunal y luego que
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no se preocupe más, porque estos planes se impondrán a los demás por la jerarquía. Ahora
si existe objeción en el sentido de vulneración a uno u otro: en ese caso también tendrá que
conocer o aprobar. Ej. esta en gestión la dictación de un plan regulador del gran Valparaíso,
se hicieron los proyectos se analizaron proyectos técnicos de la seremi de vivienda, se
aprueba en el gore y después llega el intendente como órgano ejecutivo promulga el acto, se
manda a la contraloría quien hizo más de 60 observaciones.
2. Tal como se indica en la constitución y la ley este fondo se constituirá por una
proporción del total de gastos de inversión pública que establezca anualmente la ley de
presupuestos. Hay un porcentaje de la ley de presupuestos que necesariamente debe ir al
FNDR y luego esa cantidad se distribuye entre cada una de las regiones; en realidad, entre
cada uno de los distintos gobiernos regionales a los que se les asignan cuotas regionales. Se
asigna un porcentaje y luego a cada región le corresponde una parte de tal. Si el
presupuesto es 1000 un 5% se destina al FNDR, 50; que luego de ahí se dividen por región
(/15 + otros factores) puede corresponderle un quinceavo o mas de ello dependiendo de
distintos criterios. Hay una distribución conforme a ciertos factores: condiciones de
vulnerabilidad social, etc. se analizan factores vinculados a la población cesante, pobreza
etc. Así como también características regionales de cada región, en relación a que p.ej si
vamos al norte el ingreso per cápita es bastante alto pero el costo de la vida también es alto
esto porque las distancias son mayores por varios factores como la infraestructura.
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índice de cesantía etc. (ii) Y el otro 45% (de este 90) se vincula con las características
territoriales: El porcentaje restante (otro 45% del FNDR), en función de uno o más
indicadores relativos a las características territoriales de cada región, que determinen las
posibilidades de acceso de la población a los servicios, así como los diferenciales de costo
de obras de pavimentación y construcción.
b) Ahora falta un 10% para completar el 100% del FNDR: (i) 5% es como estimulo
a la eficiencia por la buena utilización de los recursos, muchas veces el problema no es falta
de recursos sino que no se utilizan los recursos que se tienen. (ii) Y por otro lado también
un 5% para emergencia ate cualquier eventualidad.
5. Los proyectos que se presentan para ser financiados por el fondo pueden ser de
entidades públicas o privadas. Municipalidades para construir viviendas escuelas; pero
también particulares instituciones sociales, ong, instituciones culturales, universidades,
centros de alumnos, etc.
6. Hay que focalizar los recursos y que mejor manera que asignar cuotas conforme a
estos criterios tendiendo al desarrollo equitativo de la región y luego que los proyectos de
inversión sea decidida por la propia región y se espera para mejorar los niveles que no están
nada de bien.
El gore es una personalidad jurídica con patrimonio propio y este patrimonio está
regulado en los Arts. 69 y ss LOCGAR. El art. 69 señala como se integra el patrimonio, en
este ámbito la ley más que ser prescriptiva describe una composición del patrimonio.Art. 69
LOCGAR: El patrimonio del gobierno regional estará compuesto por:
b) Los bienes muebles e inmuebles que adquiera legalmente a cualquier título y los frutos de tales
bienes;
c) Las donaciones, herencias y legados que reciba, de fuentes internas o externas, de acuerdo a la
legislación vigente, las cuales estarán exentas del trámite de insinuación;
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d) Los ingresos que obtenga por los servicios que preste y por los permisos y concesiones que otorgue
respecto de los bienes a que se refiere la letra e) del artículo 70; El gore prácticamente no presta
servicios públicos
e) Los ingresos que perciba en conformidad al inciso final del número 20° del artículo 19 de la
Constitución Política de la República; todos los ingreso van al presupuesto regional salvo los con
una clara identificación regional o local que en la actualidad no hay ninguno, podría decirse
las patentes mineras pero en realidad se aplican en todo chile;
f) Los recursos que le correspondan en la distribución del Fondo Nacional de Desarrollo Regional;
g) Las obligaciones que contraiga en el desarrollo de sus actividades, en conformidad a la ley; importante:
porque entiende que dentro del patrimonio hay también obligaciones.
h) Los derechos y obligaciones que adquiera por su participación en las asociaciones a que se refiere el
inciso quinto del artículo 104 de la Constitución Política de la República, e
A) INEMBARGABILIDAD
Los bienes del gore que se destinen al funcionamiento del servicio son
inembargables así como los dineros depósitos en cuenta corriente o a plazo (viejo privilegio
jurisdiccional de la inebargabilidad). Art. 70, lit a): Los bienes destinados a su funcionamiento y los
dineros depositados a plazo o cuenta corriente a su nombre, inembargables;
(i) Luego reglas de adquisición. Art. 70, lit b): La adquisición del dominio bienes raíces
estará sujeta a normas generales que sobre la materia rijan para el sector público. El gore puede
adquirir bienes conforme al derecho privado y también conforme el derecho público, en el
primer caso puede comprar bienes puede recibir donaciones herencias legados etc., pero
también puede haber normas de derecho público: expropiaciones.
