Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Resumen Comercial 1 PDF
Resumen Comercial 1 PDF
1
unificar las legislaciones se han señalado diversas alternativas. La primera es la concepción de
un tratado Internacional, análogo al contenido en el Estatuto de Empresas Binacionales
Argentino-Brasileñas. Como segunda alternativa se ha planteado la creación de una figura
contractual amplia, para unificar las formalidades de los contratos de colaboración empresaria.
Hasta el presente deben destacarse los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 y
fundamental// la Convención Interamericana s/ Conflicto de leyes en materia de Soc
mercantiles de Montevideo de 1979, que fuera signada por los países del MERCOSUR,
Guatemala, México, Perú y Venezuela.
2
La concentración empresaria o los grupos de sociedad
El fenómeno del agrupamiento empresario es una consecuencia de la evolución del
capitalismo moderno y obedece a la necesidad de unificar la conducción y decisión para lograr
un mejor aprovechamiento de los elementos integrativos de las empresas agrupadas.
Pueden señalarse dos razones fundamentales para la concentración empresaria, una es
la finalidad de colaboración o cooperación y la otra dada por el control, dominación o
subordinación.
La concentración responde a leyes objetivas de comportamiento económico, por lo que
la intervención en el proceso, buscando la reglamentación legal ha sido el criterio
predominante en las legislaciones societarias.
3
EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL
Naturaleza Jurídica del acto constitutivo.
La naturaleza y las características de las compañías mercantiles, y en especial las SA,
pusieron en tela de juicio el carácter contractual del acto constitutivo, pues las circunstancias
de no existir prestaciones reciprocas o contrapuestas, sino yuxtapuestas y orientadas hacia un
fin común y fundamental// que del mero acuerdo o de la inscripción registral pudiera surgir un
nuevo sujeto con personería jurídica independiente fueron todos elementos que llevaron a
muchos teóricos a considerar a la Soc como producto de un acto de naturaleza compleja.
Estas circunstancias llevaron a muchos autores a sostener la crisis de la doctrina
contractual, surgiendo diversas teorías que intentaron explicar dicho fenómeno, la de mayor
predicamento y mayores cantidad de adeptos obtuvo fue la teoría de la institución, nacida
dentro del derecho público, pero adaptada al negocio societario, la cual otorga preeminencia
al interés de la empresa s/ el interés de los socios o accionistas.
Nuestra legislación, teniendo en cuenta que la adopción de la teoría institucionalista,
condujo a otras legislaciones a la subordinación del empresario a las directivas de gobiernos
totalitarios, se enrolo en la teoría clásica, entendiendo que las diferencias que pudieran existir
e/ la Soc y los contratos de cambio, no justifican el abandono de las nociones de la teoría
contractual.
Por ello, la opinión predominante dentro de la doctrina nacional y extranjera es que el
negocio jurídico por cuya virtud se crea una Soc es un contrato plurilateral de organización.
4
Elementos generales del contrato de sociedad
Estos surgen de la adhesión que hace la propia Ley 19.550 a la teoría contractual. Están
constituidos por los elementos comunes a todos los contratos.
El consentimiento
En principio rigen los principios generales en materia de actos jurídicos en general y
contratos en particular. Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece
dos supuestos de Soc obligatoria, el establecido para los herederos del socio fallecido en las
Soc Colectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido pactado en el contrato. El
otro supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el concursado o fallido con
sus acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal
propuesta.
La capacidad
Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos
supuestos particulares con respecto a los menores, los esposos, los corredores y los
martilleros, así como para algunos tipos particulares de Soc.
1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 años posee capacidad para asumir
una responsabilidad limitada o ilimitada si antes a sido autorizado para ejercer el
comercio; (b) el menor emancipado civil// posee capacidad plena si se ha casado con
autorización pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuito debe recibir autorización
judicial, en cambio de haber asumido ese carácter sin previa autorización carece de
derechos para aportar Bs de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza s/
él la patria potestad goza de plena libertad para asociarse; (d) los menores asociados
al negocio de su padre gozan de plena libertad respecto de los actos relativos al giro
normal de dicha actividad; (e) los menores que hayan recibido en herencia un
establecimiento comercial, solo pueden asumir responsabilidad limitada.
2- Los corredores: no pueden constituir ningún tipo de Soc, hace algún tiempo la
jurisprudencia interpreto que dicha restricción sólo era parcial, pues no abarcaba la
Soc constituida exclusiva// por corredores para el ejercicio exclusivo del corretaje,
pero actual// se ha tomado una postura más rigurosa interpretando la norma en
literal. Como excepción dichos auxiliares pueden integrar SA mediante adquisiciones
realizadas en operaciones bursátiles de inversión.
3- Los martilleros: en principio le cabían las mismas restricciones que a los corredores,
aunque luego su estatuto los autorizo a conformar Soc integradas íntegra// con
martilleros y destinadas exclusiva// a realizar actos de remate.
4- Los esposos: solo pueden integrar e/ sí Soc por acciones y SRL. Esta limitación ha sido
dispuesta a fin de evitar la superposición de dos regímenes distintos (conyugal y
societario), lamentable// la poco feliz redacción de la norma permitiría la integración
de SCA, pudiendo adoptar ambos cónyuges la posición de socios comanditados.
5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras con excepción de
las SA que solo pueden integrar otras Soc por acciones. Sin embargo, la normativa a
dispuesto una serie de reglas en cuanto a las participaciones, ya que: (a) la cuantía de
5
la participación no puede superar el monto de las reservas libres y a la mitad de su
capital y de las reservas legales, salvo que el objeto de la Soc fuera financiero o de
inversión; (b) se prohíben las participaciones reciprocas e/ Soc, o que la Soc
controlada participe en la controlante o en otras controladas por ésta por un monto
superior sus reservas libres excluida la legal.
El objeto
Esta constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a
efectuar los socios.
La causa
Es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitución de la Soc.
Pluralidad de personas
La propia Ley establece como requisito la presencia de dos o más personas (sean estas
físicas o jurídicas). La Ley no acepta la Soc constituida por un solo socio, por lo menos en forma
permanente pues ante determinadas circunstancias la Soc puede quedar reducida a un solo
socio, debiendo regularizar la situación en un plazo no superior a tres meses, vencido dicho
plazo la Soc debe entrar en la etapa liquidatoria, en dicho lapso el único socio adquiere
responsabilidad ilimitada y solidaria.
La tipicidad
Los constituyentes no pueden apartarse a de los tipos creados por el legislador, si
prete7nden tener una Soc regular// constituida. En congruencia con tal requisito el art. 17 del
cuerpo legal, declara la nulidad de la constitución de una Soc de los tipos no autorizados por la
Ley.
La organización
Se refiere a la existencia de la idea económica de empresa, aunque se ha sostenido que
dicho requisito nada agrega, pues bastaría tener en cuenta la actividad mercantil de
producción o intercambio de Bs o Serv. Otros autores sostienen que dicho requisito se refiere
a las bases internas y externas de organización que deben existir en toda organización
comercial.
Los aportes
Sin aportes no pueden haber socios y por ende tampoco Soc. El aporte es la contribución
de c/ socio al fondo común que debe constituirse para el desarrollo del objeto social, y el
conjunto de aportes forman el capital social del nuevo sujeto de derecho. Tratándose de Soc
6
donde los socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado es lógico que la Ley imponga
como requisito que estos consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzosa.
La affectio societatis
Puede ser definido como la voluntad de c/ socio de adecuar su conducta e intereses
personales, egoístas y no coincidentes a las necesidades de la Soc, es decir que es una
disposición anímica activa de colaboración.
Si bien el affectio societatis es el elemento característico del contrato de Soc, su
inexistencia no puede en principio ser causal de resolución parcial, ni ser esgrimido por
ninguno de los socios para negarse a cumplir con sus obligaciones sociales.
7
Sociedades regulares vs. sociedades no constituidas regularmente
Una primera clasificación obliga a distinguir e/: a) las Soc constituidas regular//, b)
aquellas que no han cumplido los requisitos de forma y publicidad exigidas por la Ley 19.550.
Las primeras son reconocidas como Soc regulares mientras que las segundas son las Soc
no constituidas regular//, las cuales pueden dividirse en dos grupos, atento a la naturaleza de
su constitución, en Soc irregulares y en SH. Si bien dicha distinción es necesaria a los fines
académicos no agrega diferencias en materia jurídica ya que ambos tipos han sido regulados
bajo un cuerpo normativo único.
Una de las características principales de la clasificación radica en que en las Soc regulares
los socios pueden oponer las cláusulas contractuales e/ ellos, ante la Soc y fundamental//
frente a terceros, facultad negada en forma absoluta a los socios de Soc irregulares y de hecho.
Ha sido tan riguroso el legislador en la normativa de este ultimo tipo de Soc que niega a
sus integrantes la posibilidad de invocar e/ sí los derechos o defensas nacidas del propio
contrato.
8
2- Soc por Cuotas: son exclusiva// las Soc de Responsabilidad Limitada (SRL),
caracterizadas por la división de su capital en cuotas de igual valor y la
responsabilidad de todos los socios por las cuotas que hubieran suscripto e integrado.
La actual legislación las acerca c/ ves más a las Soc de capital resultando c/ ves más
indiferente la personalidad de sus integrantes.
3- Soc por acciones: su capital esta dividido en acciones que se incorporan a título
representativo. Los socios llamados accionistas limitan su responsabilidad a la
integración de las acciones suscriptas. Se incluyen en este grupo las siguientes:
a) Soc Anónimas (SA): es la Soc por acciones por naturaleza, sus características
son la división total de su capital en acciones, así como la limitación de la
responsabilidad de los socios a la integración de las acciones suscriptas por
estos;
b) SA con participación estatal mayoritaria: en puridad se trata de un tipo
especial de SA, en donde el Estado, en cualquiera de sus formas, asume la
titularidad del 51% del capital y que sean suficiente para prevalecer en las
asambleas de accionistas;
c) Soc en Comandita por acciones (SCA): tienen dos tipos de socios los
comanditarios que tienen las mismas características de los accionistas de las
SA y los socios comanditados o solidarios que responden en forma solidaria e
ilimitada, la diferencia que existe con la Comandita Simple radica en la
titularidad de los socios comanditarios de títulos accionarios;
d) Soc de Economía Mixta: se encuentran legisladas por la Ley 12.962, y
constituyen otra de las manifestaciones de la intervención Estatal en la
actividad económica, su característica es la asociación del Estado, en
cualquiera de sus formas, con capitales privados para la explotación de
empresas que tengan por finalidad la satisfacción de necesidades de orden
colectivo o la implantación, fomento o desarrollo de actividades económicas;
en estas no se requiere la participación mayoritaria del Estado;
e) Soc Cooperativas: se encuentran legisladas por la Ley 20.337, son Soc de
capital variable con acciones nominativas, cuyo fin principal consiste en crear
ventajas económicas a sus asociados;
f) Soc de Garantía Reciproca (SGR): son incorporadas a nuestra legislación por la
Ley 24.467, cuyo único y exclusivo fin consiste en prestar garantías a favor de
sus socios partícipes, poseen dos tipos de socios, los partícipes que deben ser
titulares de haciendas y únicos que pueden ser beneficiados con los contratos
de garantía reciproca, y los socios protectores que no pueden exceder el 49%
del capital social, estos pueden recibir la totalidad de los beneficios obtenidos,
a diferencia de los partícipes que deben resignar el 50% de los dividendos que
les corresponden a fin de conformar el fondo de riesgo de la Soc.
9
EL TIPO SOCIETARIO Y LA MAGNITUD DE LA EMPRESA
El legislador de 1972 procuró reservar el molde de la Soc de personas a la pequeña
empresa, dejando las SRL para cubrir el campo de actividades que considere inadecuado
adaptarse al esquema más complejo de la SA, que destinó para los grandes emprendimientos.
La legislación reservada a c/u de los tipos societarios fue coherente con esa intención.
La realidad de los negocios traiciono el fin docente del legislador, pues los comerciantes o
empresarios no reparan en otra cosa, al momento de iniciar sus actividades, que la posibilidad
de limitar su responsabilidad patrimonial, con lo cual las Soc por parte de interés se
convirtieron casi en una curiosidad, siendo solo utilizadas cuando la normativa legal la
impusiera a determinados tipos de emprendimientos comerciales.
Al igual que sucede en otros países, la SA es el molde o tipo societario bajo el cual se
constituyen todas o casi todas las Soc. Este fenómeno fue previsto de alguna manera por la Ley
19550 que dividió a las SA en abiertas y cerradas, sin embargo eso no fue suficiente, pues la
realidad ha demostrado que en puridad, la gran mayoría de las SA que funcionan en nuestro ½
son Soc Colectivas disfrazadas de SA.
La SRL constituye un verdadero enigma, nacieron en el año 1932 cubriendo un
importante bache legal, en épocas en que regia el C de C. Sin embargo sancionada la Ley 19550
y eliminándose los requisitos de la autorización del PEN, así como el mínimo de 10 socios para
la constitución de SA, las SRL perdieron todo su atractivo. La reforma efectuada por la Ley
22.903 con el propósito de alentar la constitución de las SRL y hacerla más flexible e
interesante, eliminó la triple división establecida por el texto original sometiéndolas a un
régimen legal único, suavizando el régimen de mayorías y previendo una nueva forma de
adoptar las decisiones sociales sin necesidad de reunión por parte de los socios, sin embrago
tales modificaciones no tuvieron el éxito esperado.
10
La razón social y la denominación social
Las Soc por parte de interés y las SCA tienen la opción de elegir e/ dos variantes de
nombre societario, la razón social o la denominación social. La razón social se encuentra
incluida en la categoría del sistema subjetivo de identificación de la persona, pues es el
nombre societario que incorpora el nombre de uno o más socios, publicitando de tal forma a
los terceros la responsabilidad solidaria e ilimitada de los mismos. Por ello, la inclusión en ella
de una persona que no reviste el carácter de socio, convierte a este en socio aparente bajo los
términos del art. 34. De elegir la denominación social, debe emplearse necesaria// un nombre
de fantasía.
No sucede lo mismo en las SA y SRL, las cuales tienen que utilizar exclusiva// el sistema
de la denominación social, atento a la inexistencia de socios que respondan en forma solidaria
e ilimitada. Por esta razón pueden incluirse en ella el nombre de una persona física, sea socio o
no, pues es indiferente a los terceros.
Conflicto de homonimia
Una de las características básicas que debe reunir el nombre societario es su novedad e
inconfundibilidad. El control empezó a operarse en el ámbito registral para impedir las
denominaciones sociales cuando se daba una situación de homonimia o paronimia.
Sin embargo, como ninguna norma legal autoriza a sostener la inexistencia de
observaciones u oposiciones durante el trámite inscriptorio, nada impedía que se planteara la
cuestión aun ya inscripta la nueva Soc, por lo que el control de homonimia termino
funcionando dentro de la órbita jurisdiccional como una acción judicial autónoma e
independiente.
El domicilio social
Constituye otro de los requisitos específicos del contrato, pero el domicilio exigido por la
Ley no se refiere a la dirección precisa, sino que vasta con que se refiera a la cuidad o
población (jurisdicción) en que la Soc tiene su domicilio.
Esta dispensa otorgada por la Ley, se fundamenta en la necesidad de no tener que
modificar el contrato cuando las circunstancias administrativas, comerciales u operativas
requieran el traslado de la sede social. De todas formas el juez sólo ordenará dicha inscripción
si la dirección precisa figura, por lo menos en instrumento separado que debe acompañar el
contrato constitutivo.
Desde el punto de vista académico no hay similitud posible e/ el domicilio legal y el
domicilio procesal previsto por los ordenamientos de forma. Sin embargo la corriente
jurisprudencial confiere al domicilio legal el carácter de constituido procesal para facilitar o
viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificación a dicha Soc.
El capital social
Se forma inicial// con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto social,
además de servir como fondo patrimonial. Este cumple una trascendental función de garantía
frente a los terceros.
11
Precisa// por esta función de garantía es que el legislador ha establecido una serie de
normas para asegurar su intangibilidad, imponiendo la necesaria intervención de la autoridad
de control en la valuación de los Bs en especie, prohibiendo la emisión de acciones por debajo
de su valor nominal, impidiendo la distribución de ganancias sin un balance que compruebe su
existencia, e/ otras.
En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del patrimonio que es
esencial// variable ya que depende del giro ordinario de los negocios. El patrimonio puede
entonces ser concebido como un activo social efectivo con el cual la Soc responde por las
obligaciones contraídas.
Los aportes
Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino que es el objeto del
contrato, sin los cuales no pueden haber socios.
En principio salvo el crédito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia
de aportes, pero ellos difieren según el tipo social, o mejor dicho de la responsabilidad
asumida por los socios. Ello se explica fácil// si se tiene en cuenta la función de garantía que
cumplen en conjunto. Por ello en las Soc en que los socios asumen responsabilidad solidaria e
ilimitada los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por el contrario en las
Soc en que los socios sólo responden hasta el aporte efectuado el aporte solo puede consistir
en obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzosa.
Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los mismos
fundamentos el aporte de uso y goce sólo está autorizado en las Soc de interés.
En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos previstos por los
respectivos ordenamientos legales que rigen. Si se tratara de aportes de Bs registrables, la Ley
admite la inscripción provisoria a nombre de la Soc en formación. Esta inscripción preventiva
tuvo una doble finalidad, por un lado evita la sustracción del bien por parte de los acreedores
del socio, y por el otro lado preserva a los terceros que contratan con la Soc en formación.
El aporte debe ser cumplido en el término fijado en el contrato, o en su defecto desde la
inscripción registral. Ello es aplicación concreta del principio general previsto por el art. 36 que
dispone que todas las obligaciones y derechos de los socios comienzan a regir desde la fecha
fijada en el contrato.
La mora en la ejecución del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la Soc a:
1- Disponer la exclusión del socio, esta regla es exclusiva// aplicable a las Soc en que es
procedente la exclusión;
2- Exigir el cumplimiento con la indemnización de los daños y perjuicios
correspondientes.
3- Si se trata de SA:
a) queda suspendido automática// el ejercicio de los derechos inherentes a las
acciones en mora;
b) debe exigirse el cumplimiento del aporte, más los daños y perjuicios
pertinentes;
c) puede preverse estatutaria// que los derechos de suscripción sean vendidos,
corriendo por cuenta del suscriptor moroso los gastos pertinentes;
12
d) puede preverse la caducidad de los derechos del accionista moroso previa
intimación a integrar en un plazo de 30 días con pérdida de las sumas
abonadas.
