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¿Qué es argumentar?
- Es una actividad intelectual y social
- Consiste en una serie de enunciados que justifiquen o refuten una opinión para obtener la aprobación de
los demás
- Un argumento no sería la afirmación de ciertas opiniones, ni se trata de una disputa. Los argumentos son
intentos de apoyar ciertas opiniones con razones. Son entonces esenciales
- La argumentación es un tipo de exposición cuyo fin es defender con razones o argumentos una tesis, es
decir, una idea que se quiere probar o sustentar una hipótesis.
- Es también una actividad destinada a organizar razones para persuadir o disuadir a un auditorio; y como
disciplina estudia las técnicas discursivas que permiten persuadir o disuadir a una o muchas personas
sobre la tesis que propone un orador o escritor.
- "Argumentar es un juego del lenguaje y del pensamiento, es decir, una práctica lingüística sometida a
reglas" (Wittgestein) que se produce en un contexto comunicativo mediante el pretendemos dar razones
ante los demás o ante nosotros. Las razones que presentamos para justificar un hecho o dicho de otra
manera, pretender tener validez intersubjetiva o susceptible de crítica y precisamente a través de ella
llegar a acuerdos comunicativos.
PRACTICA ARGUMENTOS
Otra es un hecho general acerca de los perros que se presumen conocidas, y es que no ladran a los
conocidos.
Cuando se utilicen argumentos como medios de indagación, se puede comenzar a veces tan solo con
la conclusión que se quiere defender, para lo cual la debe exponer con claridad.
Si deseamos seguir a Churchill, y argüir que debemos ser optimistas, dígalo así de explícito. Entonces
pregúntese a sí mismo que razones tiene para extraer esta conclusión. ¿Qué razones puede dar para
probar que debemos ser optimistas?
Se podría apelar a la autoridad de Churchill quien dice que debemos ser optimistas.
ES necesario pensar por su propia cuenta y quizás su idea es que ser optimista le da más energía para
trabajar en pos del éxito, mientras que los pesimistas se sienten derrotados desde el comienzo, y, por
lo tanto, ni siquiera lo intentan
B). PRESENTAR LAS IDEAS EN UN ORDEN NATURAL.
Usualmente los argumentos cortos se escriben en uno o dos párrafos. Ponga primero la conclusión
seguida de sus propias razones, o exponga primero sus premisas y extraiga la conclusión final. En
cualquier caso, exprese sus ideas en un orden tal que su línea de pensamiento se muestre de la forma
más natural a sus lectores o escuchas.
Consideremos como ejemplo este argumento corto de B. Russell:
“Los males del mundo se deben tanto a los defectos morales como a la falta de inteligencia. Pero la raza
humana no ha descubierto hasta ahora ningún método para erradicar los defectos morales (…) La
inteligencia, por el contrario, se perfecciona fácilmente mediante métodos que son conocidos por
cualquier educador competente. Por lo tanto, hasta que algún método para enseñar la virtud haya sido
descubierto, el progreso tendrá que buscarse a través del perfeccionamiento de la inteligencia antes
que del de la moral”
En el anterior ejemplo, cada afirmación conduce naturalmente a la siguiente.
Russell comienza señalando las dos fuentes del mal en el mundo:
“los defectos morales” y la falta de inteligencia.
Afirma entonces que desconocemos como corregir los “defectos morales”, pero que sabemos cómo
corregir la falta de inteligencia.
Por lo tanto -nótese que la expresión “por lo tanto” indica claramente su conclusión-, el progreso tendrá
que llegar por el perfeccionamiento de la inteligencia.
Cada frase se cita entonces en el lugar que corresponde, a pesar de que había muchísimos lugares
para el error.
