I.

Bien juridico protegido

El objeto de la tutela es cautelar la regularidad, el prestigio y los intereses de la administración

pública, expresados en la idoneidad moral y celo profesional en el cumplimiento de sus
obligaciones por parte de los agentes públicos. Castigando a los funcionarios y servidores públicos
que transgrediendo sus roles han lesionado los intereses del estado.

La figura de colusión ilegal es una modalidad de corrupción del sujeto público que nos muestra
crudamente la venalidad y deslealtad, incompatibles con el cargo o comisión.

II. Sujetos activos y sujetos pasivos

Solo los funcionarios y servidores públicos que actúen en razón de su cargo o por comisión
especial pueden ser sujetos activos. No puede ser autor por tanto cualquier funcionario o servidor
que carezca de las facultades específicas de decisión que el tipo exige; sus aportes serán en todo
caso de complicidad o asumirán irrelevancia. La norma no crea un tercer sujeto en el comisionista.
El artículo 386 realiza una extensión normativa de la autoría o de participación, según la
naturaleza del aporte, a los peritos, árbitros y contadores particulares.

El sujeto pasivo es el estado

III. Comportamiento típico

Los componentes materiales del tipo reúnen diversos componentes normativos de naturaleza
administrativa extra penal (operaciones o negocios diversos) en torno al comportamiento del
funcionario o servidor público. Pero el núcleo rector se halla resumido en el acto de defraudar los
intereses estatales y paraestatales concertándolos con los interesados.

a) Núcleo rector típico

El núcleo del comportamiento ilícito es defraudar al estado o entidades y organismos sostenidos

por éste, mediante la concertación con los interesados en los convenios , ajustes, liquidaciones y
suministros.

Este fraude implica toda una flagrante violación de los deberes inherentes al cargo o a los
encargos de la comisión especial confiada a los funcionarios y servidores públicos, valiéndose de
sus atribuciones poseídas para sustituir ilícitamente los intereses del estado por intereses
particulares.

La defraudación mediante concertación supone un aspecto de reproche moral juridizado por el

engaño y un segundo elemento de naturaleza material dado por el perjuicio ocasionado a los
intereses estatales
El perjuicio es elemento intrínseco a la defraudación, es su componente material que lo objetiviza
y diferencia del simple engaño.

La defraudación al estado tiene que ser producto del concierto o confabulación con los
interesados. La defraudación realizada por acto propio del sujeto activo sin nexo de concertación
no es típica de este delito.

b) Ámbito de la comprensión típica de los negocios jurídicos.

El tipo penal es abierto al respecto son los negocios en los que tenga que intervenir el funcionario
o servidor público son: Contratos, suministros , licitaciones, concursos de precios, subastas,
cualquier otra operación semejante, ámbito de operaciones donde se produce la concertación que
defrauda al estado(convenios, ajustes, liquidaciones, suministros)

IV. Elemento subjetivo

Se necesita dolo directo en el comportamiento activo. Defraudar resulta impensable con el dolo
eventual.

El dolo requerido para la omisión para perfeccionar el elemento subjetivo típico del delito de
colusión es el dolo eventual, es decir que el agente acepte el hecho, aunque no actúe
positivamente para conseguirlo, estando en posición del garante.

V. Consumación y tentativa

El delito es de resultado , es decir, requiere que se produzca la defraudación a los intereses del
estado. No se requiere que el sujeto activo obtenga beneficio o ventaja para sí mismo

Las diversas formas de tentativa son perfectamente admisibles, la simple concertación sin que se
produzca la celebración de acuerdos defraudatorios, de ser detectados, implica el delito frustrado
la colusión que no llega a ocasionar perjuicio es irrelevante penalmente o es simple tentativa

VI. Penalidad

Es el más alto de todos los delitos contra la administración pública : de 3 a 15 años de privación de
libertad , además de la pena de inhabilitación de uno a tres años.

Fases negativas del delito

1. Atipicidad:
-Si es que no existe concierto defraudatorio
-si el sujeto interviene en las operaciones al margen de su cargo. Su hecho podrá revestir
relevancia en otras figuras penales (estafa o defraudación) pero no de colusión.
-si el sujeto carece de facultades de decisión
-por inexistencia de prueba idónea
-por actos cometidos sin dolo
 -por no existencia de perjuicio al estado

2. Causas de justificación

Participación cabe complicidad con otros funcionarios y servidores, incluso particulares. Los
interesados tiene calidad de complices primarios de delito de colusión, ya que sin ellos sería
impracticable la tipicidad del delito.

Al no tener interesados la titularidad pública, ni deberes de lealtad en sus relaciones con el estado
, no resulta coherente imputarles responsabilidad a título de autor

VII. Concurso de delitos

Pueden incurrir así mismo en delitos contra la fe pública falsificando o alterando documentos, o en
estafas . En caso de los sujetos públicos se puede presentar figuras de corrupción pasiva según
reciba o solicite donativo , promesa o ventaja para hacer lo indebido. También concusión de exigir
el agente beneficios económicos.