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El sistema unificado o unitario: son autores todos los intervinientes que prestan una contribución
causal a la realización del delito, sea como autor o partícipe, independientemente de la intervención
concreta que haya tenido en él y al margen de la valoración jurídica de las conductas de los demás
intervinientes. Esta teoría se fundamenta en la teoría de la equivalencia de las condiciones, y por lo
tanto todos los partícipes son iguales frente a la responsabilidad penal.
El sistema diferenciador (injusto penal): Determina quién es autor y quién es partícipe de acuerdo
al grado de aporte en el hecho punible. En este sistema se han formulado las teorías del concepto
extensivo del autor y del concepto restrictivo del autor.
Se ha consolidado en el derecho penal peruano la llamada teoría de la unidad del título de imputación.
Por tanto, nuestra legislación penal acepta que en los delitos de infracción de deber es posible afirmar
la responsabilidad penal de los extraneus como cómplices.
En el derecho penal peruano, en el caso de los delitos imprudentes o culposos solo se acepta el sistema
unificado, de acuerdo al cual solo responden los autores.
I. AUTORÍA
I.1. EL CONCEPTO DE AUTOR
En sentido lato, autor es quien realiza el hecho y del que se puede afirmar que es suyo (MIR PUIG,
Santiago, Derecho Penal. Parte general, 7ª ed., Barcelona: Editorial Reppertor, 2005, p. 365).
Para PEÑA CABRERA “el autor debe obrar con dominio en la realización del hecho, lo cual supone
una acción típica y antijurídica como mínimo; la sola realización de los elementos objetivos y
subjetivos de la descripción típica fundamenta únicamente el título de “sujeto activo”. (PEÑA
CABRERA, Raúl, Tratado de Derecho Penal. Parte especial I. De acuerdo al nuevo Código Penal,
Vol. I, Lima: Ediciones Jurídicas, 1992, p. 85).
Empero, cabe precisar que el concepto de autor contiene la responsabilidad criminal por el hecho
cometido, y sujeto activó es exclusivamente la persona que realiza la conducta típica; (QUINTERO
OLIVARES, Gonzalo, Los delitos especiales y la teoría de la participación, Barcelona: Cymis, 1974,
p. 526.).
según el maestro Jiménez de Asúa, como aquella persona que ejecuta la acción que forma el núcleo
del tipo de cada delito in species, imputándosele por esas consideraciones un hecho delictivo como
suyo, con dominio final sobre su acontecer (JIMÉNEZ DE ASÚA, Luis, Los principios del Derecho
Penal. La ley y el delito, Buenos Aires: Abeledo - Perrot, 1990, p. 501.).
A B C
(vende una arma B) (dispara el arma) (muere)
¿Quién comete el tipo penal: ¿B o A? B, porque es quien mata a otro, aunque la acción de A haya
aportado al resultado delictivo.
II. TEORÍAS QUE DISTINGUEN ENTRE AUTOR Y PARTÍCIPE
II.1. TEORÍA OBJETIVO FORMAL: lo decisivo es la realización de la conducta de todos y cada
uno de los actos ejecutivos previstos literalmente en el tipo penal (MIR PUIG, Santiago, Derecho
Penal. Parte general, p. 370.). Así, por ejemplo, se consideraría autor a quien se apropia ilícitamente
de un bien que tiene bajo su cuidado, o a aquél que le dispara con un arma a la víctima causando su
muerte.
Empero, dicha teoría resulta limitada en los delitos de medios determinados, pues confunde
nuevamente la causación con la realización del tipo, tal como es el caso de la persona que presta su
arma para realizar un crimen, pero no dispara, o en el caso de la autoría mediata (el autor mediato no
realiza la acción típica, sino que lo hace a través de un instrumento).
II.2. TEORÍA OBJETIVO MATERIAL: autor es quien tuvo la contribución más importante en el
hecho delictivo (MIR PUIG, Santiago, o. cit., p. 371.)