Aportes de créditos
La Soc es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde
por la existencia y legitimidad del crédito, el cual si no puede ser realizado a su vencimiento,
convierte a la obligación del socio en la de aportar la suma de dinero equivalente, el que
deberá efectuarse en un plazo no mayor a 30 días. Ante el silencio de la Ley se presume que
corresponde notificar al deudor cedido.
13
de 5 días de notificado, debiendo fundamentar su discrepancia, en cuyo caso la autoridad de
control deberá resolver la discrepancia.
En las Soc de acciones el legislador fue más riguroso y no acepta delegar la valuación en
los fundadores , labor que esta a cargo de la autoridad de control.
La Ley admite la precedencia del aporte por un valor inferior, ya que ello no afecta el
principio de intangibilidad. No sucede lo mismo con la s/ valuación de tales Bs, en cuyo caso se
exige la integración de la diferencia. El aportante afectado, tiene derecho a solicitar la
reducción del aporte al valor resultante siempre que los socios que representen el 75%
acepten dicha reducción.
El objeto social
Esta constituido por los actos o categorías de actos que por el contrato constitutivo,
podrá realizar la Soc para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad. Dichos actos deben
encuadrar en la definición consagrada por la normativa en el art. 1º, cuando esta se refiere a la
producción o intercambio de Bs o Serv.
Los requisitos que debe necesaria// reunir el objeto social son:
1- Ser lícito, así como también deben ser lícitos las actividades tendientes a realizarlo. La
Soc de objeto ilícito se encuentra fulminada de nulidad y la ilicitud de las actividades
puede conducir a la nulidad.
2- Ser fáctica// posible, si la imposibilidad es preexistente y absoluta la Soc es nula, en
cambio si la imposibilidad es sobreviniente provocará la disolución.
3- Ser preciso y determinado, se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y
exactitud, evitándose toda enumeración genérica.
La mención del objeto constituye un elemento de garantía tanto para los socios como
para los terceros, pues delimita la legitimación de los administradores. Tal limitación impone a
los terceros la carga de informarse s/ el objeto de la Soc. Además de tan trascendental función
14
el objeto de la Soc constituye un instrumento de protección del derecho patrimonial de los
socios, evitando que los fondos sociales sean afectados a otras actividades y determina cuales
son las actividades en competencia que no pueden realizar los socios y los administradores.
No deben confundirse el objeto con la actividad, pues el primero delimita en el contrato
constitutivo la categoría de actos que la Soc se propone realizar para la consecución de su fin
societario, mientras que la actividad es el ejercicio efectivo de los actos realizados por la Soc en
funcionamiento.
El plazo de duración
El plazo de duración debe ser necesaria// determinado en el contrato ya que brinda
seguridad a los socios, a los acreedores particulares de los socios y permite la consecución del
objeto social.
La Ley no fija los plazos máximos y mínimos, aunque los usos y costumbres han
consolidado en nuestro 1/2 la práctica de establecer un plazo máximo de 99 años, pero nada
se opone a que contractual// se establezca un plazo mayor.
El vencimiento del plazo provoca la disolución de la Soc, la cual solo podrá ser evitada por
los socios si estos resuelven la prórroga, esta decisión y su tramite registral deben llevadas a
cavo previo al vencimiento del plazo establecido.
Disuelta la Soc, los socios pueden evitar la liquidación de la misma si ponen en
funcionamiento su objeto social, mediante la reconducción del contrato social, instituto
admitido por la jurisprudencia antes de la reforma legal, el cual fuera recogido por la misma.
15
Nacimiento y extinción de la personalidad jurídica
Su carácter de sujeto de derecho es contemporáneo con el nacimiento del ente, sin que
ninguna relación tenga con ello la inscripción en el Registro que sólo otorga oponibilidad al
acto registrado. Ello explica el carácter de sujeto de derecho de las Soc irregulares o de hecho.
Congruente// la cancelación de la inscripción en el Registro, tampoco pone fin a la
personalidad jurídica del ente, la que no podrá considerarse extinguida en tanto subsista una
manifestación de u personalidad.
16
La excepción se encuentra prevista para la constitución de Soc por acciones, las cuales se
constituyen por instrumento público y por acto único o por suscripción pública. Por el
contrario, la modificación del acto constitutivo no requiere escritura publica, resultando
inaplicable al caso el art. 1184 inc. 10 de CC.
Por otro lado el requisito de tantos ejemplares como partes haya intervinientes previsto
para los contratos bilaterales no es exigido para las Soc, ya que el legislador ha previsto la
inscripción del contrato, lo cual coincide con la solución establecida en el art. 1025 del
ordenamiento civil.
La inscripción del contrato constitutivo en el Registro Público de Comercio es otro de los
requisitos impuestos por el legislador, para calificar como Soc regular// constituida. Dicha
inscripción es requerida a los efectos de dar publicidad a los actos o documentos y tornarlos
oponibles a terceros.
El control de legalidad
La carga de efectuar el control del cumplimiento de los requisitos legales y fiscales esta
impuesta, por el cuerpo normativo, al funcionario que estuviere a cargo del Registro.
El alcance de esta carga ha sido objeto de importantes discrepancias por parte de la
doctrina y la jurisprudencia, habiéndose sostenido dos criterios, el primero sostuvo que si bien
la inscripción otorga publicidad material la misma no importa una valoración jurídica s/ la
validez o legitimidad, materia s/ la cual deberá pronunciarse en oportunidad en que se suscite
una contienda al respecto. El segundo criterio sostiene que el funcionario debe oponerse a la
inscripción cuando el acto presente vicios de nulidad.
Otro cuestionamiento que ha recibido este control se debe a la demora que ocasiona
para la Soc, intentándose enervar su eficacia a través de la aprobación de estatutos modelos o
formularios uniformes. El fracaso de tales técnicas llevaron luego a poner el control de
17
legalidad en manos de los profesionales redactores del acto constitutivo, con total olvido de
que dicho control otorga la presunción iuris tantum de validez.
La publicidad edictal
Esta publicidad, reservada a las SRL y a las de acciones, tiende a completar el régimen
societario registral previsto por la Ley, como 1/2 de notificación general tendiente a lograr el
conocimiento de terceros de la celebración u otorgamiento de ciertos actos societarios. Esta
notificación debe efectuarse con carácter previo a la inscripción, mediante la publicación por
un día en el boletín oficial.
Como regla general, la publicidad de los actos societarios no puede ser sustituida por
otros medios, pues la finalidad de esta es la puesta en conocimiento de terceros
indeterminados del contenido de un determinado acto, para hacerlo oponible.
18
Inscripción de sucursales
En las Soc constituidas en el país, y la ausencia de registración de sucursales sólo produce
la inoponibilidad a los terceros de las limitaciones de los poderes no inscriptos del factor
puesto al frente de ellas.
En cambio si la sucursal corresponde a una Soc constituida en el extranjero la falta de
registración torna inoponible la actuación de la Soc en la republica, hasta tanto se cumpla con
las reglas previstas para su registración.
EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO
Procedimiento sumario
Por propia disposición legal, la promoción de acción judicial debe efectuarse por 1/2 del
procedimiento sumario. Esta cuestión se encuentra controvertida en la doctrina y la
jurisprudencia, aunque son varios los autores que sostienen que la propia redacción del art. 15
permite concluir que el legislador ha querido referirse al procedimiento sumario legislado por
los art. 486 del CPCC, pues: a) la sanción de la Ley es posterior a dicho código, b) el propio
código utiliza indistinta// las palabras juicio, procedimiento y proceso, c) la referencia
efectuada en el último párrafo del art. 15 ratifica que el legislador quiso referirse a un tipo de
juicio y no a cualquier proceso. Cabe destacar que el beneficio de juicio sumario se encuentra
otorgado sólo a los casos en que la Ley dispone o autoriza la promoción de una acción judicial
determinada.
El trámite sumario no es renunciable por las partes, pues las formas procesales están
impuestas, antes que en beneficio individual de las partes, para la efectividad de la actividad
jurisdiccional.
La mediación obligatoria
Constituye otra forma alternativa de solución de conflictos societarios y ha sido impuesta
por la Ley 24.573.
19
Ha sido definida como un procedimiento voluntario mediante el cual las partes, con la
asistencia de una o más personas neutrales, aíslan sistemática// los problemas en disputa con
el objeto de encontrar opciones, considerar alternativas y llegar a un acuerdo que se ajuste a
sus necesidades.
El procedimiento no resulta aplicable para la solución de conflictos societarios, pues en
casi la generalidad de los caos y salvo supuestos de excepción, la mayoría de las acciones
judiciales que la Ley 19.550 otorga a los socios o accionistas son de naturaleza social y no
individual, en el sentido de que aquellos la promueven, no en procura de la satisfacción de un
interés personal o particular, sino en beneficio de la Soc que integra, a los fines de adecuar el
funcionamiento de la misma las normas legales o estatutarias.
La nulidad vincular
En principio la nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no
producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato. Salvo supuestos verdadera//
excepcionales, los vicios que afecten el vínculo e/ uno de los socios y la Soc no debe trascender
a la existencia y funcionamiento de la misma.
La nulidad del vínculo implica que dicha invalidez debe ser encausada a través de las
soluciones previstas para la resolución parcial del contrato social, a los fines de materializar la
20
exclusión del incapaz y abonarle el valor de su participación, sin que esa circunstancia
trascienda a la Soc.
Sin embargo el legislador ha previsto algunos casos en que la nulidad vincular puede
provocar la nulidad del contrato social, tales casos son:
1- Cuando la participación o la prestación del socio afectado deba ser considerada
esencial, habida cuenta de las circunstancias del caso.
2- Si se tratare de un vicio de la voluntad y la Soc contare con solo dos socios.
3- Si la compañía tuviere más de dos socios, el contrato será anulable cuando los vicios
afecten la voluntad de los socios a los que pertenezca la mayoría del capital.
4- En materia de Soc constituidas por los esposos, cuando adoptaren uno de los tipos no
permitidos, y esta no pueda ser resuelta por los mecanismos y en los plazos previstos
para tal caso.
Sociedades atípicas
En caso de constitución de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley, el legislador ha
previsto la nulidad absoluta del contrato, por cuanto la tipicidad ha sido erigida por el
legislador como cuestión en donde está comprometido el orden público.
La posibilidad de existencia de Soc atípicas y la aplicación concreta de la norma se
encuentra muy limitada en la práctica, ya que la norma se refiere a la Soc inscripta, pues todas
aquellas Soc que no cumplen con la inscripción entran en la categoría de Soc irregulares o de
hecho.
21
La sociedad de objeto ilícito
La norma del art. 18 suministra y aclara los efectos que provoca la ilicitud del objeto
social, procedimiento y efectos que son aplicados en términos generales para la Soc de
actividad ilícita y objeto prohibido.
En primer lugar establece la nulidad absoluta, lo que implica la facultad judicial para
declarar de oficio la invalidez de la Soc. Decretada la nulidad, deberá procederse a la
liquidación de la misma, tarea que estará a cargo de un liquidador judicial y que posee un
régimen distinto del normado para los casos generales.
Los integrantes de la Soc carecen de todo derecho al reembolso, así como al remanente,
el cual deberá ser ingresado al patrimonio estatal.
En cuanto a los tercero, diferencia aquellos que pueden ser calificados como de buena fe
de los que no han podido ignorar la ilicitud del objeto del ente con quienes se han vinculado.
En el primer caso, los terceros podrán alegar contra los socios la existencia de la Soc, sin que
estos puedan oponerles la nulidad..
Final//, en cuanto a la responsabilidad patrimonial, los socios o administradores que han
integrado una Soc bajo estas características, responden ilimitada y solidaria//. Sin embargo
debe tenerse en cuenta que tal solidaridad esta supeditada a dos requisitos: a) que se trate de
actos practicados en común y b) que ellas hayan sido celebradas para el fin de la Soc.
La jurisprudencia ha recurrido a las previsiones del art. 18 para sancionar la infracción a
la prohibición que pesa s/ los corredores y los martilleros. Del mismo modo se han aplicado
para sancionar a una Soc que había sido constituida con el aporte de fondos obtenidos como
consecuencia de la realización de un acto delictivo.
22
En estos casos se aplican las previsiones del art. 18, excepto en cuanto a la distribución
del remanente de la liquidación, al cual todos los socios tienen derecho, sin que tengan que
acreditar su buena fe.
Sociedad simuladas
La Ley ha previsto algunos supuestos de simulación subjetiva, e/ los que contempla los
casos de los socios ocultos o ficticios, pero no a la simulación del contrato, que se presenta en
la práctica con suma frecuencia, ante la existencia de testaferros cuya nulidad viene impuesta
por los arts. 955 a 960 del CC.
23
IRREGULARIDAD SOCIETARIA
Las sociedades irregulares o de hecho
El texto del art. 21 parecería circunscribir dentro del concepto de Soc irregulares a
aquellas que, formal// instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos previstos en
el ordenamiento legal, pero ha omitido la inscripción registral. Pues si por Soc de hecho debe
entenderse, por propia definición, a la mera actuación fáctica, el legislador ha dejado de lado
en la definición contenida en el art. 21 a todo contrato de Soc redactado por escrito, sin
adopción a ningún tipo social, pero comprensivo de todos los elementos y requisitos del
negocio societario, que es la hipótesis más frecuente en la práctica.
A pesar de que ambos tipos de Soc están sometidos a la misma normativa, conceptual//
existen algunas diferencias, en especial en materia de prueba de la existencia de la Soc, que se
dificulta considerable// en las que no cuentan con instrumento constitutivo. Del mismo modo
la comercialidad de las SH estará dada por la naturaleza de la actividad desarrollada.
El hecho de que el sometimiento a las reglas de los arts. 21 a 26 derive por lo general de
la falta de cumplimiento del tramite registral, no implica descartar la existencia de
irregularidad sobreviniente, lo cual sucede cuando ha vencido el plazo de duración de la Soc o
cuando ha acaecido otra causal disolutoria y los administradores y socios no adoptan ninguna
actuación que implique hacer ingresar a la misma en el procedimiento liquidatorio.
Es necesario aclarar que la ausencia de registración no impone calificar de irregular o de
hecho a toda Soc, sino sólo cuando tal trámite nunca se ha llevado a cabo o cuando, iniciado
no ha sido concluido. De los contrario, hasta las Soc que se encuentran en proceso de
constitución regular deberían ser calificadas como Soc no constituidas regular//, lo que no es
admisible atento que dichas normas están destinadas a las Soc infractoras de los requisitos
formales previstos para garantizar la seguridad jurídica
24
En definitiva parece carecer de rigor científico restringir la personalidad jurídica de las
Soc no regular// constituidas por el solo hecho de no encontrarse inscriptas en el Registro,
toda vez que la regularidad y la personalidad son dos cosas total// distintas, ya que esta última
se adquiere por 1/2 del acuerdo de voluntades y no con la inscripción en el Registro.
Representación de la Sociedad
En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representa a la Soc, sin necesidad
de poder o autorización expresa.
Tal solución, que también se funda en la inoponibilidad de las cláusulas, rige en tanto y
en cuanto los socios actúan a nombre de la Soc, en su carácter de representantes.
25
Régimen interno de la sociedad
Inoponibilidad del contrato
Los socios no pueden invocar e/ sí los derechos o defensas nacidas del contrato social.
La sanción es excesiva// rigurosa y no se compatibiliza con la infracción cometida, pues la
carencia de registración es indiferente para los socios y sólo puede afectar las relaciones con
terceros. Esta sanción solo es sanción justificable ante ciertos supuestos extremos, tales como
ilicitud de objeto o actividad.
La jurisprudencia ha seguido, en términos generales, el riguroso criterio adoptado por el
legislador.
Disolución anticipada
Cualquiera de los socios puede exigir la disolución de la Soc, la cual se producirá en la
fecha en que el socio notifique fehaciente// tal decisión a todos los consocios.
La facultad de disolver la Soc cuando se le plazca es consecuencia de la inoponibilidad de
las cláusulas e/ los socios, y deriva del principio general del derecho contractual que permite a
sus otorgantes a pedir la rescisión del vínculo cuando se trata de contratos carentes de plazos
de duración determinados. Fundados en el principio de conservación, la Ley 22.903 incorporó
el instituto de la regularización, conforme a la cual los socios restantes pueden enervar el
pedido de disolución.
Liquidación y disolución
La causal disolutoria prevista por el art. 22 si bien es propia y exclusiva de esta clase de
Soc, no constituye la única manera de dar por terminada la existencia dinámica de la misma,
pues nada descarta la aplicación de las restantes causales de disolución previstas por el art. 94.
En tal sentido, la jurisprudencia ha otorgado virtualidad disolutoria a la expulsión de un
socio de la sede de la empresa, o cuando por el estado que prestaban las relaciones e/ los
socios, era de toda evidencia que ninguno de ellos exhibía interés de permanecer unido.
Si bien la Ley fija la fecha de disolución en la oportunidad en que el socio haya
exteriorizado inequívoca// su voluntad, tal disolución no puede hacerse valer contra terceros
mientras no se cumpla la inscripción de la misma en el Registro.
Puede ocurrir que notificados los consocios, aquellos continúen la actividad social,
ignorando todo tramite liquidatorio. Ello obliga al socio a demandar la liquidación a través de
un juicio sumario, a la cual tendrá que acumular la acción de rendición de cuentas y eventual//
la remoción, con la intervención judicial de la administración.
La promoción de la demanda liquidatoria no prescribe para el socio que notificó su
voluntad, pues ante la expresa disposición del art. 22, el ente debe considerarse en liquidación
desde esa fecha, y tal estado no puede ser alterado volviéndose a la vida normal y dinámica
del ente por el solo hecho de no haber sido promovida por el socio disolvente, la acción
tendiente a liquidar a la Soc.
En cuanto a la liquidación establece que ella s rige por las normas del contrato y de la
Ley, por lo que operada la disolución, los socios y los administradores sólo pueden atender
asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para atender la liquidación.
26
El procedimiento de liquidación es insustituible, así como las etapas previstas por los arts.
101 a 112, pues ellas han sido impuestas fundamental// en resguardo de los derechos de los
terceros.