Vemos el caso si Russell hubiese escrito algo como esto:
Los males del mundo se deben, por completo, tanto a los defectos morales como a la falta de
inteligencia. Hasta que algún método para enseñar la virtud haya sido descubierto, el progreso tendrá
que buscarse a través del perfeccionamiento de la inteligencia antes que el de la moral. La inteligencia
se perfecciona fácilmente por métodos que son conocidos por cualquier educador competente. Pero la
raza humana no ha descubierto hasta ahora ningún método para erradicar los defectos morales.
Son exactamente las mismas premisas y conclusión, pero están en un orden diferente, y la expresión
“por lo tanto”, previa a la conclusión, fue omitida. Ahora el argumento es mucho más difícil de entender.
Las premisas no están entrelazadas naturalmente, y seguramente se tendrá que leer el pasaje dos
veces o más para comprender cual es la conclusión. No cuente con que los destinatarios de su mensaje
sean tan pacientes.
Entonces lo mejor es ordenar varias veces su argumento con el objeto de encontrar el orden más natural.
Las mujeres y los hombres son física y emocionalmente diferentes. Los sexos no son “iguales”.
Entonces, y por lo tanto, el derecho no puede pretender que lo seamos.
Este argumento puede parecer plausible a primera vista, pero opera con dos sentidos diferentes de
“igual”. Es verdad que los sexos no son física y emocionalmente “iguales”, en el sentido de que “igual”
significa simplemente “idéntico”. “Igualdad” ante la Ley, sin embrago, no significa “física y
emocionalmente idénticos”, sino más bien, “merecer los mismos derechos y oportunidades a iguales
condiciones”. En este caso se debe eliminar la ambigüedad, el argumento correcto quedaría así:
Los hombres y las mujeres no son ni física ni emocionalmente idénticos. Por lo tanto las mujeres y los
hombres no merecen los mismos derechos y oportunidades.
En esta versión se eliminó la ambigüedad del término igual. Pero todavía no es un buen argumento,
pues la eliminación de la ambigüedad descubrió una insuficiencia.
Eliminada la ambigüedad, no se ofrece razón para mostrar que las diferencias fisicas y emocionales
tengan algo que ver con los derechos y oportunidades
Una manera eficaz de evitar la ambigüedad es definir cualquier termino clave que se utilice, y luego
utilizarlo sólo como se ha definido.
ARGUMENTACION JURIDICA
La Argumentación Jurídica estudia como a través de un razonamiento lógico jurídico basado en afirmaciones
y apoyado en evidencia jurídica, se arriba a algunas conclusiones destinadas a convencer.
En consecuencia, por argumentación jurídica ha de entenderse aquel tipo de razonamiento que se
formula en alguno de los niveles en que se utilizan normas del derecho y en los cuales sea necesario
convencer.
Retorica
En una de sus acepciones la retórica es el arte de presentar los argumentos de tal manera que convenciendo
produzcan asentimiento. La retórica es en consecuencia, el arte de la eficacia argumental tanto teórica como
práctica.
Si lo asociamos a la argumentación jurídica, la retórica sería una disciplina dedicada a la búsqueda y estudio
de los recursos y técnicas para lograr la persuasión en situaciones concretas de creación, aplicación,
enseñanza y divulgación del derecho; en una frase, determinar tanto qué es en determinado momento útil y
cómo utilizarlo, para persuadir a través de la palabra a un legislador, juez, autoridad administrativa, abogado,
o ciudadano.
Dialetica Jurídica
Se trata de un concepto dotado de un significado no estrictamente delimitado, pero donde se encuentran
presentes al menos los siguientes sentidos:
- el de la complejidad, donde aparecen opuestos u opiniones enfrentadas;
- el de la dinamicidad, que implican que la verdad y el ser cambian;
- y el del conflicto, que entiende la producción de lo verdadero y del conocimiento por la contradicción
entre opuestos.
Se debe agregar a lo ya expresado que la dialéctica es un método para razonar sobre toda clase de problemas,
a partir de cosas plausibles.
Plausible, aquí, se distingue de lo verdadero o primordial.