Así, en el ejemplo anterior será autor quien realiza el disparo a la víctima, pues es la contribución
más importante y determinante del resultado. Sin embargo, esta teoría también está sujeta a críticas,
puesto que resulta cuestionable abordar la contribución más importante en aquellos casos en que
concurre autoría mediata.
A ordena a B que entregue a C una bomba, para que éste a su vez la explote.
A sería considerado autor, pues podría en cualquier momento cortar el curso causal del hecho.
Por consiguiente, el dominio del hecho se expresa de tres maneras, que se manifiestan en las clases
de autor:
a) Dominio de la acción (cuando el autor realiza él mismo la acción típica);
b) Dominio de la voluntad (se da en la autoría mediata); y,
c) Dominio Funcional del hecho (caso de la coautoría).
El dominio del hecho requiere que todo el proceso se desenvuelva como obra de la voluntad rectora
del “hombre de atrás” (VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando, Derecho Penal. Parte general, Santa
Fe de Bogotá: Temis, 1995, p. 556).
Ejemplo: Cuando un sujeto A, ordena a B que mate a C, bajo amenaza de matar a su familia.
A) Características
a. La conducta se realiza a través de una tercera persona o intermediario, que actúa como instrumento.
El accionar de este último está subordinado a la voluntad y dominio del autor mediato.
b. La ley se aplica al autor real (el que tiene el dominio del hecho) y no a quien actuó como
instrumento.
c. Dominio del hecho por parte del autor mediato.
d. Subordinación del instrumento: Dependencia material entre el ejecutor material y el autor mediato.
Las características típicas deben concurrir únicamente en el “hombre de atrás”.
1 En ese sentido JESCHECK, Hans Heinrich y WEIGEND, Thomas. Tratado de Derecho Penal,
Parte general. Traducción de Miguel Olmedo Navarrete. Comares. Granada. 2002. p. 714-715.
MAURACH, Reinhart y ZIPF, Heinz. Op. Cit. “Quien para la ejecución de un hecho punible que se
cometa con dolo, se sirve de otro ser humano como instrumento”. ROXIN, Claus. Op. Cit. p. 164.
“(…) aquí se trata de casos en los que falta precisamente la “acción” ejecutiva del sujeto de detrás
y el dominio del hecho sólo puede basarse en el poder de la voluntad rectora”. STRATENWERTH,
Günter. Op. Cit. p. 379. “Autor también es el que comete por medio de otro el hecho punible”. MIR
PUIG, Santiago. Derecho Penal Parte General. Ed. B de F Montevideo-Buenos Aires, 2004. p.379.
“Es autor mediato quien realiza el hecho utilizando a otro como instrumento”. BACIGALUPO
ZAPATER, Enrique. Op. Cit. p. 475. “Autor mediato es el que, dominando el hecho y poseyendo las
demás características especiales de la autoría, se sirve de otra persona (instrumento) para la
ejecución de la acción típica”. LÓPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo. Autoría y Participación.
Akal, 1996. p.47. “La autoría mediata aparece cuando un sujeto realiza el tipo utilizando a otro
como instrumento que será quien la ejecutará”. ALBERTO DONNA, Edgardo. La autoría y la
participación criminal. Segunda edición ampliada y profundizada. Rubinzal-Culzoni 2002. p. 45.
“Hay casos en que el autor no necesita ejecutar el hecho por sus propias manos: se puede servir
amén de instrumentos mecánicos, del accionar de otra persona, en cuanto sólo ella posea el dominio
de la realización del tipo. En este último caso se habla de autoría mediata”. BOLEA BARDON,
Carolina. Autoría mediata en Derecho Penal. Tirant lo Blanch. Valencia. 2000. p. 23. “La autoría
mediata se caracteriza por la realización de un tipo de autoría, a través de otra persona, conocida
tradicionalmente como instrumento”. HERNÁNDEZ PLASENCIA, José Ulises. La autoría mediata
en Derecho penal. Comares. 1996. p. 80. “La autoría mediata supone la realización del tipo penal
a través de otra persona que actúa como instrumento. (…) El autor mediato tiene el dominio del
hecho porque consigue la instrumentalización de una persona, mediante la utilización de unos
medios ante situaciones que inciden directa o indirectamente sobre aquella, cuya actuación
determina la comisión del delito. El autor mediato, domina pues la cualidad lesiva del
comportamiento del sujeto de delante”.