La incapacidad de la Soc para adquirir la titularidad de los Bs registrables no implica que
los socios no puedan demostrar que tales Bs formaron parte del patrimonio social, hallándose
en consecuencia sometidos a las relaciones patrimoniales del ente. Negar tal posibilidad
llevaría a la errónea conclusión de que el aportante no ha adquirido o mantenido su carácter
de socio, dado que el aporte es presupuesto básico para asumirla.
Regularización de la sociedad
La regularización se produce por la adopción de uno de los tipos previstos en la Ley, y
puede llevarse por vía de acción de uno o todos los socios o por vía de excepción, ante la
voluntad disolutoria manifestada por uno de los integrantes.
En el primer caso, cualquier socio puede solicitar la regularización, notificando a sus
consocios en forma fehaciente. La decisión debe ser adoptada por mayoría, debiéndose
además otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse con todas las formalidades del tipo y
solicitarse la inscripción registral dentro de los 60 días de la última notificación. No lograda la
mayoría o no solicitada la reunión, cualquiera de los socios puede provocar la disolución desde
a fecha de la resolución denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los demás socios
puedan solicitar nueva// la regularización.
Por vía de excepción, frente a la voluntad disolutoria de uno de los socios, en cuyo caso
recibida la notificación, los demás pueden adoptar tal decisión por mayoría. Tal regularización
no deja desamparado a los socios que han exhibido su voluntad disolutoria votando en contra,
ya que tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte, rigiendo al
respecto y para la determinación de la parte del socio recedente, las pautas previstas por el
atr. 92, aunque el socio disconforme a diferencia del excluido, puede exigir la entrega del
aporte en especie, entregado en uso o goce, aun cuando éste fuere indispensable para el
funcionamiento de la Soc.
En cuanto a los efectos de tal regularización el art. 22 es categórico, al sostener la
identidad e/ la Soc irregular o de hecho y la nueva Soc constituida regular//.
Rendición de cuentas
El principio general mediante el cual los administradores informan s/ su gestión y los
resultados obtenidos resulta inaplicable a estas Soc, atento a la imposibilidad de llevar una
contabilidad regular y legal, habida cuenta de la imposibilidad de rubricar sus libros de
comercio. Como consecuencia ello y la facultad administrativa de todos los socios, la
información s/ los negocios realizados a los demás integrantes se lleva a cabo a través del
procedimiento de rendición de cuentas, previsto por los arts. 68 a 74 de C de C.
La directiva del art. 23, impone que cualquier acción judicial de rendición de cuentas que
pretenda obtenerse debe ser interpuesta contemporánea o con posterioridad a la acción de
disolución y/o liquidación. La aprobación de las referidas cuentas permitirá conocer los saldos
de la actividad común, para distribuirse las ganancias o contribuir a las pérdidas.
27
El plazo aplicable al caso de prescripción de las acciones tendientes a exigir la rendición
de cuentas, es el ordinario decenal previsto por el art. 847 del C de C, toda vez que la
excepción de aquella norma, debe considerarse hecha para las Soc regular// constituidas.
Deber de lealtad
Tal manera de actuar y desempeñarse ha sido denominada común// como la affectio
societatis, concepto que se relaciona con la conducta que deben mantener los socios para
lograr la finalidad tenida en cuenta al momento de asociarse.
La obligación de adecuar la conducta personal a los intereses de la entidad se concreta en
las Soc de personas, con la prohibición que pesa s/ los socios de realizar actividades en
competencia con la Soc así como participar en el gobierno y administración de la misma. No
debe caerse en el error, como ha ocurrido tradicional//, de sostener que en las SRL y
fundamental// en las SA, sus integrantes carecen de affectio societatis, pues la realidad
28
societaria se caracteriza por la gran cantidad de Soc de personas disfrazadas de SA, fenómeno
que ha sido denominado como Soc cerradas o de familia. Por ello, sólo es correcto sostener la
inexistencia de tal elemento en las Soc que cotizan en bolsa, donde sus integrantes ocasionales
son más bien inversores que accionistas, y su propósito fundamental al vincularse es lucrar con
las ganancias de la empresa o con las diferencias e/ los precios de compra y de venta de tales
participaciones.
Mas allá de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador ha adoptado la
intensidad de la obligación al tipo social
1- Soc de personas: todos los socios están obligados a administrar la Soc, cuando el
contrato no previera un régimen especial, la negativa del socio debe ser considerada
como grave incumplimiento de sus obligaciones, lo que autoriza la exclusión del
socio. El deber de lealtad se manifiesta a través de la prohibición absoluta de
competencia directa o indirecta
2- Soc de capital: la Ley requiere expresa// la organización del órgano administrativo en
el contrato o estatuto. Por otro lado la prohibición de competencia sólo es impuesta
a los administradores, lo cual no implica que los socios o accionistas pueden competir
libre//, ya que siempre serán responsables patrimonial// cuando a través de sus actos
en competencia han producido daños a la Soc. Este deber de lealtad también se
manifiesta en las reuniones donde los intereses personales entran en conflicto con
los sociales, en cuyo caso el socio en cuestión debe abstenerse de votar en los
acuerdos relativos. Esta última norma si bien esta contemplada en forma explicita
para las SA, debe considerarse implícita para los socios de los demás tipos societarios.
Final//, el deber de lealtad se concreta a través de la obligación del socio de abstenerse
de utilizar la estructura societaria, en su provecho o para defraudar a terceros, así como
abstenerse de aplicar los fondos sociales a uso o negocio de cuenta propia o de terceros, caso
contrario queda obligado a traer a la Soc las ganancias resultantes, siendo las perdidas de su
exclusiva cuenta.
29
Derechos de información
Derecho de información: por una parte es un derecho autónomo, al cual el socio puede
recurrir para conocer la marcha de la administración y por la otra es un derecho vinculado con
el derecho de voto, que el socio sólo puede ejercer con idoneidad cuando goza de completo
conocimiento del tema objeto de votación.
Este derecho ha sido asegurado por el legislador, por diversas normas:
1- mediante la facultad de examinar los libros y papeles sociales y recabar del
administrador los informes que se estime conveniente, éste podrá ser ejercido de
manera individual por el socio, o por 1/2 del órgano especifico de control (sindicatura
o consejo de vigilancia) en el caso de SA o cuando el estatuto o contrato previera la
formación de este órgano;
2- a través de la presentación de los estados contables por parte de los administradores,
constituyendo éstos una rendición de cuentas adaptadas al negocio societario;
3- mediante el derecho de voz en las reuniones, oportunidad en la cual los socios
pueden recabar toda la información necesaria para emitir su voto y opinión;
4- a través de la exhibición y/o obtención de las actas de los órganos colegiados, el
ejercicio de esta atribución permite a los socios cuestionar judicial// las decisiones
adoptadas por los órganos de la Soc.
El derecho de información ha sido deficiente// legislado, no solo por encontrarse
diseminado, sino que tratándose de Soc por acciones y existiendo un órgano de fiscalización
interno, el accionista sólo puede obtener información si reviste el carácter de titular de cómo
mínimo el 2% del capital social.
Derecho de receso
Es el derecho que le asiste a todo socio de retirarse de la Soc cuando por decisión del
órgano de gobierno se resuelva modificar de manera sustancial el contrato o estatuto,
encontrándose aquel con una Soc diferente a aquélla en la cual resolvió oportuna// integrarse.
El art. 245 contienen un listado de los supuestos que autorizan el derecho de receso.
Dicha enumeración no debe considerarse taxativa, no sólo por contemplar la Ley otros
supuestos, sino además por no agotar aquellas hipótesis todas las situaciones por las cuales,
las decisiones del órgano de gobierno pueden afectar la posición del socio en la compañía.
Resultan lamentables las deficiencias que presenta la normativa en lo que se refiere al
derecho de receso, ya que el legislador al intentar equilibrar los derechos del socio con la
necesidad de no descapitalizar a la Soc, optó por la formula de reembolso del valor de las
acciones a favor de los accionistas recedentes, lo cual deja mucho que desear ya con ello no se
contempla el valor llave de la empresa.
Derecho de voto
Está vinculado al derecho de información y debe ser ejercido en forma leal, debiendo el
socio priorizar los intereses sociales, absteniéndose de votar en los casos en que tuviese
intereses contrapuestos a los de la Soc.
30
Derecho de mantener intangible su participación social
La Ley ha garantizado este derecho de diversas maneras, dependiendo de la situación
que se presenta, así se han planteado: a) derecho de preferencia en los casos de aumento del
capital, con efectivos desembolsos de los socios, b) derecho de recibir el mismo porcentaje de
acciones que era titular, en el caso de aumento de capital por capitalización de cuentas del
balance y c) a través del derecho de receso cuando se resuelve por decisión de asamblea un
aumento del capital con efectivo desembolso de los socios y éstos no contaren con los fondos
o simple// no quisieran hacerlo, este derecho no podrá ser ejecutado si el estatuto previo un
aumento del capital, hasta tanto no sea completado el quíntuplo previsto por la Ley.
Derecho de acrecer
Consiste en suscribir e integrar las acciones de otro u otros socios, frente a los aumentos
de capital, cuando estos no hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue
otorgado para preservar el elenco original de los socios y evitar el ingreso de terceros a la Soc.
31
En protección de los terceros y atento el carácter de utilidad que reviste cuanto menos el
mencionado excedente, la Ley requiere como requisito previo al pago de dicha cuota la
confección de un balance final.
32
la Soc es en consecuencia evidente, ya que no es posible que por estos medios los individuos
puedan ser titulares de una pluralidad de patrimonios afectados a diversas empresas.
33
En las SRL, la administración y representación se encuentra a cargo de uno o más
gerentes, pudiendo los socios organizar una gerencia plural, que podrá funcionar en forma
indistinta o conjunta o también colegiada.
En las SA, la administración está a cargo del directorio, órgano de carácter colegiado,
cuyos integrantes deben adoptar por mayoría las decisiones, pero que carecen per se de
facultades de representación, que pertenecen sólo al presidente del directorio, salvo
autorización expresa del estatuto, aunque la actuación de estos jamás desplaza al presidente.
En conclusión, la administración y representación puede ser organizada de la siguiente
manera:
1- En forma singular: en cuyo caso la administración y representación se confunden en
una sola persona. Esta conclusión vale también para las SA, pues a pesar de que la
doctrina sostiene lo contrario, el directorio unipersonal, no puede por propia
definición ser colegiado.
2- En forma plural: en este caso puede estar a cargo e indistinta// en manos de todos los
administradores, o requerirse por 1/2 de expresa disposición del acto constitutivo la
actuación conjunta de dos o más administradores. Final// la administración plural
puede organizarse en forma colegiada.
34
Renuncia y remoción de los administradores
El régimen dispuesto por la Ley, varia según el tipo societario. En el caso de las Soc de
personas, si bien el administrador puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en
contrario, responde de los perjuicios que ocasionare la renuncia cuando sea dolosa o
intempestiva.
Por el contrario en las SRL y en las SA, el renunciante no se desvincula automática// de la
administración por el sólo hecho de presentar su renuncia, pues ella sólo es operativa si es
aceptada por el directorio y no afectare el funcionamiento regular de dicho órgano y no fuera
dolosa e intempestiva, debiendo en estos casos continuar en funciones hasta tanto la
asamblea se pronuncie.
En cuanto al régimen de remoción, el principio general, lo constituye la facultad de
remover a aquellos sin invocar causa, mediante decisión que por mayoría simple debe ser
adoptarse en reunión social. No obstante en las Soc por parte de interés el contrato puede
prever la necesidad de justa causa, en cuyo caso, estos conservaran su cargo hasta la sentencia
judicial. En estas Soc puede suceder que la designación de determinado administrador haya
sido condición para la constitución de las Soc, pudiendo lo socios disconformes ejercer el
derecho de receso.
En las SRL, sólo puede limitarse la libre revocabilidad, cuando la designación de los
mismos ha sido condición expresa de la constitución de la Soc, en cuyo caso se aplica la
solución prevista para las Soc de personas.
Final//, en las SA el estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad. La
designación de los mismos es revocable exclusiva// por la asamblea, sin perjuicio de que
cualquiera de los accionistas puedan solicitar la remoción con causa, a través de juicio sumario
que deberá tramitarse contra la Soc y los directores cuya remoción se persigue. Esta última es
una facultad común a todos los tipos sociales.
35
La Ley no prevé fórmulas expresas para obrar en representación de la Soc, pero debe
resultar indudable que el representante ha querido obligar a la misma. En tal sentido, ha sido
interpretado por la jurisprudencia que la firma o nombre social mediante la cual se establece a
asunción de una obligación debe presentarse con tal claridad que indique la actuación de un
ente colectivo.
36
Por otro lado, los EECC son confeccionados por personas físicas, resultando acertado
desde todo punto de vista que las cuentas sean formuladas en forma uniforme como lo
describen las normas de los arts. 62 a 66 en materia de preparación de los EECC y que los
mismos sean presentados sólo en forma anual y aprobados expresa// a través del órgano de
gobierno de la Soc. Pero de ello no puede derivarse mecánica// que los administradores no
deben rendir cuentas en determinadas circunstancias.
Final//, la rendición de cuentas es admisible en las Soc donde no es aplicable la doctrina
orgánica, como es el caso de las Soc accidentales o en participaciones, que carecen de
personería jurídica, y también constituyen el único 1/2 de información para los socios en las
Soc irregulares o de hecho, atento a la imposibilidad de los administradores de llevar una
contabilidad regular.
DE LA DOCUMENTACIÓN Y DE LA CONTABILDAD
Fundamentos de los registros contables
La obligación de los comerciantes de llevar registros contables, surge imperativa// del
art. 43 del C de C. La importancia de dichos registros puede ser advertida desde distintos
puntos de vista: a) en beneficio de la comunidad y del trafico mercantil, ya que permite
conocer la evolución de los negocios, su estado patrimonial y financiero en un momento
determinado y reconstruir el patrimonio; b) en interés del propio comerciante, pues además
de permitirle el conocimiento del estado y evolución de sus negocios la Ley le permite valerse
de ellos como medios de prueba; c) final// en materia de Soc permite a los socios ejercer con
plenitud su derecho de información.
En materia de Soc comerciales, la teneduría legal de libros es obligación exclusiva de los
administradores, siendo causal de remoción su inexistencia o irregularidad. Del mismo modo
es obligación del síndico verificar la legalidad de tal carga, cuya omisión puede acarrearle
idénticas consecuencias.
Los requisitos formales previstos por el C de C, han sido modificados de alguna manera
por la Ley 19.550, para las Soc. En tal sentido, el art. 61 dispone que podrá prescindirse de la
foliación y rubrica de los libros de comercio, cuando la autoridad de control autoricen la
sustitución de los libros por ordenadores, medios mecánicos o magnéticos u otros, salvo el
libro Inventario y Balances.
37
formas de votación y sus resultados, con expresión completa de las decisiones
tomadas, el acta deberá ser firmada por el representante legal y los socios que hayan
sido designados para suscribirla y verificar el rol de custodiar la veracidad de lo
acontecido en el seno del acto asambleario.
2- El libro de actas de directorio, donde deben transcribirse resumida// las
manifestaciones y votos de los directores presentes, así como las decisiones
adoptadas en el seno del órgano de administración, estas actas deberán ser firmadas
por todos los directores presentes al concluir la reunión.
Si bien la Ley se refiere a las actas del directorio, sus normas son aplicables a los otros
tipos sociales cuando hayan adoptado un órgano colegiado. Tal obligación es asimismo exigible
al Consejo de Vigilancia y a la sindicatura plural o Comisión Fiscalizadora, que también revisten
el carácter de órganos colegiados.
38
Legal// esta es una carga impuesta al órgano administrativo, sin embargo suele delegarse
su confección a los profesionales del área contable de la empresa, lo cual de manera alguna
implica eximir la responsabilidad de aquellos.
Los EECC requieren la aprobación por parte del órgano de administración, mediante
decisión expresa del órgano colegiado, en reunión donde debe aprobarse además la
confección de la memoria y la convocatoria a asamblea general, en la cual dichos documentos,
así como el informe de la sindicatura, serán considerados y eventual// aprobados. Solo a partir
de esa decisión, los balances y EECC adquieren los efectos jurídicos que la Ley les otorga.
La trascendencia que tienen los EECC para el tráfico mercantil ha sido destacado incluso
en la normativa societaria, que impone a los administradores de las SRL cuyo capital alcance el
monto establecido en el inc. 2 del art. 299 y a las SA, la obligación de remitir una copia de estos
documentos a la autoridad de control.
El informe de la sindicatura
En las Soc por acciones y en todas las Soc en que los socios hubieran previsto la actuación
de un órgano de control, la sindicatura debe presentar a la asamblea, un informe escrito y
fundamentado s/ la actuación económica y financiera, dictaminando s/ la memoria, inventario,
balance y estado de resultados. Dicho informe debe ser presentado adjuntando los EECC.
39
La falta de cumplimiento de la obligación impuesta y la reticencia a suministrar la
información constituye causa justa de impugnación de la decisión que los aprobare. Del mismo
modo la violación de la veracidad y de la completividad importa balance falso, que autoriza la
remoción de los administradores y compromete su responsabilidad, así como al sindico y la de
los accionistas que lo han aprobado, con conocimiento de tales irregularidades.
La decisión asamblearia que aprueba los EECC es indivisible, pues los distintos
instrumentos que los conforman constituyen un todo inescindible. Por ello la falta o
inexistencia de memoria o del informe del sindico o las irregularidades de las cuentas,
constituyen causal de invalidez de los EECC y del acuerdo asambleario que los aprueba.
TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
Transformación de la sociedad
Hay transformación cuando una Soc regular// constituida adquiere otro de los tipos
previstos por la Ley. No implica la disolución de la Soc, sino una modificación de su contrato
social, continuando el mismo organismo social modificado en su forma aunque con el mismo
sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, la decisión social que aprueba la
transformación requiere las mayorías más rigurosas, cualquiera fuera el tipo societario
adoptado, gozando los socios disconformes con el derecho de receso.
La transformación puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los
socios resuelven tal acto sin circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario será forzosa
u obligatoria, cuando la Ley obliga a los socios a llevar a cabo tal procedimiento,
constituyéndose en una solución posible para evitar la nulidad de la Soc.