- Son cosas verdaderas y primordiales aquellas “que tienen credibilidad no por otras, sino por sí mismas”;
- Son plausibles, en cambio, “las que parecen bien a todos, o a la mayoría, o a los sabios, y entre éstos
últimos, a todos, o a la mayoría, o a los más conocidos y reputados”.
Así se refiere Aristóteles al razonamiento dialéctico en Tópicos, señalando que este es “construido a
partir de cosas plausibles”.
En resumen, de lo comentado se sigue que, cuando el razonamiento parte de cosas verdaderas o de cosas
cuyo conocimiento se origina en cosas verdaderas, hay demostración y, por lo tanto, no debe ser calificado
de dialéctico.
En cambio, si el razonamiento tiene como origen o inicio cosas plausibles, sí deberá ser reconocido como
dialéctico. De allí la utilidad e importancia que esta disciplina tiene para el Derecho, cuya materia, que es
exclusivamente práctica, determina el carácter dialéctico de aquél.
Por otra parte, como la argumentación –fundamental e imprescindible en el campo de lo jurídico– “debe
asegurarse el camino hacia la verdad, que habilite para la obtención de conclusiones válidas, que evite
contradecirse al argumentar y que permita defender la corrección de la proposición propia a la vez que refutar
la del adversario, se impone la consideración de un método”. Pues bien, dicho método –según Aristóteles– es
precisamente la dialéctica.
Si la retórica se vincula con los procesos o estrategias dirigidos a personas o audiencias con el fin de que
adopten ciertas creencias, decisiones o acciones; y la dialéctica con procedimientos más o menos codificados
que hacen a un diálogo razonable (lo que incluiría la rigurosidad lógica de los argumentos usados en el mismo),
necesariamente la Argumentación Jurídica deberá incluir estas dos notas distintivas: justificar y persuadir en
un contexto jurídico.
Clases de argumentación
Manuel Atienza nos dice que pueden distinguirse tres campos distintos de lo jurídico en que se efectúan
argumentaciones.
1) El primero de ellos es el de la producción o establecimiento de normas jurídicas; y aquí aparecen
a su vez las argumentaciones que tienen lugar en una fase pre- legislativa y las que se producen en la
fase legislativa propiamente tal. Lo pre legislativo es consecuencia de la aparición de un problema social,
cuya solución se intenta conseguir a través de una medida legislativa. Aquí argumentación la
encontramos en los trabajos legislativos, en los debates y desde luego en la exposición de motivos que
da nacimiento a esa ley.
2) Un segundo campo en que se efectúan argumentos jurídicos, nos dice este mismo autor, es el de
aplicación de normas jurídicas al caso concreto distinguiendo entre la argumentación en relación con
problemas concernientes a los hechos o bien al Derecho; asegurándonos que la argumentación jurídica
dominante se centra en las cuestiones de los casos difíciles relativos a la interpretación del Derecho y
que se plantean en los órganos superiores de la administración de justicia.
3) El tercer ámbito en que tienen lugar argumentos jurídicos es el de la dogmática jurídica en la que
cabe distinguir tres funciones:
a. suministrar criterios para la producción del Derecho en las diversas instancias en que ello tiene
lugar;
b. suministrar criterios para la aplicación del Derecho;
c. ordenar y sistematizar un sector del ordenamiento jurídico.
1. Es un procedimiento.
Supone una serie concatenada de actos mentales que no tienen un ser real ni pueden ser percibidos
por los sentidos.
2. Es un procedimiento jurídico:
Esta serie de actos mentales se desarrollan en un espacio o ámbito de carácter jurídico, que es aquel
en el cual el derecho aparece como lo más relevante. Ejemplos de estos espacios, son los lugares de
enseñanza y aprendizaje del derecho, de creación de normas jurídicas, y de interpretación y aplicación
de dichas normas para dar solución a un conflicto.
El razonamiento jurídico debe, en la medida de lo posible, atender los requisitos de la lógica formal que
racionaliza y justifica el paso de las premisas a la conclusión por la relación de inferencia; esto es, permite
justificar que a partir de ciertas circunstancias se arribe a determinada conclusión.