e. Solo está presente en delitos dolosos: en figuras culposas no existe dominio del hecho.
f. La autoría mediata se da únicamente en los delitos que no requieran la realización personal o
corporal del agente.
c. Instrumento que actúa coaccionado. - Vis compulsiva es la fuerza física o moral empleada en
contra de otra persona con el objeto de obligarla adoptar una decisión2.
Ejemplo. Es el caso del padre que es obligado, mediante el secuestro de su hijo, a transportar
estupefacientes hacia otro país, bajo la amenaza de que si no lo hace matarían a su hijo.
Los efectos prácticos de la cuestión planteada se asemejan a los del caso en que el instrumento actúa
dentro de una causa de justificación.
La organización jerárquica debe estar estructurada de manera vertical para que las órdenes del hombre
de atrás —que ostenta el poder de mando” poder de decisión en dicho aparato”— sean cumplidas de
manera automática, dado que el aparato por sí mismo garantiza la ejecución3.
La figura del autor detrás del autor no sólo se admite en la actuación de aparatos de poder estatales,
sino también se entiende incluido en las organizaciones paramilitares, subversivas, bandas mafiosas,
etc. que actúan al margen del ordenamiento jurídico. Organizaciones que se caracterizan por tener
una estructura jerárquica consolidada (aparato organizado de poder), la disposición de los miembros
2
“El que obra coaccionado lo hace sin duda con dolo. Tiene por lo tanto dominio de la acción para cuya
ejecución se lo coacciona y consecuentemente también la posibilidad de obrar de otra manera. Pero se sostiene
que el coaccionado ha perdido la última y relevante decisión sobre lo que ocurrirá, de tal modo que se traslada
a las manos del que ejerce aquella”. BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Óp. Cit. p. 477.
3
Loc. Cit.
de la organización a seguir los objetivos de la misma, el poder de decisión de los mandos dirigentes,
la intercambiabilidad de los ejecutores materiales y el automatismo en el cumplimiento de órdenes
derivadas de la propia dinámica del aparato de poder4.
A. Autoría mediata por coacción: Se trata del caso en que el autor mediato utiliza la violencia o la
amenaza contra el intermediario, para que éste acceda a realizar la acción de la cual se quiere servir,
logrando la realización de la conducta típica [VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, FERNANDO. “Derecho
penal: parte general", cuarta edición, Librería Jurídica COMLIMBROS, Colombia, 2009, pág. 892.].
B. Autoría mediata por error: Se presenta cuando el hombre de atrás aprovecha o crea un error en
el intermediario, para que realice la acción querida por éste; en estos casos, el intermediario actúa
desconociendo algunos elementos que componen una realidad dada, por lo que no hay una
coincidencia entre la realidad y la conciencia de dicha realidad [ROXIN, Claus. “Autoría y dominio
del hecho en derecho penal", Traducción de la séptima edición alemana por CUEMO CONTRERAS,
Joaquín y SERRANO GONZÁLEZ DE MURILLO, José Luis. Universidad de Extremadura, Marcial
Pons séptima edición, Ediciones Juridicas y Sociales Madrid, 2000, pág. 191.].