La mención a otros tipos previstos, que hace la terminología del art. 74, no circunscribe la
transformación a la tipología prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningún
inconveniente para aceptar la transformación de una Soc civil en Soc comercial. No obstante la
inversa no es admisible, pues la Soc comercial tiene un régimen de publicidad registral
establecido para seguridad de terceros y del tráfico mercantil en general, que no existe para
las civiles.
Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislación, no es posible
su transformación en Soc comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibición viene impuesta
por el art. 6 de la Ley 20.337. Por otro lado, las asociaciones civiles no pueden transformarse
en Soc comerciales ni viceversa, pues no puede concebirse que a través de tal procedimiento
puedan alterarse los requisitos que caracterizan a una Soc mercantil. Las Soc en liquidación
tampoco pueden transformarse, salvo que previa o contemporánea// se resuelva la
reconducción de su contrato social, de lo contrario la transformación aparece como un acto
40
que exorbita el período liquidatorio. Final// las Soc en participación o accidentales, tampoco
pueden transformarse en otro tipo societario ni viceversa, pues si bien son un tipo societario
legislado expresa// por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurídica y no es admisible hablar
de transformación cuando no existe el sujeto de derecho.
Requisitos de la transformación
El procedimiento de transformación requiere el cumplimiento de una serie de requisitos:
1- Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos
tipos societarios, esto es ¾ partes del capital social en las SRL y la mayoría de las
acciones con derecho a voto en las Soc por acciones.
2- Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del
acuerdo y puesto a disposición de los socios con no menos de 15 días de
participación.
3- Otorgamiento del acto que instrumenta la transformación, con constancia de los
socios que se retiren, capital que representan y cumplimiento de las formalidades del
nuevo tipo societario.
4- Publicación por un día en el diario de publicaciones legales, aviso que deberá
contener la fecha de la resolución social, la fecha del instrumento de transformación,
la razón social o denominación anterior y la adoptada, los socios que se retiran o
incorporan, y el capital social que representan, así como cualquier otra cláusula
contractual que haya sido modificado.
5- Inscripción del instrumento con copia del balance, en el Registro Público de Comercio
y demás autoridades de control.
41
Las normas que gobiernan el derecho de receso en caso de transformación son:
1- derecho de receso es otorgado a los socios que han votado en contra y los ausentes,
salvo en el caso de las SRL en donde los ausentes no podrán ejercerlo. No obstante el
retiro continúan respondiendo frente a terceros por las obligaciones contraídas hasta
la inscripción de la transformación, pero como contrapartida y para evitar los abusos,
los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e
ilimitada// a los recedentes, por las obligaciones contraídas desde el ejercicio del
derecho de receso.
2- Debe ejercerse dentro de los 15 días de adoptado el acuerdo, salvo que el contrato
fije uno distinto.
3- El reembolso de las partes se hará s/ la base del balance de transformación
4- Los socios que permanecen mantienen preferencia s/ las partes de los recedentes,
salvo pacto en contrario.
FUSIÓN DE SOCIEDADES
La fusión, concepto y clases
Constituye el instrumento jurídico más idóneo para la concentración empresaria y tiene
lugar cuando dos o más Soc se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva Soc (fusión
propia// dicha), o cuando una Soc ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son
disueltas (fusión por absorción o incorporación).
Es un contrato celebrado e/ Soc que tiene por objeto la transferencia universal del
patrimonio de las Soc fusionadas a la nueva, o del patrimonio de la Soc absorbida a la
absorbente, por lo que implica una sucesión a título universal, con iguales efectos que la
sucesión mortis causa.
Los efectos fundamentales de la fusión son:
42
1- La nueva Soc o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y las
obligaciones de las Soc disueltas, produciéndose la transferencia total de sus
respectivos patrimonios al inscribirse el acuerdo definitivo y el contrato de la nueva
Soc o el aumento del capital social que hubiera tenido que efectuar la incorporante.
2- La fusión produce la atribución de la calidad de socio en la nueva Soc o en la
incorporante a quienes eran socios en las disueltas.
La fusión no es un procedimiento admisible para las Soc en liquidación, pues constituye
un acto que exorbita el tramite liquidatorio. Asimismo supone regularidad en los sujetos
intervinientes, habiendo la jurisprudencia descartado, con convincentes argumentos, la
intervención de Soc no constituidas regular// en este procedimiento.
43
4- Los acreedores cuentan con un plazo de 15 días, contados desde la última
publicación, para ejercer su derecho de oposición. Esta oposición no frustra el
procedimiento ni impide la prosecución de las operaciones, sino que sólo demora el
otorgamiento del acuerdo definitivo, el que no podrá ser llevado a cabo hasta veinte
días después del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los acreedores
oponentes que no fueran desinteresados o debida// garantizados, puedan obtener el
embargo judicial.
5- No existiendo acreedores oponentes o transcurrido el plazo de 20 días, los
representantes se encuentran en condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de
fusión, el que contendrá:
a) las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión;
b) la nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que
representen en c/ Soc;
c) la nomina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieran sido
garantizado y de los que hubieran obtenido el embargo judicial;
d) la agregación de los balances especiales y de un balance consolidado.
6- Final// y suscripto el acuerdo definitivo, este debe inscribirse en el Registro,
momento a partir del cual la fusión resulta oponible para la Soc, sus integrantes y
frente a terceros. Desde el acuerdo definitivo, salvo que se haya pactado lo contrario
en el acuerdo previo, la administración y representación de las Soc fusionantes
disueltas estará a cargo de los administradores de la Soc fusionaria o incorporante.
Inscripción registral
Las inscripciones registrales que correspondan deben ser ordenados por el juez o
autoridad cargo del Registro, a tal efecto, la resolución de la autoridad es instrumento
suficiente para la toma de razón de la transmisión de la propiedad, sin que se requiera otro
documento o instrumento.
44
1- El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la
aprobación de compromiso de fusión dentro de los 15 días de la respectiva asamblea
o reunión que haya aprobado dicho instrumento.
2- No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la Soc incorporante, ni
es admisible tal derecho en las Soc que hacen oferta pública de sus acciones o se
hallan autorizadas para la cotización de las mismas. Podrán si ejercer el derecho si la
inscripción bajo dichos regímenes fuera desistida o denegada.
Rescisión de la fusión
La rescisión del acuerdo definitivo, puede ser mandado por cualquiera de las Soc siempre
y cuando sean invocados justos motivos. Tal derecho sólo puede ser ejercido hasta el
momento de la inscripción registral.
La demanda de rescisión deberá interponerse en la jurisdicción que corresponda al lugar
donde se celebro el acuerdo y a los efectos de la promoción de dicho juicio, las autoridades de
las Soc disueltas recuperan la administración, quedando sin efecto la suspensión prevista por
el art. 84.
ESCISIÓN DE SOCIEDADES
Escisión de sociedades
Constituye otro supuesto de agrupación empresaria, que se encuentra legislada por el
art. 88, que al respecto diferencia e/ distintos supuestos: a) escisión con absorción, b) fusión
escisión, c) escisión propia// dicha y d) escisión división.
Salvo en el supuesto de escisión división las Soc escindentes no se disuelven, ni las
escisionarias asumen el activo y pasivo de aquellas, manteniendo c/u su personalidad jurídica
sin restricciones de ninguna especie, es decir que no se produce la transferencia a título
universal de los derechos y obligaciones, como ocurre en la fusión.
Es característica del procedimiento de la escisión que las partes sociales y acciones
correspondientes a la participación en la Soc escisionaria no se adjudica a las Soc escindentes,
sino que se atribuyen directa// a los socios o accionistas de éstas.
45
última deberá incrementarlo, para dar entrada a ese bien y poder distribuir la correspondiente
participación a los integrantes de la escindente.
Fusión escisión
Tiene lugar cuando una Soc participa con otra u otras (escindentes) en la creación de una
nueva Soc (escisionaria) con parte de sus respectivos patrimonios. Implica para las Soc que se
escinden una reducción de su capital, proporcional al patrimonio destinado a la creación de
una nueva compañía. Los socios de ambas Soc adquieren la calidad de socios de la nueva.
La escisión división
Este último supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando una Soc se
disuelve sin liquidarse para constituir nuevas Soc, con la totalidad de su patrimonio.
Requisitos de la escisión
La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos
1- Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la Soc escisionaria,
de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance
especial que debe confeccionarse a tal efecto, el cual no podrá se anterior a 3 meses
de la resolución social. La Ley remite, para el ejercicio del derecho de receso y para
las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.
2- La resolución aprobatoria debe incluir la atribución de las partes sociales o acciones
de la Soc escisionaria a los socios de la escidente, en proporción a sus participaciones
en aquélla , las que se cancelaran en caso de reducción del capital.
3- La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de
los diarios de mayor circulación, el que deberá contener:
a) la razón social o denominación, sede social y los datos de inscripción en el
Registro de la Soc escindente;
b) la valuación del activo y pasivo de la Soc escindente con indicación de la fecha
a cual se refieren;
c) la valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la
Soc escisionaria, su la razón social o denominación, tipo y domicilio que
tendrá.
4- Los acreedores tendrán derecho de oposición de acuerdo al régimen de fusión.
Vencidos los plazos correspondientes, se otorgarán los instrumentos de constitución
de la Soc escisionaria y de modificación de la Soc escindente, practicándose las
inscripciones registrales.
46
RESOLUCIÓN PARCIAL
Resolución parcial del contrato de sociedad
Hay determinados momentos de la vida de una Soc, que por vía natural, convencional o
incluso como remedio para preservar su funcionamiento, se produce la desvinculación de uno
o más socios, subsistiendo la Soc con los restantes. Tales supuestos si bien son de naturaleza
diferente, generan los mismos efectos, pues obligan a la Soc a restituir el valor de la parte del
socio desvinculado.
Los casos de resolución parcial básica// son tres: a) la muerte, b) la exclusión y c) el retiro
voluntario.
La resolución parcial constituye vicisitud propia de las Soc donde la personalidad de los
socios reviste importancia. Por ello es que las normas previstas por el ordenamiento societario
para la resolución social no son aplicables a las SA.
El art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato otras causales de
resolución parcial y de disolución, no incluidas por el legislador en la normativa legal.
47
Tratándose de SA, la muerte de uno de los socios es indiferente para la Soc y no resuelve
parcial// el contrato, aunque se debe considerar la situación que se plantea en las SA cerradas,
ya que la sanción de la Ley 24.587 (nominatividad) que derogó las acciones al portador, obliga
a los herederos del accionista fallecido a promover su sucesión, ingresando a la Soc una vez
acreditado su carácter de tales, inscribiendo la correspondiente declaratoria de herederos en
el libro de Registro de acciones como requisito indispensable para el ejercicio de sus derechos
de socio.
48
Efectos de la exclusión del socio
El atr. 92 establece los siguientes efectos:
1- El socio tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la
fecha de la invocación de la causal.
2- Si existen operaciones pendientes, participa en los beneficios o soporta las pérdidas.
3- La Soc puede retener la parte del socio hasta concluir las operaciones en curso al
momento de la separación.
4- Cuando el socio hubiera aportado un bien en uso o goce, no podrá exigir la
restitución del mismo si este es indispensable para el funcionamiento de la Soc y se le
pagará su parte en dinero.
5- El socio responde hacia los terceros, hasta la inscripción de la exclusión en el Registro
49
8- la reducción a uno del numero de socios;
9- la sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones
10- la resolución firme de retiro de la autorización para funcionar.
La enumeración prevista por el art. 94, no es de manera alguna taxativa, ya que en el
propio art. 89 ha tenido en cuenta la posibilidad de que los socios prevean otras causales de
disolución.
La jurisprudencia ha declarado procedente la disolución de la Soc en caso de perdida por
parte de los integrantes de la affectio societatis, la existencia de graves desarmonías e/ los
socios, la venta del único bien de la Soc o la imposibilidad de funcionamiento de los órganos
sociales, e/ otras. En el mismo sentido se han extendido las causales previstas, a supuestos que
no se ajustan estricta// a la letra de sus 10 incisos. Final//, dentro de las causales de disolución
debe considerarse la sentencia judicial de nulidad, en los términos de los arts. 18, 19 y 20, pues
tal declaración no puede nunca tener efectos retroactivos.
50
La demanda judicial de disolución
La disolución puede también ser declarada judicial//, en cuyo caso la sentencia tendrá
efecto retroactivo al día en que tuvo lugar la causa generadora.
La acción judicial de disolución debe ser tramitada por juicio sumario y deben ser citados
todos los socios además de la Soc, quienes deben actuar formando un litis consorcio necesario.
Tal acción resulta sin embargo, innecesaria cuando la causal disolutoria ha quedado
suficiente// configurada, en cuyo caso el socio o accionista perjudicado por la continuidad
operativa de la Soc debe requerir el cumplimiento del tramite liquidatorio.
Efectos de la disolución
La disolución implica el paso automático al procedimiento liquidatorio y surte efectos
frente a la Soc y sus socios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los
administradores responden desde ese momento por los actos exorbitantes al trámite
liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su inscripción
registral, previa publicación en su caso, salvo vencimiento de duración en las Soc regular//
constituidas.
Liquidación de la sociedad
Constituye un procedimiento de imprescindible tránsito por la Soc, mediante el cual los
liquidadores deberán vender los Bs que componen el activo social, pagar las deudas, así como
los gastos de liquidación, para posterior//, y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el
capital oportuna// aportado por los socios y distribuir e/ ellos su remanente.
La Ley describe con minuciosidad el procedimiento liquidatorio, que no ha sido instituido
en favor de los socios, sino de los terceros acreedores.
51
Los liquidadores, designación y derechos
La administración de la Soc en liquidación está a cargo del órgano de administración
vigente al acaecimiento de la causal disolutoria, salvo:
1- Que el contrato social o estatuto haya previsto la actuación de un órgano de
liquidación diferente, en tal caso, el o los liquidadores serán nombrados por mayoría
de votos dentro de los 30 días de haber entrado la Soc en estado de liquidación. No
designados los liquidadores o si estos no desempeñasen sus funciones, cualquier
socio puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva elección.
2- En caso de quiebra de la Soc, en cuyo supuesto el cargo es asumido por el síndico
concursal.
3- En caso de declaración judicial de nulidad por objeto o actividad ilícita o por objeto
prohibido, en cuyo caso el cargo será desempeñado por un funcionario designado por
el juez interviniente.
4- En caso de conflicto e/ socios, la designación también puede recaer s/ un funcionario
judicial, según las circunstancias del caso.
El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro, para ser oponible su
actuación frente a terceros, a menos que fuere llevada a cabo por los administradores
intervinientes al momento de entrar en liquidación, en cuyo caso la registración es innecesaria,
a no ser que se hubiera omitido su pertinente inscripción registral.
El liquidador es quien ejerce la representación de la Soc, estando facultado para celebrar
los actos necesarios para la realización del activo y cancelación del pasivo, cobrando una
remuneración acorde con las tareas desempeñadas.
52
8- Publicar el acuerdo parcial de distribución con los mismos efectos que el acuerdo de
reducción voluntaria del capital.
9- Desempeñar sus funciones con lealtad y diligencia, en los términos exigidos por el art.
59 para los administradores sociales.
10- Confeccionar el balance final y proyecto de distribución, una vez extinguido el pasivo.
11- Suscribir el balance final y proyecto de distribución, y ponerlos a disposición de los
socios, quienes podrán impugnarlos en el término de 15 días desde su puesta a
disposición. Si la impugnación no fuera admitida, los socios deberán promover acción
judicial dentro de los 60 días siguientes a la resolución de los liquidadores. En las SRL
cuyo capital alcance el monto estipulado por el art. 299 inc. 2 y en las Soc por
acciones, el balance final y el proyecto de distribución, también suscriptos por la
sindicatura, deberán ser sometido a la aprobación de la asamblea. Los socios o
accionistas disidentes o ausentes podrán impugnar judicial// dichos instrumentos
dentro de los 60 días contados a partir de la aprobación por la asamblea.
12- Agregar al legajo de la Soc en el Registro, el balance final y proyecto de distribución
aprobados.
13- Reembolsar las partes de capital a los socios, y salvo disposición en contrario,
distribuir el excedente en proporción a las participaciones de c/ socio en las
ganancias. Los importes no reclamados dentro de los 90 días deberán ser depositados
en un banco oficial a disposición de sus titulares. transcurridos 3 años sin ser
reclamados se atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción.
14- Cancelar la inscripción del contrato en el Registro.
15- Conservar los libros sociales y demás documentación por el término de 10 años.
53
oponible la extinción de la persona jurídica, en tanto constituyen un manifestación del
patrimonio de la persona jurídica.
Ante tal supuesto nacen para los terceros las acciones correspondientes contra la Soc y
de responsabilidad contra los liquidadores, sin perjuicio de las acciones contra los socios por
restitución de las sumas obtenidas en concepto de pago del remanente de la distribución,
salvo buena fe de los mismos.
54
(interventores judiciales) o de uno o más administradores, según la índole y gravedad de los
hechos invocados.
La designación de un veedor, general// se reserva para los casos en que los órganos de
administración o fiscalización de la Soc no suministren información a los socios, para los casos
en que la contabilidad fuera llevada en forma irregular o con significativo atraso o cuando el
juez interviniente considera conveniente obtener información s/ la marcha de la Soc o
determinadas operaciones. La designación de un veedor es por propia definición, una medida
cautelar provisoria, pues la función de aquel consiste exclusiva// en informar s/ las materias
encomendadas, por ello si de los informes producidos se constatan las irregularidades
denunciadas resulta procedente disponer una cautela más extensa, designando un
coadministrador o desplazando a través de un administrador judicial las autoridades de la
empresa.
El agotamiento de los recursos previstos por el contrato ha sido morigerado por la
jurisprudencia, pues no es admisible exigirlos cuando el accionista no cuenta con el porcentaje
accionario suficiente para poner en funcionamiento a la asamblea o cuando no reúna el 2% del
capital social necesario para pedir información a la sindicatura o realizar denuncias a dicho
órgano.
Del mismo modo, tampoco es admisible, según se ha resuelto jurisprudencial//, que el
órgano de administración, a quien se le exigió la convocatoria, pretenda repeler la intervención
judicial designada alegando que el accionista no había solicitado la convocatoria judicial a
dicho acto asambleario.
La contracautela
El peticionante de la intervención judicial debe prestar la contracautela que fije el juez,
de acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la Soc y
las costas causídicas.
