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En esta etapa el debate se centra sobre las BASES de “la teoría del caso”, el momento en el
cual el defensor deberá demostrar que posee suficientes elementos para desvirtuar la
persecución del Estado. La labor de los defensores en la audiencia preliminar será básicamente
de desvirtuar la teoría del caso de la fiscalía y estratégicamente acreditara en esta etapa las
BASES (Elementos de prueba) de su propia teoría.
No obstante, así como el fiscal formaliza su teoría del caso mediante un acto conclusivo,
(Acusación) la defensa igualmente formalizara su teoría del caso mediante el escrito de
excepciones. En la audiencia preliminar puede igualmente incorporar la solicitud de las
medidas cautelares, basados siempre en la variación de las circunstancias sin embargo, salvo
contadas excepciones nuestros jueces penales aun con la cultura inquisitiva, no lo han
entendido así, al extremo que para algunos de ellos el otorgamiento de esta modalidad cautelar
es una facultad o atribución judicial de carácter discrecional, que en muchos casos raya en la
arbitrariedad. A lo anterior, se ha venido sumando a la falta de independencia de nuestros
jueces penales, especialmente aquellos en funciones de control, quienes hacen caso o miso a
su acción de controladores, salvo pocas excepciones en la audiencia preliminar son meros
receptores mecánicos de los pedimentos de la vindicta pública.
Cabe agregar, “el Juez o Jueza informará a las partes sobre las medidas alternativas a la
prosecución del proceso (…) En ningún caso se permitirá que en la audiencia preliminar se
planteen cuestiones que son propias del juicio oral y público.” (Art. 329 COPP)
¡Muy importante!. De no realizarse la audiencia dentro del plazo establecido, las partes podrán
intentar las acciones disciplinarias a que haya lugar contra aquel por cuya responsabilidad no
se realizó dicha audiencia. (Art. 327 ultimo aparte del COPP).