4
Como se había señalado, la inclusión de los actos realizados por aparatos organizados de poder dentro de la
autoría mediata es discutida. Por un lado, existe quienes opinan que se trata de una Instigación, pues, “La
realización responsable y dolosa del hecho penal por parte del subordinado le coloca entre la orden y el
resultado delictivo, de tal forma que impide la autoría de quien ordena, y en muchos casos, el poder de
conducción del inductor es claramente mayor al del autor mediato” En este sentido HERZBERG, en Amelung
(Comp). Verantwortung 2000. Citado por PEREZ ALONSO, Esteban Juan. La coautoría y la complicidad
(necesaria) en derecho penal. Comares Granada, España – 1998. p. 285. Por otro lado, existe un sector que
considera que los actos realizados bajo la influencia de aparatos organizados deberían incluirse dentro de la
Coautoría “Los actos de organización, en el marco de la ejecución de un hecho criminal con división de tareas,
son aportes realizados y fundan por tanto una coautoría. El ejecutor hace suyo el plan criminal...En razón de
su decisión libre y responsable, el autor directo no está jurídicamente en una situación de inferioridad, y, por
tanto, está en el mismo nivel que el hombre de atrás. Su carácter intercambiable es un dato naturalísimo
irrelevante”. JAKOBS, Günther. Derecho Penal Parte General. Ob. Cit. p. 785. En el mismo sentido MUÑOZ
CONDE, Francisco/ GARCÍA ARAN, Mercedes. Derecho Penal Parte General. Óp. Cit. p. 484.
C.2. Autoría mediata por error de tipo vencible: Aquí, el hombre de atrás se sirve de un
ejecutor que se encuentra en un error de tipo, pero en este caso se trata de un error vencible,
es decir, de haber sido el ejecutor diligente pudo haber salido del error en que se encontraba,
por lo que le será imputable el delito si se encuentra regulada su modalidad
culposa[HURTADO POZO, José Y PRADO SALDARRIAGA, Víctor. “Manual de Derecho
Penal, Tomo II, Idemsa, cuarta edición, lima ,2011, pág 460 y 461].
C.3. Autoría mediata por error de prohibición vencible: El supuesto que analizamos ahora
es sobre un error de prohibición, pero de tipo vencible, en el cual el sujeto, en caso de haber
sido diligente, hubiera podido salir del error en que se encontraba; por lo que en estos casos
se le sanciona por el delito cometido, pero con una pena atenuada conforme con el segundo
párrafo del artículo 14o de nuestro código penal [Articulo 14.- Y.…) El error invencible sobre
la ilicitud del hecho constitutivo de la infracción penal, excluye responsabilidad. Si el error
fuere vencible se atenuará la pena",].
C.5. Autoría mediata por error sobre presupuestos de la acción relevantes para el
hecho: Aquí Roxin analiza el caso en el cual otra persona engaña al ejecutor sobre una
circunstancia donde es previsible su reacción para que así realice la acción querida por el
hombre de atrás [ROXIN, Claus. Traducción de la séptima edición alemana por CUELLO
CONTRERAS, Joaquín y SERRANO GONZÁLEZ DE MURILLO, José Luis, Universidad
de Extremadura, Marcial Pons, séptima edición, Ediciones Jurídicas y Sociales Madrid,
2000,) págs. 239 a 241].
C.6. Autoría mediata por error sobre la medida del injusto: Este supuesto consiste en que
el intermediario actúa creyendo que el bien jurídico que lesiona tiene una protección penal
distinta a la real, debido al error en el que se encuentra, lo cual sí es conocido por el hombre
de atrás que lo determinó a hacerlo.
C.7. Autoría mediata por error sobre presupuestos de cualificaciones: Se trata del caso
en el que el intermediario actúa con la intención de cometer un delito, lo cual es aprovechado
por el hombre de atrás, para que, por medio del engaño, éste se cometa pero con una
circunstancia agravante, pero que al ser desconocido por el intermediario no actúa con dolo
respecto a ésta, por lo que sobre ese resultado adicional el control lo tiene el hombre de atrás,
siendo por ello autor mediato del delito finalmente cometido[ídem].