La prestación de la contracautela, tiende a asegurar la eventual responsabilidad de la
parte que obtuvo una medida de esa naturaleza. En tal sentido, la designación de un veedor no
origina perjuicios para la Soc intervenida, por lo que la garantía debe ser mensurada s/ la base
de las posibles costas que la designación de tal funcionario pueda originar.
55
La remoción debe ser resuelta por el juez, así como la responsabilidad por los perjuicios
ocasionados. El interventor judicial removido del cargo por el ejercicio abusivo de sus
funciones, pierde el derecho a percibir honorarios, pero si la remoción fuere dispuesta por
negligencia el juez deberá disminuir proporcional// los estipendios del auxiliar.
56
importancia de conocer el origen de los capitales de una Soc constituida en el extranjero que
tiene actuación en el país.
Esta doctrina, llamada de control económico adopta como criterio de determinación s/ el
origen de la Soc la participación societaria, considerando como Soc local de capital extranjero a
aquella domiciliada en el territorio de la República, en la cual personas físicas o jurídicas
domiciliadas en el exterior sean propietarias en forma directa o indirecta de más del 49% del
capital social o cuentan con la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las asambleas.
La doctrina de control económico no significa otorgar nacionalidad a las Soc, sino conocer
el origen de sus integrantes o sus capitales para ciertos y determinados fines, con evidente
interés público.
57
constituye un sistema instituido en beneficio de los terceros, dando además certidumbre a las
relaciones comerciales y de responsabilidad.
La falta de inscripción no implica considerarla como Soc irregular, pues su regularidad se
gobierna por las leyes de su país, en todo caso la sanción es la inoponibilidad o ininvocabilidad
de la actuación de la Soc extranjera no inscripta en la República, hasta tanto cumpla con el
trámite registral.
Contabilidad separada
Resulta obligatorio para las Soc extranjeras que pretendan establecer sucursal, llevar
contabilidad separada y someterse al control que corresponda al tipo societario.
Se justifica tal requerimiento para el caso de resultar necesario reconstruir la actuación
del comerciante en beneficio del tráfico mercantil, finalidad que se advierte con toda nitidez
en el caso de quiebra o para conocer el resultado económico de la actividad por razones de
índole tributaria.
Emplazamiento en juicio
Según lo dispone el art. 122, el emplazamiento a una Soc constituida en el extranjero
puede cumplirse en la persona del apoderado que intervino, cuando se origine en un acto
aislado. En cambio si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación, en
la persona del representante.
El problema se plantea cuando la Soc no se ha inscripto, pues la inexistencia registral de
los datos del representantes impide la aplicación de norma, problema que reviste decisiva
importancia, pues está en juego el principio de la defensa en juicio.
Por una parte, ha sido sostenido que corresponde notificar la demanda en su país de
origen, dada la constitucionalidad del principio de defensa. Por otra parte, y con justa razón,
58
ha sido sostenida la necesidad de merituar la conducta del supuesto representante, y si éste ha
creado la apariencia de actuar en tal carácter, la notificación debe serle dirigida a su persona,
pues no resulta admisible otorgar diferente trato, en perjuicio de los acreedores nacionales.
59
de las formalidades, pues de tal forma pueden invocar el derecho de su país de origen cuando
les resulte conveniente.
Constitución y funcionamiento
Se constituyen y modifican por instrumento público o privado por expresa directiva del
art. 4.
60
La denominación social se integra con las palabras “Sociedad Colectiva” o su abreviatura,
si actúa bajo una razón social ésta se formará con el nombre de uno, varios o todos los socios,
y deberá llevar la palabra “y compañía” o su abreviatura, si en ella no figurasen el nombre de
todos. La violación a tales reglas hará al firmante responsable solidaria// con la Soc.
La ley admite la aportación de cualquier tipo de bienes a los fines de formar el capital
social, la amplia responsabilidad de los socios justifica el amplio criterio del legislador.
La suscripción e integración por lo socios del capital social, los hace titulares de
participaciones societarias que se denominan técnica// partes de interés, que pueden ser
embargadas por sus acreedores sociales, pero no ejecutadas, solución ésta, para evitar que a
través de la ejecución forzosa pueda desnaturalizarse la composición personalista de la Soc,
pero ello constituye un grave error, pues permite la formación de éstas para sustraer del
patrimonio personal del aportante determinados Bs y frustrar de tal manera los derechos de
los acreedores.
El acreedor del socio, si bien no puede ejecutar las participaciones sociales de éste,
puede oponerse a la prórroga de la Soc, hasta tanto sea desinteresado, solución también
objetable, pues hace depender la vida de la Soc a las aventuras comerciales de cualquiera de
sus integrantes.
La transferencia de las partes de interés, requiere reforma del contrato y necesita
conformidad de los restante socios, aun cuando la transferencia sea efectuada en favor de
cualquiera de los restantes integrantes, salvo pacto en contrario.
Administración y representación
1- Todos los administradores son, a su vez, representantes de la Soc.
2- Pueden revestir el cargo de administradores los socios o terceros.
3- Si el contrato no regula un régimen concreto de administración, todos los socios y en
forma indistinta tienen derecho a administrarla y representarla.
4- Si se encarga la administración a varios de los socios sin determinar sus funciones, ni
expresar que uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar
indistinta// cualquier acto de administración.
5- Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin el otro, ninguno de
ellos puede obrar individual//, en tal supuesto la Soc no es responsable por las
obligaciones contraídas por uno solo. En este aspecto la Ley se ha alejado del
principio civil, ya que dicha prohibición pesa aun en caso de imposibilidad del
coadministrador.
La remoción del administrador, aun designado en el contrato, puede ser resuelta por
decisión mayoritaria, en cualquier tiempo y sin necesidad de invocar justa causa, salvo pacto
en contrario.
Por el contrario, cuando el contrato ha establecido el requerimiento de justa causa, el
administrador conserva su cargo hasta la sentencia judicial de remoción. La ley ha admitido el
derecho de receso, para los socios disconformes, cuando la designación del aquél fue
condición expresa de la constitución.
61
La acción que la Ley confiere al socio para requerir la remoción del administrador, es de
naturaleza social y debe dirigirse contra la Soc y el administrador, y debe ser tramitada por 1/2
del procedimiento sumario.
El administrador, aunque revista el carácter de socio, puede renunciar en cualquier
momento, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la
renuncia fuere dolosa o intempestiva.
Resoluciones sociales
A los efectos de adoptar acuerdos sociales, los socios deben reunirse en asamblea o
reunión de socios y labrar acta de lo allí acontecido.
Toda modificación del contrato, requiere el consentimiento de los restantes, salvo pacto
en contrario, debiendo entenderse por tal la cláusula contractual que altere el régimen general
que impone la Ley. En tal sentido, la jurisprudencia ha admitido, dentro el concepto del pacto
en contrario a la previsión en el acto constitutivo de un único régimen de mayorías diferente a
la unanimidad.
Las resoluciones sociales que no implican modificación del contrato deben adoptarse por
mayoría absoluta del capital presente, excepto que los socios hayan establecido un régimen
diferente.
62
4- El capital social en que participen los socios comanditarios no se divide en acciones ni
se presenta en títulos circulatorios, a diferencia de su homónima por acciones.
5- La administración y representación sólo puede ser ejercida por los socios
comanditados o terceros que se designen.
Constitución
Rigen para la constitución los mismos requisitos formales que para las Soc Colectivas. Su
denominación social debe integrarse con la palabras “Sociedad en Comandita Simple” o su
abreviatura. Si actúa bajo una razón social, ésta se formará exclusiva// con el nombre del o los
socios comanditados, debiendo contener la palabra “y compañía” o su abreviatura, si no
figurasen todos.
La distinta distinción de la responsabilidad de los socios, impone criterios diferentes en
cuanto a la clase de aportes que pueden se efectuados, para los comanditados es lícito
cualquier tipo de aporte, incluso las obligaciones de hacer o de industria, mientras que para los
comanditarios sólo son admisibles aportes de obligaciones de dar, aun cuando dichos Bs
aportados no sean susceptibles de ejecución forzada.
Administración y representación
La administración y representación es ejercida por los socios comanditados o terceros
que se designen y se aplicarán, en caso de administración plural, las normas s/ administración
de las Soc Colectivas.
El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administración y
representación, bajo pena de ser responsable ilimitada y solidaria// por las obligaciones
sociales. Bajo las mismas penalidades, se les ha prohibido ser mandatarios de la Soc.
La prohibición no se extiende al examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o
consejo, respecto de la gestión societaria.
En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios
comanditados, el socio comanditario puede realizar los actos urgentes que requiera la gestión
de los negocios, mientras se regulariza la situación planteada, sin incurrir en responsabilidad
ilimitada y solidaria, la Soc se disuelve si no se regulariza la situación o transforma en el
término de 3 meses.
Resoluciones sociales
Rigen al respecto las normas de los arts. 131 y 132, que se refieren al régimen de
mayorías en las Soc Colectivas, pero a los fines de adecuar dichas disposiciones, el art. 139
dispone que los socios comanditarios tienen voto en la consideración de los EECC y en la
designación de los administradores.
63
SOCIEDADES DE CAPITAL E INDUSTRIA
Requisitos tipificantes
Se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, diferenciados en el régimen de
responsabilidad y principal// por la naturaleza de las aportaciones efectuadas. Así a los socios
capitalistas les está permitido sólo efectuara prestaciones de dar, mientras que los industriales
sólo aportan su industria u obligaciones de hacer.
Los socios capitalistas responden por la obligaciones sociales como los socios de Soc
Colectivas, mientras que los industriales lo hacen hasta la concurrencia de las ganancias no
percibidas, por lo que una vez retiradas sus ganancias cesa por completo su responsabilidad,
salvo los casos en que ésta se hubiera percibido de mala fe.
Al socio industrial, le está expresa// prohibido percibir sueldos o retribuciones periódicas
por sus prestaciones, es aplicable al respecto lo dispuesto por el art. 68 que sólo autoriza el
pago de ganancias, si éstas son realizadas y liquidas, provenientes de un balance
confeccionado de acuerdo con la ley y aprobado por el órgano social correspondiente.
Constitución
En cuanto a su constitución rigen las mismas formalidades que para las Soc. Colectivas. La
denominación social se integra con las palabras “Sociedad de Capital e Industria” o su
abreviatura. Si actúa bajo una razón social, no podrá figurar en ella el nombre del o los socios
industriales, la violación a esta regla convierte al firmante responsable solidaria//.
Constituye cláusula contractual necesaria la determinación de la parte del socio industrial
en los beneficios, sin embrago su omisión no invalida el contrato, ya que asiste al socio el
derecho de solicitar judicial// su determinación, lo cual constituye una excepción al principio
general contenido en el art. 11 inc. 7.
Administración y representación
La administración y representación podrá ser ejercida por cualquiera de los socios,
resultando aplicable las normas que al respecto rigen en las Soc Colectivas. Si el socio industrial
no ejerciere la administración, la quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los
administradores habilita a aquel a realizar los actos urgentes que se requieran para la gestión
de los negocios, mientras se regulariza la situación, sin incurrir en responsabilidad solidaria e
ilimitada. No obstante, la Soc se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de 3
meses.
Resoluciones sociales
Para la adopción de las resoluciones sociales se aplica el régimen dispuesto para las Soc
Colectiva. El socio industrial tiene pleno derecho de voto en todas las decisiones sociales,
debiendo computarse su voto como el del socio capitalista en caso de tratarse de un Soc de
dos socios, o el del capitalista de menor aporte, en caso de existir varios socios de esa
categoría.
64
SOCIEDADES ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIÓN
Requisitos tipificantes
1- Su objeto es la realización de una o más operaciones determinadas y transitorias.
2- La actividad se realiza con las aportaciones de todos lo socios, pero a nombre
personal del socio gestor, quien interviene frente a terceros como si fuere un
comerciante individual, careciendo los socios partícipes de toda acción contra
terceros.
3- Presentan dos categorías de socios, el o los socios gestores, a cuyo nombre se
realizan las operaciones sociales y ante quienes los terceros adquieren derechos y
obligaciones. Este responde como si se trataré de un comerciante individual, y si
actúan más de uno, responderán solidaria//. Los socios partícipes son quienes
realizan las aportaciones pero permanecen ocultos ante los ojos de terceros, su
responsabilidad no puede superar el valor de su aporte, salvo que autoricen al socio
gestor a hacer conocer su participación, en cuyo caso quedan obligados solidaria e
ilimitada//.
4- No son sujetos de derecho y por ello carecen de denominación social.
5- No están sometidas a requisitos de forma ni de inscripción registral.
A pesar de la clara posición asumida por el legislador, se observa en la doctrina moderna
una tendencia general de admitir la posibilidad de participación en actividades comerciales
más o menos duraderas, sosteniéndose que la nota tipificante es su carácter oculto y no la
limitación de su actividad. La nota oculta no debe ser interpretada en el sentido de secreta o
clandestina, sino como la ausencia de un ofrecimiento de responsabilidad colectiva o plural
hacia los terceros.
Nada obsta a la participación de personas jurídicas en este tipo de Soc, excepto para las
Soc por acciones que por expresa disposición sólo pueden integrar Soc de igual tipo.
65
Gobierno de la sociedad
El gobierno está a cargo de todos los socios, de acuerdo con las pautas que hayan
establecido en el contrato, y en caso de silencio, la aplicación supletoria de la normas de Soc
Colectiva, impone el régimen de mayorías previstas por los arts. 131 y 132.
SOCIEDADES CIVILES
Características e importancia
Está definida por el art. 1648 de CC, según el cual habrá Soc Civil cuando dos o más
personas se hubiesen mutua// obligado c/u con una prestación, con el fin de obtener alguna
utilidad apreciable en dinero, que dividirán e/ sí, el empleo que hicieren de lo que c/u hubiere
aportado.
Si bien desde la sanción de la Ley 19.550 han perdido gran parte aplicación, debido a que
la mayoría de las explotaciones consideradas clásica// civiles se realizan actual// bajo la forma
de SA o SRL, no es dable decir que han perdido toda vigencia, pues el ejercicio asociado de
profesionales liberales se realiza por lo general dentro de este marco.
La misma Ley 19.550 reconoce esta realidad al autorizar la actuación de Soc Civiles
integradas exclusiva// por contadores o abogados para ejercer la sindicatura societaria.
Las características de las Soc Civiles son:
1- Son sujetos de derecho, con personalidad jurídica distinta a la de sus integrantes.
66
2- Pueden celebrarse por tiempo indeterminado.
3- La responsabilidad de los socios si bien es ilimitada, no es solidaria, sino
mancomunada.
4- Son en principio admisible todo tipo de aportes.
5- La administración de la Soc se gobierna por las reglas del mandato.
6- Todos los socios tienen a su cargo la administración y representación, salvo pacto en
contrario, pero los restantes socios tienen derecho de veto s/ la actuación de
cualquier de los socios, que pueden ejercer hasta que la operación cuestionada sea
ejecutada.
7- Se rigen por las normas de los arts. 1648 a 1788 del CC, salvo para la liquidación en
donde por expresa remisión legal, se rigen por la Ley 19.550.
Las diferencias más notorias con las Soc Comerciales son:
1- Debe ser constituida y modificada por escritura pública y no requiere publicaciones ni
inscripciones en ningún registro
2- No existe responsabilidad solidaria de los socios, salvo pacto expreso en contrario.
3- Los acreedores de la Soc son acreedores al mismo tiempo de los socios, dado que su
responsabilidad no es subsidiaria.
Los aportes
En las Soc Civiles rige la mayor liberalidad en materia de aportes, pues la norma ha
establecido que estos pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, en consecuencia
todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes, excepto los créditos por influencia.
En materia de aportes el art. 1703 establece una presunción legal de trascendente
importancia, al prescribir que los Bs aportados por los socios se juzgan transferidos en
propiedad a la Soc, salvo que se haya estipulado en el contrato que los socios los transfieren
en uso y goce. Sin embrago la presunción legal se invierte cuando en la Soc existiere un solo
socio capitalista y los demás fueren industriales, en cuyo caso el art. 1705 dispone que la
transferencia se presume aportado en uso y goce.
67
Los socios responden de la evicción de los Bs que hubiesen aportado, así como de sus
vicios redhibitorios. Si el aporte fue en uso y goce, es de su cuenta la pérdida total o parcial del
mismo, no obstante, es válida la estipulación por 1/2 de la cual se pacte que la pérdida de los
Bs así aportados quede a cargo sólo de los demás socios.
Si la prestación consiste en trabajo o industria, el derecho de la Soc contra el socio se
juzgará por las disposiciones que el CC contiene en materia de obligaciones de hacer. Si el
socio industrial no cumpliere con el aporte, la norma establece varias hipótesis: a) si media
incumplimiento definitivo, la Soc puede ser disuelta por voluntad de los restantes socios; b) si
el incumplimiento se debe a la culpa exclusiva del socio industrial, los otros socios pueden
continuar con la Soc, excluyendo al incumpliente; c) cuando sólo media interrupción, sin culpa
del obligado, sólo corresponde la disminución proporcional de la ganancia; d) si la interrupción
temporal fuere culpa del socio industrial, habrá suficiente causal de exclusión.
El CC prohíbe lo que la doctrina a denominado como Soc Universal, esto es, la constituida
con todos los Bs presentes y futuros de los socios o con todas las ganancias que se obtengan,
pero es lícita la Soc constituida con todos los Bs presentes, en la medida que se identifique y
también con las ganancias, cuando ellas provengan de ciertos y determinados negocios.
El objeto social
El objeto de la Soc debe ser lícito, posible y estar expresa// determinado en el contrato.
Los miembros de la Soc ilícita son solidaria// responsables de todos daño resultante de
los actos ilícitos practicados en común para el fin de la Soc.
68
considerando la Soc Civil como regular cuando está constituida por escritura pública e irregular
o de hecho en caso contrario.
Al respecto es unánime, por la doctrina y la jurisprudencia, la opinión de que la Soc Civil
es de hecho cuando carece de toda instrumentación e irregular cuando su contrato es
celebrado por escrito, pero no por escritura pública. El carácter de irregular o de hecho no
obsta al reconocimiento de su calidad de persona jurídica.