(ii) Administración, Art. 70 lit. c): Los bienes inmuebles sólo podrán ser enajenados, gravados,
entregados en comodato o arrendados, en caso de necesidad o utilidad manifiesta. El procedimiento que se
seguirá para la enajenación será el remate o la licitación pública, cuyo valor mínimo no será inferior al
avalúo fiscal y sólo podrá ser rebajado con acuerdo del consejo regional; todo ello en conformidad a lo
dispuesto en la letra h) del artículo 36; en cuanto a la administración. La administración de los
bienes del gore le corresponde al intendente pero hay determinados actos de
administración que tiene que pasar por el gore así p.ej. los bienes dados en arrendamiento o
comodato.
Ahora pueden también otorgarse concesiones o permisos sobre los bienes del gore.
Lit. e): Sus bienes podrán ser objeto de permisos y concesiones de administración, en conformidad a lo
dispuesto en el Decreto Ley N° 1939, de 1977. Los permisos serán esencialmente precarios y podrán ser
modificados o dejados sin efecto, sin indemnización. Las concesiones darán derecho al uso preferente del bien
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concedido, en las condiciones que fije el gobierno regional. Sin embargo, éste podrá darles término en
cualquier momento, cuando sobrevenga un menoscabo o detrimento grave al uso común o cuando concurran
otras razones de interés público. El concesionario tendrá derecho a indemnización en caso de término
anticipado de la concesión, salvo que éste se haya producido por incumplimiento de sus obligaciones. / Las
concesiones se otorgarán previa licitación pública, salvo que las prestaciones o derechos que deba pagar el
concesionario sean de un valor inferior a cien unidades tributarias mensuales, en cuyo caso se podrá llamar a
propuesta privada. En este último evento si no se presentan interesados se podrá proceder por contratación
directa; a diferencia de la primera hipótesis estos son títulos de derecho público
confesonario y permisiatrio y uno es precario (permiso) y el otro es un derecho
consolidado (concesión) y si se pone termino a él da derecho a indemnización. Ahora bien,
vinculado con el Art. 36 h) las concesiones siempre requieren acuerdo del core no así los
permisos que puede otorgarlos directamente el intendente.
(iii) Luego actos de disposición distingue el tipo de bien. Y luego que ocurre con
los bienes muebles: estos bienes tienen un régimen especial, porque todo bien mueble debe
inventariarse en este sentido se les asigna un código de barras. Art. 70 lit. c): Los bienes
inmuebles sólo podrán ser enajenados, gravados, entregados en comodato o arrendados, en caso de necesidad
o utilidad manifiesta. El procedimiento que se seguirá para la enajenación será el remate o la licitación
pública, cuyo valor mínimo no será inferior al avalúo fiscal y sólo podrá ser rebajado con acuerdo del consejo
regional; todo ello en conformidad a lo dispuesto en la letra h) del artículo 36.
Cuando un bien cumple su vida útil se le da de baja y sale del inventario. En ese
caso tiene que rematarse ese bien salvo que con acuerdo del consejo se decida hacer una
donación. Ahora porque el tema es particularmente complicado con los insumos
computacionales: se cambian muy seguido, están sujetos a desgaste continuo, etc. Art. 70
lit. e): La disposición de los bienes muebles dados de baja se efectuará mediante remate público. No
obstante, en casos calificados, el intendente podrá, con acuerdo de los dos tercios del consejo regional, donar
tales bienes o darlos en comodato a instituciones publicas o privadas sin fines de lucro que operen en la
región
(i) Control administrativo. Dentro del primero existe un control interno y uno
externo. El control interno le corresponde a la Dirección de Análisis y Control de gestión.
En cambio el externo se entrega a la CGR. Vincular con la CGR en su momento, la CGR
ejerce pleno control sobre el gore incluido el trámite de toma de razón, de manera que todo
lo que hace la contraloría y sus controles tienen acá sus efectos.
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