C.8. Autoría mediata por error sobre el riesgo: Este caso se presenta cuando el ejecutor
actúa con culpa consciente sobre el resultado que generará su acción, equivocándose sobre la
probabilidad de que este ocurra, pues cree que ésta es menor que la real, siendo determinado
por el hombre de atrás, que sí conoce la gran probabilidad de la producción del hecho por la
acción del ejecutor, actuando de esta manera dolosamente [Ídem].
III.3. CO-AUTORÍA
Es la realización conjunta de un delito por varias personas que colaboran consciente y
voluntariamente, por lo que se señala que el dominio del hecho es común a varias personas,
interviniendo cada una de ellas de forma relevante, asumiendo por igual la responsabilidad de la
realización del hecho delictivo. Se encuentra regulada en el artículo 23º del CP. que señala: “...los
que lo cometan conjuntamente...”.
Se requiere un reparto de funciones (principio de reparto funcional de roles) entre los que intervienen
en la realización del delito (dominio funcional del hecho), dándose casos en que algunos coautores
no están presentes al momento de la ejecución, hecho que no los descalifica como autores (MUÑOZ
CONDE, Francisco, Derecho Penal. Parte especial, 9ª ed., Valencia: Tirant Lo Blanch, 1993, p. 389.).
Ejemplo: El caso de la banda que asalta un banco, donde uno abre la caja fuerte, otro saca el dinero,
otro resguarda la puerta, otro desactiva las alarmas y otro conduce el vehículo de escape.
Desde el plano subjetivo, la coautoría implica una comunidad de intencionalidad y, desde el plano
objetivo, supone una distribución de roles en el momento de la comisión del delito. En esas líneas,
señala Quintero Olivares que: “…La ejecución implica tomar parte ‘material’, y por eso no puede
bastar un mero concurso de voluntades, sino que se requiere una intervención ‘objetiva’, aunque
“parcial”, en la realización del tipo” (QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, Los delitos especiales y la
teoría de la participación, p. 481.).
A) Elementos:
a) El acuerdo común: Implica una decisión y un planeamiento en conjunto, cada interviniente se
compromete a asumir determinada tarea o a desarrollar una parte del hecho delictivo, asumiendo por
ello la responsabilidad del acuerdo común. Este elemento subjetivo, caracterizado por el previo
acuerdo, hace que la coautoría esté presente únicamente en los delitos dolosos de comisión.
Stratenwerth “la decisión mancomunada la que determina la conexión de las partes del hecho
ejecutada por cada uno de los intervinientes, y la que permite imputar a la persona respectiva la parte
de las otras” (Citado por VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando, DP. PG, p. 560.), la consecuencia
atribuir a cada coautor la responsabilidad solo por el hecho acordado, de tal manera que los excesos
o conductas delictivas ejecutadas al margen del plan programado solo pueden afectar y hacer
responsable a quien los haya realizado.
Ejemplo: Este es el caso del asalto a un vehículo de transporte público planeado por cinco sujetos,
cuyo plan de ejecución previo solo comprendía robar las pertenencias de los pasajeros. Sin embargo,
en el momento de los hechos uno de los asaltantes “X”, decide violentar sexualmente a una mujer,
dándole al mismo tempo muerte al esposo de ésta cuando intentaba impedir dicha violación. Como
puede notarse, la coautoría solo podrá hacerse valer para la conducta correspondiente al tipo de robo
agravado (art. 189º.5 CP.), porque de la violación y el homicidio solo podrá ser responsable “X”.
b) La realización común del hecho: implica el condominio del hecho en el que cada uno de los
intervinientes realiza un aporte objetivo al hecho, es decir un aporte esencial o imprescindible según
las circunstancias para llevar adelante el plan acordado. El condominio según Roxin como un dominio
funcional del hecho en el sentido de que cada uno de los coautores tiene en sus manos el dominio del
hecho mediante la parte que le corresponde en la división del trabajo (Roxin citado por
BACIGALUPO, Enrique, Manual de Derecho Penal. PG, p. 197.).