La demostración de la existencia de la Soc a través de su instrumento público, reviste
fundamental importancia, pues su carácter regular permitirá a sus integrantes la plena
invocación frente a los terceros, la Soc y los restantes socios. De lo contrario sólo pueden los
socios invocar la existencia de la Soc para exigir la liquidación de la Soc y pedir la restitución
del aporte así como la partición de ganancias.
En las Soc irregulares o de hecho, los socios pueden demandar a terceros las obligaciones
que hubieran contratado con la Soc, sin que los terceros puedan alegar la inexistencia de la
Soc.
La admisibilidad de la prueba escrita no descarta otros medios probatorios, aunque la
jurisprudencia ha sido muy estricta en cuanto a la prueba testimonial y de presunciones. Ellas
sólo serán admisibles en la medida que no quede ninguna duda de la existencia de la Soc. No
obstante la amplitud probatoria prevista por el ordenamiento, se establece una importante
excepción al disponer que la sentencia pronunciada, declarando la existencia de la Soc en favor
de terceros, no da derecho a los socios para demandarse e/ sí, alegando dicha sentencia como
prueba.
Los socios
Son socios de las Soc Civiles las personas que fueron parte en el contrato o los que se
incorporan con posterioridad, por vía de cesión o fallecimiento de uno de los socios.
Tratándose de adquisición de partes con posterioridad al acto constitutivo, se requiere
autorización unánime de los restantes socios, siempre y cuando tal estipulación estuviere
expresa// permitida en el contrato. Estipulada tal cláusula y ante la negativa de los consocios a
la transferencia, asiste a los restantes integrantes un derecho de preferencia.
Los herederos o legatarios no adquieren automática// el carácter de socio, para ello es
necesario que esté expresa// previsto en el contrato y que todos los demás socios consientan
la sustitución, requiriéndose la expresa conformidad del heredero o legatario.
El socio ostensible o prestanombre no será reputado socio con relación a sus verdaderos
socios, aunque éstos le den algún interés, más lo será con relación a terceros, asistiéndole el
derecho de reclamar a los verdaderos, lo pagado a los acreedores de la Soc.
El socio oculto, cuyo concepto difiere del previsto por el art. 34 de la Ley 19.550, es aquel
que no figurando en el contrato participa en los beneficios de la Soc, o integrando el acto
constitutivo no hace manifestación ostensible de esa calidad. Será juzgado como socio frente a
sus consocios, pero no frente a terceros, aunque estos tuviesen conocimiento del contrato
social.
69
Responsabilidad de los socios
Si bien responden ilimitada//, sin beneficio de excusión, tal responsabilidad no es
solidaria, salvo expresa cláusula contractual. Los socios responden por una porción viril, esto
es, en forma mancomunada, dividiéndose la deuda en tantas partes iguales como socios haya.
Tal régimen de mancomunidad puede quedar desdibujada ante lo dispuesto por el art.
1751 del CC, conforme al cual los socios responden por las partes de los socios insolventes.
Todos los socios tendrán el derecho de que la Soc les reembolse las sumas que hubiese
adelantado con conocimiento de ella, como también de las pérdidas que se le hubiesen
causado. Todos están obligados a ésta indemnización, a prorrata de su interés social y la parte
de los insolventes se partirá de la misma manera e/ todos.
Administración y representación
El poder de administrar, corresponde a todos los socios, salvo que ellos hubieran
nombrado uno o más mandatarios, socios o terceros.
Rigen para estas Soc las normas del mandato, el cual puede ser hecho en el contrato
constitutivo o después de constituida la Soc. En el primer caso, no puede ser revocado sin
causa legitima y el socio administrador que lo ha recibido puede, a pesar de la oposición de los
otros, ejecutar todos los actos que entran en la administración del fondo común.
Régimen de administración
La administración implica un mandato general, que comprende los negocios ordinarios
de ella, con sus respectivas consecuencias, entendiéndose por tal a los comprendidos en el
objeto social y el fin para cuyo cumplimiento ha sido creada. No obstante ello, la normativa ha
considerado como actos extraordinarios a) aquellos para los cuales la ley requiere poderes
especiales, b) las innovaciones s/ los inmuebles sociales, y c) la modificación del objeto social,
aunque de ello resulte una utilidad para el ente.
No habiéndose establecido en el contrato un régimen especial de administración,
cualquiera de los socios obliga a la Soc, pero lo demás socios tendrán derecho de veto u
oposición a lo actuado por aquel, siempre y cuando la operación cuestionada no haya
producido efecto legal.
En caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no puede obrar sin
el otro, se necesita el concurso se todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda
alegarse la ausencia o imposibilidad de alguno, salvo peligro inminente de un daño grave o
irreparable para la Soc.
Régimen de revocación
El régimen de revocación es diferente, según este revista el carácter de socio o no o de
acuerdo al tipo de mandato otorgado.
Si el mandato ha sido dado por cláusula contractual, no puede ser revocado sin causa
legitima. Si el mandatario no reconoce la justa causa, conservará su cargo hasta se removido
por sentencia judicial, sin perjuicio de la designación de un administrador provisorio, durante
el pleito. Cualquiera de los socios puede solicitar judicial// la remoción del administrador. La
remoción del administrador, si este fuera designado por cláusula expresa del contrato, otorga
70
el derecho a cualquiera de los socios a solicitar la disolución de la Soc, acción judicial que
incluso puede intentar el socio desplazado de la administración. También asiste a los socios el
derecho de retirarse.
Si el administrador ha sido designado posterior// o por estipulación adicional al contrato,
el poder puede ser revocado como un mandato ordinario, decisión que compete adoptar a los
socios por mayoría.
Si el poder de administración ha sido otorgado a un tercero, éste es revocable aunque
hubiese sido otorgado en el contrato, y la revocación no da derecho a pedir la disolución de la
Soc.
Régimen de renuncia
Su régimen también es diferente según la oportunidad en que haya sido conferido el
mandato, pues si ha sido nombrado en el contrato, su renuncia sin justa causa lo hace
responsable por las perdidas e intereses, sin perjuicio del derecho de cualquiera de los socios
para pedir la disolución.
Por el contrario, el nombrado por convención adicional o por acto posterior puede
renunciar sin asumir responsabilidad alguna, tenga o no justa causa.
Fiscalización de la administración
La fiscalización de la administración, cuando ella estuviera bajo la responsabilidad de uno
o varios administradores designados exclusiva// para desempeñar tal función, está a cargo de
todos los socios, que tienen derecho a examinar el estado de los negocios y exigir a ese fin la
exhibición de libros, documentos y papeles.
Resolución parcial
Exclusión de socios
El socio que no cumple con sus obligaciones puede ser excluido mediando justa causa,
entendiendo como tales a) cuando contra la prohibición del contrato hubiera cedido sus
derechos a otro; b) cuando incumpliese alguna de sus obligaciones para con la Soc, tenga o no
culpa; c) cuando le sobrevenga alguna incapacidad; y d) cuando perdiese la confianza de los
otros socios por insolvencia, fuga, perpetración de algún crimen, mala conducta, provocación
de discordia e/ los socios u otros hechos análogos. La incapacidad por hallarse fallido el socio
industrial, no provoca su exclusión
71
Para tomar la medida, basta la decisión de los restantes consocios, la cual puede ser
revocada por decisión judicial en acción promovida por el excluido.
72
Disolución y liquidación
Son causales de disolución, previstas por el ordenamiento civil:
1- Muerte del socio designado como administrador en el contrato constitutivo, así como
por muerte del socio industrial o de alguno de los socios que revistieren tal
importancia personal que la Soc vea peligrar su continuidad, todas ellas a pedido de
cualquiera de los socios.
2- Por terminación el plazo de duración por el cual fue constituida, nada obsta sin
embargo a que los socios puedan resolver la prorroga del contrato social.
3- Por cumplirse la condición a que fue subordinada su existencia, aunque no estén
concluidos los negocios que tuvo por objeto.
4- Cuando lo exija cualquiera de los socios, en las Soc contraídas por término ilimitado,
salvo que los restantes quisieran continuar.
5- Por la exclusión, renuncia, abandono de hecho o incapacidad de alguno de los socios,
cuando la Soc fuere de dos.
6- Por pérdida total de su capital social o por la pérdida de una parte de él, que
imposibilitare conseguir el objeto social.
7- Por pérdida de la propiedad o del uso de la cosa que constituía el fondo con el cual
obraba o cuando perdiese una parte tan importante de él que le impidiera cumplir su
objeto.
8- Por incumplimiento de la prestación comprometida por cualquiera de los socios,
cuando los restantes no quisieran continuar.
9- Por causas externas que impidiesen continuar el negocio para el cual fue formada.
10- Por sentencia judicial de disolución.
En cuanto a la liquidación, está sujeta a las disposiciones que en la materia rigen para las
Soc Comerciales, salvo en lo que respecta en la partición de Bs, en donde regirán las normas
que el CC contiene en materia de división de herencias, salvo que el contrato hubiera previsto
un régimen distinto.
73
2- La administración y representación está a cargo de una gerencia, que puede ser
unipersonal o plural, integrada por socios o terceros.
3- El número de socios no podrá exceder de los 50.
Requisitos de constitución
Se constituyen y modifican por instrumento público o privado, pero debe destacarse que
la modificación del elenco de socios no constituye reforma del contrato.
El capital social debe ser integra// suscripto en el acto de constitución, los aportes
dinerario deben integrarse en un 25% como mínimo en dicho acto y el saldo completarse en
un plazo de 2 años, su cumplimiento se acreditará al momento de producirse la inscripción con
el comprobante de su depósito en un banco oficial. Los aportes en especie deben integrarse
total// y su valor se justificará indicándose en el contrato los antecedentes justificativos de la
valuación, si los socios optaren por la valuación por peritos judiciales, cesa su responsabilidad
por la s/ valuación.
La denominación social puede incluir el nombre de uno o más socios y debe contener la
indicación “Sociedad de Responsabilidad Limitada”, su abreviatura o la sigla SRL, su omisión
hará solidaria e ilimitada// responsable al gerente de la Soc.
La inclusión de un tercero en la denominación social, ha constituido un tema de arduo
debate en la jurisprudencia. Por un lado se ha priorizado el fuerte acento personalista,
requiriendo el cambio de denominación social, mientras que por el otro se ha considerado su
proximidad a las Soc capitalistas, lo que tornaría innecesesaria la modificación del nombre.
Esta última es la tendencia mayoritaria en nuestra doctrina y jurisprudencia
74
Si bien está permitido la emisión de cuotas suplementarias, siempre que esa posibilidad
este prevista en el contrato, no ha sido una práctica muy utilizada. Éstas se diferencian de las
cuotas ordinarias por el hecho de no formar parte del capital social, aun cuando su integración
implica un ingreso de fondos y precisa// por esta razón su emisión no requieren las mayorías
necesarias para modificar el contrato. Por otra parte la integración de las cuotas
suplementarias debe ser en forma proporcional al número de cuotas de las que c/ socio sea
titular al momento de hacerlas efectiva y su integración sólo será exigible una vez que la
decisión social de emisión haya sido publicada e inscripta.
75
Ejecución forzada de cuotas sociales
De conformidad con el art. 57 los acreedores del socio tienen derecho a ejecutar las
cuotas sociales de que éste es titular.
Sin embargo, el art. 153 prevé una norma que reglamenta la ejecución judicial de las
cuotas sociales, a los efectos de evitar el ingreso de terceros y mantener el elenco de socios.
Dicha norma dispone que en la ejecución forzada de cuotas, cuya transmisibilidad se haya
limitado, la resolución judicial que disponga la subasta será notificada a la Soc con no menos
de 15 días de anticipación al remate. Si en dicho lapso el acreedor, deudor y la Soc no llegan a
un acuerdo s/ la venta de la cuota, se realiza la subasta, pero el juez no las adjudicará si dentro
de los 10 días la Soc presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opción de compra
por el mismo precio depositando su importe.
La gerencia
La administración y representación de la Soc esta a cargo de la gerencia, cuya ausencia
hace incurrir a la Soc en nulidad.
La función de gerente puede ser ejercida por los socios o terceros, designados por
tiempo determinado o indeterminado, su nombramiento puede provenir del acto constitutivo
o por reunión posterior de los socios. Del mismo modo, el contrato puede establecer la
designación de gerentes, como condición expresa de la existencia de la Soc, cuya remoción
otorga a los socios disidentes el derecho de receso. La designación y remoción de los gerentes
debe inscribirse en el Registro.
La gerencia puede ser individual o plural, y en este último caso ser colegiada o conjunta.
En caso de ser conjunta el contrato puede establecer las funciones que a c/u le competen, caso
contrario se entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto.
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e
incompatibilidades que los directores de las SA. No pueden participar en actos que importen
competir con la Soc, salvo autorización expresa y unánime de los socios.
El régimen de responsabilidad, en caso de administración plural, difiere en algunos
aspectos del sistema previsto para los directores de las SA, ya que en ésta la administración
plural puede no ser colegiada, por lo que el juez puede determinar la responsabilidad propia
de c/ gerente.
En la remoción, rige el principio de libre revocabilidad, salvo cuando la designación fuere
condición expresa del contrato social, en cuyo caso el gerente conservará su cargo hasta la
sentencia judicial que lo remueva, salvo intervención judicial.
76
El o los gerentes pueden ser también removidos por cualquiera de los socios, intentando
la acción judicial correspondiente. La jurisprudencia ha admitido, e/ otras, como justas causas
de exclusión la no distribución de las utilidades correspondientes a varios ejercicios, falta de
convocatoria para considerar los EECC y la propia gestión, conducta desleal del gerente o
actuación en competencia de la Soc, la acumulación de faltas menores y la obtención de
beneficios indebidos.
Fiscalización
En principio, y salvo estipulación en contrario, la fiscalización interna de la Soc se
encuentra a cargo de cualquiera de los socios, pudiendo ejercerla individual//.
Sin embargo, pueden establecer un órgano de fiscalización, ya sea sindicatura o consejo
de vigilancia, el cual se regirá por las disposiciones del contrato social, pero tal régimen de
control interno será obligatorio cuando el capital social, supere la suma establecida por el art.
299 inc. 2, aplicándose en forma supletoria las normas que regulan estos órganos en las SA.
Parecería que en las SRL donde la constitución del órgano de fiscalización es obligatoria,
los socios pierden el derecho de control individual, sin embargo, la propia normativa permite
el pacto en contrario, por lo que resultaría admisible la coexistencia de ambos regímenes.
El órgano de gobierno
Las SRL, constituyen el único tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales
no provengan exclusiva// de reuniones o asambleas.
Como principio general, el contrato dispondrá s/ las formas de deliberar y tomar
acuerdos sociales, pero en caso de silencio, son válidas las resoluciones que se adopten por el
voto comunicado a la gerencia a través de cualquier 1/2 que garantice su autenticidad, dentro
de los 10 días de habérseles cursado consulta simultánea.
De manera tal que la forma de adoptar acuerdos sociales, puede ser:
1- A través del sistema de consulta o voto por correspondencia, debiendo el gerente
requerir a los socios el sentido de su voto.
2- A través de una declaración escrita en la que todos los socios expresen el sentido de
su voto.
3- Por ½ de reunión efectiva de los socios o asamblea, que serán obligatorias para
resolverse s/ los EECC en el caso de que la Soc alcance el capital social fijado por el
art. 299 inc 2. Esta asamblea se sujeta a las normas previstas para la SA.
Muy pocas veces la jurisprudencia se ha pronunciado s/ aspectos vinculados al sistema
de consulta, y cuando lo ha hecho, ha sostenido la incompatibilidad de tal procedimiento con
el sistema tradicional de deliberación.
Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser tomadas por 1/2 del
sistema de consulta, pues hay casos en que es necesaria la deliberación y exhibición de
documentos para poder adoptar una resolución con total conocimiento de la causa o escuchar
al presunto afectado por tales deliberaciones.
Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse a su domicilio expresado en el
contrato constitutivo, salvo que se haya comunicado su cambio a la gerencia.
77
Régimen de mayorías
Se caracteriza por la plena libertad de los socios para reglamentar su funcionamiento. La
normativa dispone que el contrato deberá establecer las reglas aplicables a las resoluciones
sociales que tengan por objeto su modificación, pero la mayoría debe representar como
mínimo más de la mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere voto de las ¾ partes del capital social.
Sin embargo existe una excepción a esta regla que se da cuando un solo socio representa el
voto mayoritario, en cuyo caso para adoptar la resolución se requerirá además el voto de otro
socio.
Si las resoluciones no conciernen a la modificación del contrato, ellas se adoptarán por
mayoría del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato
exija un mayoría superior.
En todos los casos, c/ cuota sólo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden
personal prevista para los accionistas de SA en el art. 248, es decir que estos deberán
abstenerse de votar en todas las operaciones sociales que por cuenta propia o de terceros
tuviera un interés contrario al de la Soc.
El derecho de receso
Se otorga a los socios disconformes con las respectiva decisión, más no a los ausentes
como en las Soc personalistas, cuando se hubiera resuelto la transformación, fusión, escisión,
prorroga, reconducción, transferencia del domicilio al extranjero, cambio fundamental del
objeto social y todo acuerdo que incrementa las obligaciones sociales o la responsabilidad de
los socios.
CONSTITUCIÓN
Características
Sus rasgos tipificantes son:
78
1- Su capital social se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la
integración de las acciones suscriptas.
2- Las acciones se representan en títulos libre// negociables.
3- Sus órganos se encuentran total// diferenciados y especifica// reglamentados por la
Ley. Su gobierno corresponde a la asamblea de accionistas, su administración al
directorio y su representación al presidente del directorio, final// la fiscalización esta
otorgada a un órgano permanente y específico, que puede ser la sindicatura o el
consejo de vigilancia.
79
Inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitución y los realizados en virtud
de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrán por original// cumplidos por
la Soc, y los promotores, fundadores y directores quedan librados frente a terceros.
Si se trata de actos propios del giro del negocio que no fueron autorizados, el directorio
podrá resolver dentro de 3 meses de realizada la inscripción, la asunción por la Soc de las
obligaciones así contraídas, dando cuenta a la asamblea de accionistas, pero si ésta
desaprobase lo actuado, los directores serán responsables de los daños y perjuicios. La
asunción de estas obligaciones por la Soc no libera de responsabilidad a quienes la contrajeron
ni a los directores y fundadores que la consintieron.
80
el plazo de integración de los aportes dinerarios adeudados. Labrada el acta y firmada
por los suscriptores designados al efecto se procederá a su inscripción registral,
previa publicación.