Prueba de ello es que, conforme a las leyes y precedentes judiciales, las sentencias deben considerar los
principios procesales de congruencia, exhaustividad y motivación, so pena de ser nulas. Igualmente, los
razonamientos de las partes mediante los que se plantean pretensiones o defensas, deben también observar
una corrección formal.
La evaluación formal de los razonamientos implicará que sean atendidos varios aspectos como:
Identificar las premisas y la conclusión dentro del pasaje, aspectos que en ocasiones no aparecen claramente
conformados o delimitados sino que en una narrativa aparezcan mezclados. Sin embargo para validar una
conclusión deben aparecer en las premisas todos los elementos y presupuestos necesarios para justificarla
como inferible y no como una imposición arbitraria.
Traducir mediante proposiciones a notación lógica, poniendo de relieve los conceptos o ideas esenciales para
determinadas reflexiones o inferencias. Esto implica construir los esquemas formales o estructurales
pertinentes
1. Afirmaciones o aseveración:
La aseveración o afirmación argumental deben ser conceptuales o pragmáticas.
A). Si son conceptuales: Intentan determinar lo que no se conoce y se debería conocer o se conoce
de manera insuficiente (ignorancia)
B). Si son pragmáticas: deben indicar lo que se debió hacer o no hacer , es decir se debió ejecutar o
se debió abstener de ejecutar.
Debe respetarse la regla del lenguaje específico y de ser necesario técnico.
Y recordando las características de la argumentación jurídica debe ser razonable y posible.
Recordar que el argumento va a ser mejor aceptado en función de las razones que se planteen, y
por ello debe ser razonable pues está sujeto a crítica.
Cuidar el lenguaje específico y de ser necesario técnico.
2. Pruebas, hechos o evidencias.
La evidencia o prueba va en función de los hechos. Existe una labor de búsqueda y otra de tamiz de las
ventajas o beneficios de la evidencia reunida, en cuanto a su suficiencia, relevancia y número.
3. Existencia de racionalidad entre enunciado y evidencia.
Se alcanza cuando existe sintonía entre enunciado y realidad , o dicho de otro modo cuando el
enunciado expresa la realidad, y a la vez la realidad es expresada por la evidencia.
5. Aceptación y contrapropuesta.
Muy rara vez existirá una aceptación total a la afirmación, es más factible que exista una crítica tanto al
razonamiento , la evidencia o incluso las justificaciones que nos pueden llevar a nuevos argumentos.
El “Método IRAC” es reconocido en Norteamerica como un modelo básico, que explica el proceso, conforme
al cual, los abogados razonan cualquier problema legal.
Cualquier problema de derecho complejo se reduce al siguiente esquema o ecuación:
1. (issue), Identificar las cuestiones y problemas
2. Declarar y establecer las reglas,
3. Aplicar las reglas a los hechos, y
4. Obtener una conclusión o decisión
Ejemplo
- Caso: Smith v. Lemon Motors, donde las reglas aplicables estipulan: Que la persona que con la intención
de defraudar, engañe alterando las millas recorridas por un automóvil materia de transacción, una
condena de 300% del monto de los daños causados, estimados en el caso en $1,500.
Cooper vende un volvo alterando los Kms a la automotora Lemon Motors que a su vez lo vende a Smith.
ISSUE RULE APPLICATION CONCLUSION
Cuando Lemon Cualquier persona El odómetro del CS10 Lemon Motors
Motors vende el CS10 que con la intención fue alterado carecía de
a Smith, ¿tuvo la de defraudar, engañe disminuyendo el intención
intención de alterando las millas número de millas de
defraudar? recorridas por un recorridas antes que defraudar
vehículo, será Tim Duncan
responsable de pagar comerciara el auto a
3 tantos del importe Lemon Motors.
de los daños Lemon Motors creyó
causados que las millas
consignadas en el
odómetro eran reales