Ejemplo: En ese sentido deben ser considerados como coautores en el caso de un secuestro el que
retener a la víctima, el que resguarda el local donde ésta se encuentra, el que hace los contactos con
la familia con el fin de obtener el dinero a cambio de la liberación, así como el que acude a recibir el
dinero exigido.
Coautoría Sucesiva. - una persona toma parte en un hecho, cuya acción se inició en régimen de
autoría única por otro sujeto, a fin de, ensamblando su actuación con la de este, lograr la
consumación6. No se requiere un acuerdo expreso.
Según la jurisprudencia, exige los siguientes requisitos:
a) Que alguien hubiere dado lugar a la ejecución del delito
b) Que otro u otros, posteriormente ensamblen su actividad a la del primero para lograr la
consumación del delito cuya ejecución había sido iniciada por aquel y
c) Que quienes intervengan con posterioridad ratifiquen lo ya realizado por quien comenzó la
ejecución del delito aprovechándose de la situación previamente creada por este, no bastando el
simple conocimiento y
d) Que cuando intervengan los que no participaron de los actos de iniciación aún no se haya producido
la consumación.
la Coautoría sucesiva es posible en tanto y en cuanto el delito no esté consumado, pues si el primer
autor ya ha concluido la realización del tipo no hay espacio para la actuación del coautor sucesivo.
La Coautoría Alternativa. - se trata de aportes de distintas personas, en las que cada aporte previsto
realiza por completo el tipo, pero que únicamente pueden producirse de forma alternativa, bien el
aporte de una o de la otra persona7.
Ejemplo: A y B quieren matar a C, pero como este puede venir por dos calles distintas, cada uno lo
espera en una calle, C pasa por la calle donde está A y éste le mata, el problema sería configurar el
aporte de B, surgiendo la pregunta si se trata de una coautoría, o de cooperación necesaria o incluso
de actos preparatorios.
Coautoría por Omisión8.- quien tiene el deber “posición de garante” de actuar para impedir la
comisión de un delito, omite esa actuación de común acuerdo con los restantes intervinientes pues se
dan las dos notas básicas de acuerdo de voluntades para la ejecución del delito y contribución especial
para su consumación. La Doctrina Jurídica no es uniforme con respecto a la viabilidad de la coautora
omisiva.
Coautoría Aditiva. - varias personas siguiendo la decisión común realizan al mismo tiempo la acción
ejecutiva, pero solo alguna o alguna de las acciones de dichas personas producirán el resultado típico9.
Un ejemplo sería la acción de un pelotón de fusilamiento o históricamente el asesinato de Julio César,
en la cual los conjurados le propinaron veintitrés puñaladas de las cuales solo dos fueron mortales.
5
STRATENWERTH, Günter. Derecho Penal Parte General I. Ob. Cit. p 435.
6
“Este particular supuesto de coautoría es traído a colación aquí, precisamente porque afecta al momento en
que se adopta la resolución delictiva”. Vid. PEREZ ALONSO, Esteban Juan. La coautoría y la complicidad
(necesaria) en derecho penal. Ob. Cit. p 293.
7
BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Derecho Penal Parte General. Ob. Cit. p. 473.
8 Más detalle al respecto ROXÍN, Claus. Autoría y dominio del hecho en Derecho Penal. Ob. Cit. p. 640 y ss.
9
STRATENWERTH, Günter. Derecho Penal Parte General I. Ob. Cit. p. 401.
En este último ejemplo todos los autores, incluyendo los que no produjeron la herida mortal serían
coautores de homicidio.
López Barja de Quiroga concuerda con la posición planteada por Roxin por cuanto los casos de
coautoría aditiva pueden fundamentarse en el dominio funcional del hecho10. Por esta razón puede
afirmarse que los casos de coautoría aditiva son casos de coautoría que no requieren ser clasificados
como un supuesto especial y concreto11.