Los promotores tienen la obligación de cumplir con los trámites necesarios para la
constitución de la Soc hasta la celebración de la asamblea constitutiva. Ellos responden
ilimitada y solidaria// por las obligaciones contraídas para la constitución, inclusive los gastos y
comisiones del banco interviniente, pero una vez inscripta la Soc, ésta asumirá las obligaciones
contraídas legitima// por los promotores y les reembolsará los gastos realizados, siempre que
su gestión sea aprobada por la asamblea. En ningún caso los suscriptores serán responsables
por estas obligaciones.
EL CAPITAL SOCIAL
Importancia
El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de productividad, b) de
determinación de la posición del socio en la entidad y c) de garantía frente a los acreedores
sociales.
De todas estas funciones la de garantía frente a terceros, es la que asume el papel más
destacado, pudiendo sostenerse que el capital sirve de instrumento de garantía que compensa
a los acreedores por la exoneración de responsabilidad de que gozan los patrimonios
personales de c/u de los socios. Es precisa// en resguardo de esta función que la ley a previsto
una serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del capital.
Teniendo en cuenta esta función es evidente sostener que la cifra del capital no es
variable ni se modifica automática// por la suerte de los negocios sociales. Con todo acierto ha
sido expuesto en un precedente judicial que el principio de la responsabilidad limitada de una
SA supone que la misma debe contar con un capital adecuado para cumplir con su objeto.
Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinación y de
invariabilidad, conforme los cuales la cifra del capital es de obligatoria mención en el contrato
constitutivo, adquiriendo el carácter de cláusula obligatoria y cuyo aumento o reducción no
opera automática//, sino que solo puede ser modificado mediante la reforma del contrato a
través de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por la inclusión de normas
protectorias para los socios, en caso de aumento, y para los terceros, en caso de reducción.
81
Integración del capital
La suscripción del capital social en el acto constitutivo debe ser total y la integración en
dinero no puede ser menor al 25% de la suscripción. Los aportes no dinerarios, por el contrario
deben ser integrados en su totalidad y sólo pueden consistir en obligaciones de dar, debiendo
ser aprobada por la autoridad de control su valuación.
La mora en la integración se produce de pleno derecho, sin necesidad de interpelación
judicial y suspende automática// el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en
mora.
Ante tal situación el art. 193 adopta las siguientes soluciones:
1- el contrato puede disponer que los derechos de suscripción preferente sean vendidos
en remate público o por 1/2 de un agente de bolsa. Son de cuenta del suscriptor
moroso los gastos del remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de la
responsabilidad por los daños.
2- También puede el estatuto establecer que se producirá la caducidad de los derechos
societario del accionista moroso, pero en este caso la sanción producirá sus efectos
previa notificación a integrar en un plazo no mayor a 30 días con pérdida de las
sumas abonadas.
3- Sin perjuicios de ambas posibilidades, la Soc puede optar por exigir el cumplimento
del contrato de suscripción.
82
Por otro lado debe quedar en claro que no todo aumento de capital involucra
desembolsos por parte de los accionistas, ya que la propia Ley admite la capitalización de
cuentas del balance.
Decidido el aumento del capital, viene luego la etapa de ejecución, la cual resulta distinta
según la forma como dicho aumento ha sido efectuado:
1- Si el aumento fue efectuado mediante capitalización de cuentas del balance, los
accionistas recibirán directa// las nuevas acciones sin desembolsar dinero, en la
medida que tales acciones ya se encontraban total// integradas.
2- Si el aumento de lleva a cabo mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede
delegar en el directorio la época de emisión, así como la forma y condiciones de pago
por parte de los accionistas, con lo cual el directorio podrá elegir el momento de
requerir los aportes o podrá fraccionar incluso tal requerimiento, dentro del plazo de
2 años desde la celebración de la asamblea.
La procedencia de todo aumento de capital está subordinada a que las anteriores se
encuentren total// suscriptas.
Debe destacarse que la ley incluye normas de protección a los accionistas, las cuales
difieren de acuerdo a la forma en que se produzca el aumento, ya que si se capitalizan cuentas
del balance, el directorio está obligado a respetar las proporciones accionarias de los socios, en
cambio si se tratan de efectivos desembolsos, el socio cuenta con el derecho de preferencia
para conservar su proporción en el capital e incluso con el derecho de acrecer su participación
si alguno de los integrantes no suscribiera la nueva emisión. Por el contrario si el accionista no
cuenta con los fondos necesarios o no quisiera realizar nuevos desembolsos, podrá ejercer el
derecho de receso siempre y cuando el aumento sea superior al quíntuplo si está posibilidad
esta contemplada en el estatuto.
Final//, la decisión asamblearia debe ser inscripta en el Registro para ser oponible a
terceros. En las relaciones intersectoriales, la decisión asamblearia es plena// oponible desde
la clausura de la asamblea y ejecutable desde ese momento por el órgano de administración.
83
1- La Soc hará el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por 3 días en el diario de
publicaciones legales y además en uno de los diarios de mayor circulación general,
cuando se tratare de Soc comprendidas en el art. 299.
2- Los accionistas pueden ejercer su derecho de opción dentro de los 30 días siguientes
al de la última publicación. Tratándose de Soc que hagan oferta pública, la asamblea
extraordinaria puede reducir ese plazo hasta un mínimo de 10 días.
3- Los suscriptores deben celebrar con la Soc un contrato de suscripción, que deberá
contener los datos identificatorios de aquellos, la cantidad, valor nominal, clase y
características de las acciones suscriptas, el precio de c/u y el total suscripto, así
como la forma y condiciones de pago.
El interés del accionista debe ceder ante el interés social, ante ello, la asamblea
extraordinaria puede resolver la limitación o suspensión del derecho de análisis, bajo dos
condiciones: a) que su consideración se incluya en el orden del día y b) que se trate de
acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones
preexistentes.
La limitación debe ser excepcional e interpretado con criterio restrictivo, válido sólo ante
comprobadas necesidades financieras. La existencia de aportes irrevocables no autoriza la
aplicación de esta limitación pues la existencia de obligaciones existentes se refiere a las
contraídas con terceros ajenos a la Soc. Asimismo la limitación del derecho de preferencia
autoriza el ejercicio del derecho de receso.
Si la Soc, limitara el derecho de preferencia en violación de la norma prevista, el
accionista podrá optar por la acción de nulidad del acuerdo asambleario, si la violación surgiera
de ese acto. O exigir judicial// la cancelación de las suscripciones que le hubieran
correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena fe, no puede
procederse a la cancelación, el accionista perjudicado tendrá derecho a que la Soc y los
directores solidaria// lo indemnicen por los daños causados, indemnización que no podrá ser
inferior al triple del valor nominal de esas acciones, computándose el valor de la misma en
moneda constante desde la emisión.
Las acciones previstas deberán ser promovidas en el término de 6 meses a partir del
vencimiento del plazo de suscripción y sólo puede ser intentadas por los accionistas
perjudicados o cualquiera de los directores o síndicos.
84
La emisión bajo la para se encuentra terminante// prohibida, fundamentándose la norma
en la protección de los terceros y la afectación del principio de la intangibilidad del capital, por
lo que su violación determina la nulidad absoluta de la emisión.
85
a) Acciones al portador: podrán transmitirse por la mera tradición, el titular
puede ejercer sus derechos con la mera exhibición de los títulos, sin necesidad
de inscripción en ningún registro.
b) Acciones nominativas endosables: también denominadas acciones a la orden,
son transmisibles por endoso y pueden circular libre//, incluso con endoso en
blanco, aunque su titular deberá realizar la pertinente inscripción en el libro
de registro de acciones de la Soc a efectos de hacer valer los derechos
derivados de la propiedad de las mismas.
c) Las acciones nominativas no endosables: son transmisibles sólo por vía de
cesión y requieren para el ejercicio de sus derechos la inscripción en el libro
de registro de acciones de la Soc. Los abusos cometido a través de las acciones
al portador han llevado a que todas las acciones deban ser nominativas no
endosables por expresa disposición de la Ley 24.587.
2- De acuerdo a los derechos que otorgan:
a) Acciones privilegiadas o de voto plural: son aquellas que confieren más de un
derecho por acción, sin embargo éstas no podrán ser emitidas una vez que la
Soc haya sido autorizada a hacer oferta pública de sus acciones. Cuando en el
acto asambleario se consideran cuestiones que implican reforma sustancial
del estatuto, ellas pierden el voto múltiple.
b) Acciones preferidas: son aquellas que confieren ciertos derechos
patrimoniales a sus titulares, pudiendo asumir las siguientes modalidades:
cobro preferente de las utilidades, pago de un dividendo fijo, pago como
dividendo de un interés fijo. Como contrapartida de este derecho, tienen
limitaciones para participar en la administración y gestión de la Soc, y puede
pactarse que carezcan de derecho de voto, el cual se recupera en algunas
situaciones.
c) Acciones ordinarias: son aquellas que confieren un voto por acción y que
carecen de preferencias patrimoniales.
86
La transferencia se perfecciona con la entrega material del título, la anotación de la
misma en el registro de acciones de la Soc y la inscripción en el respectivo título. Se trata de
requisitos formales de carácter integrativo y constitutivo de la transmisión.
La transferencia de acciones nominativas requiere el consentimiento del cónyuge del
cedente, pues se trata de Bs registrables.
El cedente que no completo la integración de las acciones responde ilimitada y solidaria//
por los pagos debidos por el cesionario. Y si realiza algún pago será copropietario de las
acciones cedidas en proporción de lo pagado.
Las acciones son indivisibles y si existe copropiedad, se aplican las reglas del condominio,
pudiendo la Soc exigir la unificación de la representación para ejercer los derechos y cumplir
las obligaciones sociales.
Certificados provisorios
Son aquellos títulos que son emitidos por la Soc cuando las acciones no han sido
integradas total// por sus suscriptores, necesaria// deben ser nominativas.
Cumplida la inscripción, los interesados pueden exigir la inscripción en las cuentas de las
acciones escritúrales o la entrega de los títulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con la
entrega, el certificado será considerado definitivo, negociable e indivisible.
Los cupones
Son anexos que general// se adhieren a los títulos representativos de acciones y
constituyen los documentos legitimantes para el cobro de los dividendos. Son títulos de
crédito siempre y cuando contengan la identificación de la Soc, las características de las
acciones a las que se adhieren, el número de acciones que integran la lámina de la cual fueron
separados.
87
La Ley 24.587 establece una presunción iuris et de iure que los cupones pertenecen a la
persona a cuyo nombre está inscripto el valor respectivo.
Usufructo de acciones
Está regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos
que confieren las acciones, otorgando al usufructuario el cobro de los dividendos y al nudo
propietario la titularidad de las acciones, el cobro de la cuota liquidatoria y el ejercicio de los
derechos políticos. El derecho del usufructuario de percibir las ganancias distribuibles del
ejercicio no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizada, pero comprende las
acciones entregadas por capitalización. Dicho dividendo se percibirá por el tenedor del título y
si hubiera distintos usufructuarios, se distribuirá a prorrata de la duración de sus derechos.
Si las acciones no estuvieran total// integradas, el usufructuario para conservar sus
derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo
propietario.
Prenda de acciones
Este derecho real está contemplado por el art. 219, el cual prevé que el ejercicio de todos
los derechos que confiere la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario.
A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la
procedencia de medidas cautelares.
88
Sindicación de acciones
Se trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados
socios convienen votar en la asambleas en un mismo e idéntico sentido, inhibiéndose de
disponer sus títulos por un determinado periodo, a los fines de dar una coherencia a la política
de gestión o de oposición.
La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el
principio deliberativo.
La amortización de acciones
Es un procedimiento de muy escasa utilización en la práctica que en cierta manera puede
ser asimilado al supuesto previsto por el art. 220. La amortización no supone una reducción del
capital, pues sólo puede llevarse a cabo mediante ganancias liquidas y realizadas para cancelar
las acciones y no para volver a ponerlas en circulación.
El estatuto puede autorizar la amortización total o parcial siempre y cuando:
1- resolución previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2- si se practica un sorteo, éste se llevará a cabo ante la autoridad de contralor o
escribano, publicándose sus resultados e inscribiéndose en el libro de registro de
acciones;
3- si la amortización fuere parcial, se asentará en los títulos o en las cuentas de las
acciones escriturales;
4- si la amortización es total, se anularan los títulos y se reemplazaran por bonos de
goce o inscripciones en cuenta, con el mismo efecto.
Los bonos
Los bonos son títulos que pueden emitir la Soc, de naturaleza diferente a las acciones, y
que otorgan a sus titulares el derecho de participar exclusiva// en las utilidades sociales.
Los bonos se clasifican en:
1- Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones total// amortizadas y dan
derecho a la participación en las ganancias y en el producido de la liquidación,
después de reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. El estatuto
les puede proveer de otros derechos adicionales.
2- Bonos de participación: son los que se emiten a favor de los accionistas por
prestaciones que no consistan en aportes de capital. Sólo dan derecho a participar en
las ganancias del ejercicio. Los bonos de participación se abonan contemporánea//
89
con el dividendo. Dentro de esta categoría se incluyen los bonos de participación para
el personal.
Los debentures
Constituyen títulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por acciones, siempre
y cuando tal emisión estuviera expresa// prevista en los estatutos.
Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:
1- De acuerdo a las garantías que otorgan a sus acreedores:
a) Debentures con garantía flotante: aquellos que afectan a su pago todos los
derechos, Bs, presentes o futuros o una parte de ellos, de la Soc emisora y
otorgan el privilegio que corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis, según
el caso. No están sometidos a las disposiciones de forma que rigen esos
derechos y se perfecciona por la manifestación que se inserta en el contrato
de emisión. La garantía flotante es exigible en los siguiente casos: cuando la
Soc no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos
convenidos; cuando pierde ¼ o más del activo existente al día de contratación;
incurre en disolución voluntaria, forzosa o quiebra o cese el giro de sus
negocios. Vigente el empréstito la Soc no puede vender o ceder la totalidad o
parte del activo, ni fusionarse o escindirse sin autorización de la asamblea de
debenturistas.
b) Debentures con garantía especia: afectan a su pago Bs determinados en la Soc
susceptibles de hipoteca y se deben cumplir todos los requisitos previstos
para la constitución de este derecho real.
c) Debentures con garantía común: son aquellos cuyos titulares cobraran sus
créditos en igualdad de condiciones con los acreedores quirografarios.
2- Por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del empréstito.
a) Debentures simples: otorgan sólo el derecho a la devolución del préstamo con
los intereses.
b) Debentures convertibles en acciones: otorgan la posibilidad a su beneficiario
de percibir el crédito o convertirse en accionistas de la Soc emisora. Para su
suscripción los accionistas tienen derecho preferente, y pendiente la
conversión la Soc no puede amortizar o reducir el capital, ni aumentarlo, ni
distribuir las reservas o ganancias, ni modificar el estatuto en cuanto a la
distribución de las ganancias.
La Soc debe celebrar con un banco un contrato de fideicomiso para que tome a su cargo
la gestión de las suscripciones, el control de las negociaciones, la representación necesaria de
los futuros debenturistas y la defensa conjunta de los derechos e intereses durante la vigencia
del empréstito.
La exigencia de que el fiduciario sea una entidad bancaria, rige sólo durante los periodos
de emisión y suscripción. El art. 344 otorga al fiduciario todas las facultades y deberes de los
mandatarios generales y especiales, adicional// el legislador le ha otorgado excepcionales
funciones de fiscalización y control de la administración, cuando se trata de debentures con
garantía común o flotante, incluso facultad de pedir la suspensión del directorio cuando la Soc
90
no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos; cuando pierde
¼ o más del activo existente al día de contratación; incurre en disolución forzosa o quiebra o
cese el giro de sus negocios. En todos los casos el juez dispondrá la suspensión del directorio y
nombrará al o los fiduciarios en su reemplazo hasta tanto sean regularizados los Serv de lo
debentures.
91
LAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS
Concepto y características
Puede definirse a la asamblea como la reunión de los accionistas convocada y celebrada
de acuerdo a la ley y los estatutos, para considerar y resolver s/ los asuntos indicados en la
convocatoria.
Son características de las asambleas:
1- Es el órgano de gobierno de la Soc, lo cual implica que no es asamblea cualquier
reunión de socios, sino que aquella convocada y celebrada conforme la ley y los
estatutos.
2- Es un órgano no permanente de la Soc, ya que no funciona ininterrumpida// durante
toda la existencia de la Soc, sino cuando es convocada por el órgano de
administración.
3- Sus facultades son indelegables, por cuanto su competencia es exclusiva y no puede
ser suplida por decisiones de otros órganos de la Soc.
4- La validez de sus decisiones implica el respeto de la legalidad en todas y c/u de las
etapas formativas de la voluntad social.
5- Sus decisiones son obligatorias para todos los accionistas que deben acatar la
decisión de la mayoría y deben se cumplidas por el directorio.
Clases de asambleas
Las asambleas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1- Por los accionistas que participan:
a) Asambleas Generales o Universales, a las cuales deben asistir, deliberar y
votar todos los accionistas de la Soc.
b) Asambleas Especiales, en las cuales sólo participan los integrantes de
determinada clase de accionista, cuando tales clases o categorías fueron
creadas por el estatuto.
2- Por lo temas que se consideran:
a) Asambleas Ordinarias, cuya competencia está determinada por el art. 234.
b) Asambleas Extraordinarias, cuya competencia está determinada por el art.
235
Existen también las asambleas denominadas unánimes que son aquella que no son
convocadas por medios edictos y a las cuales deben comparecer todos los accionistas,
resolviendo por unanimidad c/u de los puntos de la orden del día. Estas se encuentran
previstas por el tercer párrafo del art. 237.
92
accionista está habilitado para requerir al directorio la convocatoria asamblea,
siempre y cuando el peticionante tuviera una participación mínima del 5% del capital
social, en estos casos el accionista que solicita la convocatoria debe indicar al
directorio o sindicatura los temas que considere necesario tratar, debiendo
celebrarse el acto asambleario dentro de los 40 días de recibida la solicitud. La
omisión del directorio o la sindicatura para proceder a la convocatoria solicitada, da
derecho para que éste la solicite judicial o administrativa//.
2- Efectuada la convocatoria, el directorio u órgano convocante debe proceder a
publicar edictos en el BO y en un diario de amplia circulación, cuando se trate de Soc
incluidas en el art. 299. La publicación debe efectuarse por 5 días, con 10 hasta 30
días de anticipación a la celebración del acto cuando se trate de la primera
convocatoria, y por 3 días con 8 de anticipación cuando se trate de segunda
convocatoria, la cual deberá celebrarse dentro de los 30 días de fracasado el acto
asambleario en primera convocatoria. El legislador ha autorizado la convocatoria
simultanea, siempre y cuando el estatuto lo autorice expresa//, y si las asambleas
fueran convocadas para el mismo día, debe mediar por lo menos una hora, e/ la
citación de una y otra. Tal posibilidad se encuentra limitada para las Soc que hacen
oferta pública de sus títulos, en las que la convocatoria simultanea queda reservada
exclusiva// para las asambleas ordinarias.
En cuanto a los requisitos de reunión,
1- Se ha establecido que los accionistas que deseen participar en la asamblea deben
comunicar su voluntad con no menos de 3 días de anticipación , para su inscripción
en el libro de registro de accionistas y asistencia a asambleas. Antes de comenzar el
acto, los accionistas o sus representantes deben firmar el libro de asistencia.
2- La asamblea sólo puede sesionar si reúne el quórum previsto por las Ley y los
estatutos sociales, el cual dependerá del tipo asamblea y de la naturaleza del asunto
a considerar. La ley intentado favorecer la celebración de asambleas, ha permitido
que el quórum necesario se reduzca en la segunda convocatoria. En las asambleas
ordinarias se requiere la presencia de la mayoría de acciones con derecho a voto si se
trata de primera convocatoria, mientras que si trata de la segunda, quedará
conformada cualquiera sea el número de acciones. Tratándose de asambleas
extraordinarias se requiere la presencia del 60% o el 30% de las acciones con derecho
a voto, según se trate de primera o segunda convocatoria.
3- Las asambleas deben ser celebradas en la sede social o en cualquier lugar que
corresponda a la jurisdicción del domicilio social.
Cumplidos los requisitos de convocatoria y de reunión, se deben analizar los requisitos de
deliberación y voto.
1- Los accionistas pueden hacerse representar, siendo suficiente el otorgamiento de
mandato en instrumento privado con la firma certificada, asimismo resulta válido el
poder otorgado por el accionista ante el síndico o el directorio.
2- Las deliberaciones deben estar dirigidas por el presidente de la asamblea, cargo que
en principio es efectuado por el presidente del directorio, si se trata de una asamblea
convocada judicial// o por la autoridad de control, ella podrá ser presidida por el
funcionario que éstos designen.
93
3- La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una sola vez y debe continuar
necesaria// dentro de los siguientes 30 días. Solo pueden participar en la segunda
reunión los accionistas que estuvieron presentes en la primera. La obligaciones
adoptadas antes de pasar a cuarto intermedio son obligatorias y ejecutables por el
directorio incluso antes de su reanudación.
4- Todos los accionistas gozan del derecho de voz, incluso los titulares de acciones
preferidas sin derecho a voto. Gozan del mismo derecho los directores no accionistas,
los síndicos o miembros del consejo de vigilancia y los gerentes generales.
5- No podrán ejercer su derecho de voto, los directores, síndicos, miembros del consejo
de vigilancia o gerentes, cuando se consideren cuestiones relativas a su gestión,
responsabilidad o remoción con causa. Del mismo modo carecen del derecho de voto
los accionistas, cuando tengan en una operación determinada intereses contrarios a
la de la Soc, en los temas relativos a dicha cuestión.
6- La asamblea no puede decidir s/ temas no incluidos en el orden del día, salvo: a)
cuando estuviere presente la totalidad del capital y la decisión se adopte por
unanimidad, b) la promoción de acciones de responsabilidad contra directores o
síndicos, cuando ella es consecuencia directa de una resolución incluida en el orden
del día y c) la elección de encargados de firmar el acta.
7- Las decisiones, para ser válidos deben reunir las mayorías previstas legal//. Tanto si se
trata de asamblea ordinaria como de asambleas extraordinarias, las decisiones
podrán ser adoptadas con la mayoría absoluta de votos presentes, salvo exigencia
mayor del estatuto.
8- Hay determinados supuestos especiales, en que la Ley establece un régimen de
mayorías distinta, en donde las decisiones de adoptan por la mayoría absoluta, pero
no se considera la pluralidad de votos. Estos casos son la transformación, prorroga,
reconducción, disolución anticipada, transferencia del domicilio al extranjero, cambio
fundamental del objeto, reintegración total o parcial del capital, fusión y escisión
(salvo para la Soc incorporante), elección y remoción de síndicos y formación de
cualquier reserva que supere el monto del capital y la reserva legal.
9- Clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo allí acontecido, la
cual debe resumir las manifestación hechas en la deliberación, las formas de las
votaciones y sus resultados. Dicha acta debe ser confeccionada y firmada, por el
presidente y los socios designados al efecto, dentro de los siguientes 5 días.
94
nulidad. Esta acción puede ser llevada a cabo cuando las decisiones hubieran sido tomadas en
contra de la ley, estatuto o reglamento o cuando fueran adoptadas para perjudicar a un grupo
de accionistas.
Los accionistas que votaron favorable// una decisión asamblearia no pueden luego
atacarla de nulidad, salvo vicio de voluntad. Están legitimados para interponer la acción de
nulidad, no sólo los socios que no han contribuido a formar la voluntad social, sino también los
directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia, constituyendo para éstos una
obligación y no un mero derecho.
95
procederá la iniciación o continuación del proceso de impugnación, pero subsistirá la
responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuencia directa.
El derecho de receso
Sólo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la
decisión, dentro del quinto día de clausurada la asamblea y por los ausentes que acrediten la
calidad de accionista al tiempo de celebración del acto asambleario, dentro de los 15 días
posteriores a la clausura.
La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente y se perfecciona
mediante el conocimiento que la Soc tenga de su declaración, independiente// de la
inscripción registral.
Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero, la ley permite
que una nueva asamblea de accionistas pueda revocar la decisión asamblearia que origino el
derecho de receso dentro del plazo de 60 días de vencido el plazo para su ejercicio por los
ausentes, con lo cual caducan el derecho de receso y las acciones emergentes, restituyéndose
el ejercicio de sus derechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al momento de
notificación del receso.
Una cuestión controvertida, se plantea con la determinación del valor de las acciones de
los socios recedentes, que la ley lo fija atendiéndose al valor resultante del último balance. Su
importe deberá ser pagado dentro del año de la clausura de la asamblea que origino el receso,
salvo casos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pública o cotización o
continuación de la Soc en el supuesto de sanción firme revocatoria de la autorización de
cotización u oferta pública, en los que deberá pagarse dentro de los 60 días de la clausura de la
asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobación de retiro
voluntario.
La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245
corresponde al del ejercicio en que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias
accionarias deben valuarse según el valor que surja del ejercicio en que se produjo el receso.
Así interpretado, es evidente que el recedente tiene amplias facultades para impugnar el
balance en base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha acción no podrá ser
intentada dentro de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el carácter
de socio.
EL DIRECTORIO
Administración y representación
A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la
administración esta escindida de la representación, la cual corresponde al presidente del
directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopción de la teoría organicista, los directores
no son mandatarios de la Soc, sino sus funcionarios.
El directorio puede ser unipersonal, salvo en las Soc contempladas en el art. 299, o plural,
en cuyo caso debe actuar obligatoria// de forma colegiada.
96
El estatuto debe precisar el término por el cual los directores son elegidos, el que no
puede exceder de 3 ejercicios, debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo reemplazo.
En caso de silencio del estatuto se entiende que el término de duración fue otorgado por el
máximo legal.
El estatuto también puede establecer la elección de directores suplentes para subsanar la
falta de directores, previsión que será obligatoria en el caso de Soc que prescindan de la
sindicatura.
La mayoría absoluta de los directores debe tener domicilio en la Republica, y todos
deberán constituir domicilio especial en la Republica, donde serán válidas las notificaciones
que se le efectúen.
Al asumir el cargo, deben prestar una garantía para responder por los eventuales daños y
perjuicio ocasionados como consecuencia de su mala gestión.
97
5- Los accionistas que voten por el sistema ordinario, y los que voten por el sistema
acumulativo, competirán en la elección del tercio de las vacantes. Los que no votaren
acumulativa// lo harán por la totalidad de las vacantes.
6- Ningún accionista podrá votar, dividiendo el efecto de sus acciones, en parte por c/
sistema.
7- Todos los accionistas pueden variar el sistema antes de emitir su voto, inclusive los
que notificaron su voluntad de votar acumulativa//.
8- El resultado de la votación será computado por persona. Sólo se considerarán electos
los votados por el sistema ordinario si reúnen la mayoría absoluta de los votos
presentes, y los votados acumulativa// que obtengan mayor numero de votos,
superando los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar 1/3 de las
vacantes.
9- En caso de empate, e/ dos o más candidatos votados por un mismo sistema se
procederá a una nueva votación en la que participaran sólo los accionistas que
hubieran votado por ese sistema. En caso de empate e/ candidatos votados
acumulativa//, en la nueva elección no participaran los accionistas que ya hubieran
obtenido la elección de su candidato.
98
El inc. 2 del art. 264 ha sido derogado tácita// por la ley 24.522, que ha dejado sin efecto
la calificación de conducta de fallidos o sus administradores, por lo que dicho inciso deberá ser
interpretado en el sentido de que tal prohibición rige para los quebrados hasta su
rehabilitación definitiva.
Delegación de funciones
Como principio general, el cargo de director es personal e indelegable, tanto ha sido el
celo del legislador, que le prohíbe al director votar por correspondencia las decisiones del
directorio, pero en caso de ausencia podrán autorizar a otro director a hacerlo en su nombre,
siempre que existiera quórum, asumiendo la misma responsabilidad que los presentes.
Sin embargo las directivas de la ley no pueden ser interpretadas en el sentido de que el
directorio esta imposibilitado de otorgar mandatos para el ejercicio de determinadas funciones
o representar al ente en la celebración de determinación actos.
Del mismo modo, y con el propósito de agilizar y profesionalizar la administración, el
directorio podrá nombrar gerente generales o especiales, sean directores o no, revocables
libre// por decisión del directorio, en quienes sólo pueden delegar las funciones ejecutivas. Los
gerentes responden de la misma forma que los directores, y no eximen a estos de sus
responsabilidades.
99
Si bien la Soc es la única legitimada para la inscripción de la renuncia en el Registro, la
jurisprudencia ha aceptado la toma de razón por la expresión unilateral del director
renunciante.
La designación del director es sólo revocable por la asamblea. Sin embargo cualquier
socio puede demandar la remoción por vía judicial, pero para ello es necesario que previa//
lleve la cuestión al ámbito interno de la Soc, denunciando la presunta mala administración e
invocando las causas.
La promoción de acción de remoción contra directores, síndicos o miembros del consejo
de vigilancia, no exige la acreditación de daños y perjuicios sufridos por la Soc, salvo que se
acumule a ella la acción de responsabilidad.
La decisión asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica
automática// el cese de sus funciones como gerente, atento que la lealtad y diligencia es
requisito indispensable para el cumplimiento de tales funciones.
100
Si la promoción de la acción social resulta, no fuera iniciada por la Soc dentro del plazo de
3 meses, cualquier accionista puede promoverla. La promoción de acción social por los
accionistas desconformes no requiere que aquellos deduzcan contemporánea// la acción de
nulidad de tal acuerdo, pues basta la simple oposición a la liberación de responsabilidad de los
directores imputados, siempre y cuando los accionistas que promuevan la acción reúnan por lo
menos el 5% del capital social. Si el accionista no reuniera este porcentaje, esta obligado a
acumular esa demanda a la nulidad de la decisión asamblearia.
En caso de quiebra de la Soc, acción social puede ser ejercida o continuada por el
representante del concurso y en su defecto por los acreedores individual//.
Las acciones sociales prescriben a los 3 años, por tratarse de acciones derivadas del
contrato social y de las operaciones sociales. El punto de partida debe computarse desde que
la acción respectiva se encuentra en condiciones de ser ejercida. Las acciones individuales,
atento su carácter aquiliano o extracontractual, prescriben a los 2 años de acaecido el hecho
generador. En caso de quiebra el plazo de prescripción de la acción social es decenal, en la
medida que el síndico es un tercero en relación con la Soc.
101
integrantes lo dispuesto en materia de renuncia, régimen de remuneración,
incompatibilidades y prohibiciones, actuación personal e indelegable, así como el régimen de
responsabilidad de los directores.
Son atribuciones y deberes de los consejeros:
1- Fiscalizar la gestión del directorio. A tal efecto, puede examinar la contabilidad social,
los Bs sociales, realizar loa arqueos o inventarios que considere pertinente, etc. Por lo
menos trimestral// el directorio presentará informe escrito acerca de la gestión
social.
2- Convocar a asambleas cuando lo estime conveniente o lo soliciten accionistas que
representen más del 5% del capital.
3- Aprobar determinada clase de actos o contratos celebrados por los directores. La
falta de aprobación por parte del consejo autoriza al directorio a recurrir a la
asamblea, pero jamás puede ser invocada esa falta de aprobación por la Soc para
desconocer los contratos celebrados por su representante legal. Esta función debe
estar especifica// otorgada en el estatuto, delimitando clara// el campo de actuación.
4- Elegir los miembros del directorio, cuando lo establezca el estatuto, en estos casos la
remuneración del directorio será fija y la duración del cargo puede extenderse a 5
años.
5- Presentar a la asamblea sus observaciones s/ la memoria del directorio y los EECC.
6- Designar una o más comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de
los accionistas o para vigilar el cumplimiento de sus decisiones.
7- Las demás funciones y facultades atribuidas por el art. 294 a los síndicos societarios.
Para garantizar el cumplimento de sus funciones, así como para evitar el abuso de
mayorías, el art. 282 dispone que los consejeros disidentes en número no menor de 1/3
podrán convocar asamblea para que ésta tome conocimiento y decida acerca de la cuestión.
La existencia del consejo de vigilancia no supone necesaria// la eliminación de la
sindicatura, ya que ambos órganos pueden coexistir. Pero si el estatuto prescindiere de la
sindicatura, el consejo de vigilancia deberá contratar un servicio de auditoria externa, la cual
dictaminara s/ los EECC, a fin de otorgarle a los accionistas una opinión profesional.
La sindicatura
La fiscalización privada de las SA está a cargo de uno o más síndicos, designados por la
asamblea. Las SA no comprendidas en el art. 299 pueden prescindir de este órgano, siendo
optativa su constitución, pero el estatuto debe prever especial// esta situación, en tal caso los
socios poseen el derecho de control previsto por el art. 55, pero cuando el capital social se
exceda al monto previsto por el inc. 2 de dicho art., la asamblea que así lo resuelva deberá
designar síndico, sin necesidad de reformar el estatuto.
La elección y remoción de los síndicos, si bien deben ser objeto de decisión de la
asamblea ordinaria, presenta algunas particularidades, ya que no se consideran los votos
múltiples otorgados por determinadas clases de acciones y, aunque nada dice la ley al
respecto, las acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperarían para dicha designación.
También se ha admitido el voto acumulativo, cuando el órgano estuviere conformado por al
menos 3 síndicos.
102
Final//, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a c/ clase le
corresponda la elección de uno o más síndicos.
El estatuto debe precisar el término por el cual son elegidos los síndicos, el cual no podrá
exceder de 3 ejercicios, aunque pueden ser reelegidos.
En caso de vacancia, el síndico deberá ser reemplazado por el suplente que corresponda,
atento la obligatoriedad de la designación de éstos, conforme lo demanda el art. 284. de no
ser posible la actuación del síndico suplente, el directorio convocará de inmediato a asamblea
general o especial, en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el periodo.
103
5- Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado s/ la situación
económica y financiera de la Soc, dictaminando s/ la memoria, los EECC e inventario.
6- Suministrar a los accionistas que representen por lo menos el 2% del capital, en
cualquier momento que estos lo requieran, información s/ las materias que son de su
competencia. En este sentido la sindicatura reemplaza a los accionistas en su derecho
de información s/ la marcha delos negocios societarios. El incumplimiento además de
constituir causal suficiente de remoción, autoriza al accionista requirente a solicitar
judicial// tales informes, resultando incluso procedente la designación de un veedor.
7- Convocar a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario y a asamblea
ordinaria o especial cuando omitiere hacerlo el directorio.
8- Hacer incluir en la orden del día de la asamblea los puntos que considere procedente.
9- Vigilar que los órganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto,
reglamento y decisiones asamblearias.
10- Fiscalizar la liquidación de la Soc.
11- Investigar las denuncias que le formulen por escrito los accionistas que representen
el 2% del capital, mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de
ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan.
El art. 294 no agota las obligaciones de la sindicatura pues la misma ley, en otras
disposiciones se encarga de imponer al funcionario sindical otras obligaciones. Los derechos de
información e investigación administrativa incluyen los ejercicios económicos anteriores a su
elección.
La ley no ha contemplado la posibilidad de que el síndico solicite la intervención judicial,
aun cuando la jurisprudencia lo ha admitido en casos verdadera// excepcionales. A pesar de
ello, la doctrina lo ha considerado como sujeto legitimado, atento que: a) se encuentra
facultado para exigir la remoción de los directores en determinados casos y b) ello hace a sus
funciones de control.
Funcionamiento de la sindicatura
Cuando la sindicatura fuere plural, deberá actuar como órgano colegiado y se
denominara comisión fiscalizadora. El estatuto deberá reglamentar su constitución y
funcionamiento.
104
No obstante, su carácter colegiado, que en puridad obligaría a todos los síndicos a
respetar las decisiones de la mayoría, el art. 290 establece que tales acuerdos no son
vinculantes para el disidente, quien tendrá los derechos, atribuciones y deberes del art. 294.
105
Si se trata de Soc comprendidas en el art. 299 están sometidas, además del control de
legalidad en el acto constitucional, a la fiscalización permanente por parte de la autoridad de
control de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y liquidación.
Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categoría, su
fiscalización estatal se limitará al contrato constitutivo, sus reformas y valuación de sus aportes
en especie, sin embargo la autoridad de contralor podrá ejercer funciones de vigilancia:
1- Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera
cualquier síndico.
2- Cuando lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés
público.
106