IV. PARTICIPACIÓN
IV.1. CONCEPTO
La participación es intervención en un hecho ajeno (MIR PUIG, Santiago, DP. PG., p. 396.), puesto
que éste le pertenece al autor puede entenderse como la contribución o colaboración a la comisión
del delito prestada por personas que no poseen el dominio del hecho, pues su actuación en el delito
es accesoria al comportamiento del autor directo.
la sentencia N° 2270-2004: “El tipo de participación requiere que el sujeto, objetivamente, realice un
aporte cocasual —psíquico, o por medio de consejos y/o material, mediante la ejecución de los hechos
concretos—, según las reglas de la imputación objetiva, respecto del hecho del autor principal, y que
lo haga en la etapa de preparación o, según el caso, en la etapa de ejecución del delito; y,
subjetivamente, que su actuación sea dolosa, esto es que conozca que presta aporte a la realización
de un hecho punible; que a los efectos de delimitar el aporte propiamente típico del participe es [de]
tener presente”( CARO JOHN, José Antonio (dir.)/ARANGO YAMASHIRO, María del Carmen
(coord.), Diccionario de jurisprudencia penal, p. 438.).
En este sentido, la principal característica de la participación radica en su accesoriedad con respecto
a la autoría; esto es su relación de dependencia, dado que un acto de cooperación solo puede ser
realizado en la medida que exista un hecho principal.
IV.2. PRINCIPIOS
A) Principio de accesoriedad
realiza una actividad accesoria de un hecho principal ajeno, requiere para su existencia de un hecho
principal, que es realizado por el autor.
accesoriedad cuantitativa: la etapa delictiva que debe alcanzar el hecho principal para someter
también a los partícipes a una determinada pena.
accesoriedad cualitativa: se analiza la cuestión referente a los elementos del delito que deben
concurrir en la conducta del autor, a fin de que los partícipes puedan ser sancionados (MAURACH,
Reinhart. Tratado de Derecho Penal., Barcelona: Ariel 1962, p. 385.)
10
LOPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo. Autoría y Participación. Ob. Cit. p 32.
11
MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal Parte General. Ob. Cit. p. 317.
cualitativa, pues comenzará a ser típica la participación cuando comience a ser típico el hecho
principal (ZAFFARONI, Eugenio Raúl, Manual de Derecho Penal, Buenos Aires: Ediar, 1982, p.
366).
ACCESORIEDAD
12
Vid., GARCÍA CAVERO, Percy, Lecciones, p. 582.
13
Vid., GARCÍA CAVERO, Percy, Lecciones, p. 582.
14
GARCÍA CAVERO, Percy, Lecciones, p. 582.
15
GARCÍA CAVERO, Percy, Lecciones, p. 583. Precisando que esta afirmación no significa el
abandono de la imputación subjetiva.
16
GARCÍA CAVERO, Percy, Lecciones, p. 583.
La instigación es una forma de participación, pero por su entidad cualitativa, a efectos de la dosimetría
penal, la ley la considera equiparable a la autoría.
A.1. Requisitos
a. Que el inductor no posea el dominio del hecho, puesto que éste le pertenece al sujeto inducido en
su calidad de autor. Esta caracterización es notable, porque de lo contrario el instigador aparecería
como autor mediato.
b. Es imprescindible que la conducta desplegada por el sujeto instigado (autor) sea producto de la
inducción, debiendo existir una relación personal entre inductor e inducido.
c. Los actos que despliega el instigador deben tener la suficiente potencialidad como para lograr en
el sujeto instigado una materialización de la voluntad criminal, que mínimamente alcance el grado de
tentativa; esto es, que por lo menos se haya dado inicio a los actos de ejecución. (MIR PUIG, Santiago,
DP. PG., p. 497).
d. El delito cuya ejecución debe materializar el instigado debe ser aquel delito querido por el
instigador. Si ejecuta un delito distinto, la responsabilidad del participe desaparecerá, ya que no sería
posible establecer una conexión causal.
e. El inductor debe actuar intencionalmente, a fin de lograr el hecho delictivo. La instigación culposa
no es punible.
f. No es posible la instigación general a la producción de un “delito cualquiera” o a “comportarse
delictuosamente”; debe estar dirigida a la realización de un delito concreto.
B) La complicidad
es la contribución anterior o simultánea a la realización del delito, el cómplice ayuda o coopera —en
forma auxiliar o secundaria— a la ejecución, a diferencia de los coautores que ejecutan directamente
el delito.
la pena sea inevitablemente inferior a la que merezcan los autores del delito.
Estos actos de cooperación son variados: pueden ser materiales o intelectuales. Entre los primeros
encontramos, por ejemplo, facilitar medios, vigilancia, supresión de la capacidad defensiva de la
víctima; entre los intelectuales, informes o consejos sobre disposiciones, personas, momentos
favorables, etc.
La posición dominante no admite la complicidad negligente. En todos los casos debe ser dolosa, como
se desprende del art. 25° del CP. En consecuencia, solo será cómplice el que ayuda o coopera en la
ejecución delictiva en forma consciente y voluntaria. Por ejemplo, si Juan presta a Pedro su revólver
sin saber que con él matará a otra persona, Juan no podrá ser penado como cómplice.
Un problema que con frecuencia se discute en la doctrina se encuentra en saber si es posible una
complicidad intencional para un delito por negligencia. La respuesta más frecuente prefiere ubicar
con mayor exactitud este caso como autoría mediata; de esto se desprende que la complicidad solo es
posible en la comisión de un delito intencional.
b. Complicidad secundaria: el auxilio o colaboración del participe a la conducta típica del autor no
necesario; esto es, si el autor prescinde de la participación (secundaria), la comisión del delito no será
afectada.
17
ROXÍN, Claus, Autoría y dominio del hecho en Derecho Penal. Óp. Cit. p. 391 y ss.
funcionamiento; precisamente, la infracción de este deber especial ocasiona responsabilidad
institucional o lo que comúnmente se conoce como delitos de infracción de deber.
Ahora bien, en estos tipos de delitos por regla general se admite que sólo responde a título de autor
quien es portador del deber especial, cerrándose así la posibilidad de admitir la coautoría y la autoría
mediata. Ello fundamentalmente porque el deber especial tiene carácter personalísimo. Así también
en estos delitos carece de relevancia si el hecho se realiza de forma activa o pasiva, pues dicho dato
naturalísimo no aporta nada como criterio de imputación. Lo fundamental es ser titular del deber
especial e infringir los deberes que derivan del mismo18.
Entendemos que el dominio del hecho es esencialmente dominio de la acción y no de la voluntad de
otro; por lo tanto, solo puede tener el dominio del hecho de la infracción del deber el sujeto
cualificado, y no quien carece de esta calidad. En consecuencia, toda inducción a utilizar a un tercero
es autoría directa y no autoría mediata, y el tercero —ejecutor— es un partícipe.
Es necesario diferenciar entre el dominio de la acción de infringir un deber, que solo puede tener el
sujeto del deber, y el dominio sobre la acción propia, que tiene el extraneus que no es sujeto del deber.
Es evidente que este último domina su acción de ejecución, pero el dominio del hecho, que determina
la autoría, depende de la posición del sujeto en relación a todas las circunstancias y a los demás sujetos
que intervienen, posición que solo puede tener el sujeto del deber.
18
A mayor amplitud sobre el tema, Cfr. SANCHEZ-VERA GÓMEZ-TRELLES, Javier, Atribuciones
normativas en derecho penal, Grijley, Lima, 2004, p. 115 y ss. Asimismo, CARO JHON, José Antonio. Algunas
consideraciones sobre los delitos de infracción de deber. En Aspectos fundamentales de la Parte General del
Código Penal Peruano. Dir. José Hurtado Pozo. PUCP, Lima. 2003. p. 51 y ss. De igual forma, fundamental,
JAKOBS, Gunther, El sistema funcionalista del derecho penal, Grijley, Lima, 2000, p. 165 y ss.