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4 de enero de 2019
EXPEDIENTE Nº 000228-2018/CEB
DENUNCIADO : MINISTERIO DE TRANSPORTES Y COMUNICACIONES
DENUNCIANTE : GEO SUPPLY PERÚ S.A.C.
RESOLUCIÓN DE IMPROCEDENCIA
I. ANTECEDENTES:
A. La denuncia:
(i) El cobro del canon por el uso del espectro radioeléctrico para la prestación
de los servicios móviles por satélite correspondiente a los años 2008 y
2009, determinado en función de la metodología de cálculo establecida en
el literal d) del inciso 2) del artículo 231° del Texto Único Ordenado (en
adelante, TUO) del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones,
aprobado por el Decreto Supremo N° 020-2007-MTC1, materializado en los
Oficios N° 3143-2009-MTC/27 y N° 5778-2010-MTC/27 y en la Resolución
Directoral N° 195-2016-MTC/27.
(ii) El cobro del canon por el uso del espectro radioeléctrico para la prestación
de los servicios móviles por satélite correspondiente al año 2010,
determinado en función de la metodología de cálculo establecida en el
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Publicado en el diario oficial El Peruano el 4 de julio de 2007.
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literal d) del inciso 2) del artículo 231° del TUO del Reglamento General de
la Ley de Telecomunicaciones, aprobado por el Decreto Supremo N° 020-
2007-MTC, materializado en el Oficio N° 5778-2010-MTC/27 y en la
Resolución Directoral N° 195-2016-MTC/27.
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realizar una asignación concurrente de una misma porción del espectro a
distintos operadores, en el supuesto que las características técnicas
anulen la posibilidad de que existan interferencias.
(vi) Si bien el servicio móvil por satélite tiene asignada una porción significativa
de espectro radioeléctrico, para el establecimiento de las comunicaciones
solo se utiliza una porción muy reducida del recurso. Ello se debe a la
utilización de la tecnología de acceso por demanda, en donde el uso del
espectro es realizado en función de la demanda y del tiempo de cada
comunicación, lo que determina un consumo sumamente reducido en la
práctica.
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Publicada en el diario oficial El Peruano el 26 de junio de 1997.
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Ver Resolución N° 0178-2017/CEB-INDECOPI del 17 de marzo de 2017.
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servicios públicos de telecomunicaciones, como los servicios móviles por
satélite, que hacen igual o incluso menor uso efectivo del espectro
radioeléctrico asignado.
(xii) El canon cobrado en el caso de los servicios móviles por satélite a través
de los actos objeto de denuncia reflejan un esquema de cobro por monto
fijo que no reconoce el uso efectivo del espectro, sino que determina de
forma automática un cobro individual sobre la totalidad del espectro
asignado sin tener en cuenta que es utilizado aleatoria y simultáneamente
por diversos operadores.
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Publicado en el diario oficial El Peruano el 6 de mayo de 1993.
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(xvi) El Ministerio termina cobrando a los operadores por el mismo MHz
asignado, no obstante el espectro se otorga de forma concurrente para
varios operadores, lo cual demuestra que se está realizando varias veces
un cobro por lo mismo.
(xviii) Por el solo hecho de que una disposición normativa esté derogada, ello no
implica que sus efectos también lo estén. En el presente caso el Ministerio
está aplicando una metodología de cálculo para el cobro del canon por el
uso del espectro radioeléctrico a través de los actos cuestionados que
fueron emitidos en su momento de acuerdo con lo establecido en el literal
d) del inciso 2) del artículo 231° del TUO del Reglamento General de la Ley
de Telecomunicaciones, disposición que está derogada pero que cuenta
con efectos vigentes debido a que la entidad denunciada exige su
cumplimiento de manera coercitiva.
B. Admisión a trámite:
3. Mediante la Resolución N° 0571-2018/STCEB-INDECOPI del 12 de septiembre
de 2018 se admitió a trámite la denuncia y se concedió al Ministerio un plazo de
cinco (5) días hábiles para que formule sus descargos. Dicha resolución fue
notificada a la denunciante, al Ministerio y a su Procuraduría Pública el 14 de
septiembre de 2018, conforme consta en los cargos de las cédulas de
notificación respectivas5.
C. Contestación de la denuncia:
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Cédulas de Notificación N° 2589-2018/CEB (dirigida a la denunciante), N° 2590-2018/CEB (dirigida al Ministerio) y N° 2591-
2018/CEB (dirigida a la Procuraduría Pública del Ministerio).
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Cabe precisar que mediante el escrito presentado el 18 de septiembre de 2018, el Ministerio solicitó que se le otorgue una prórroga
del plazo de diez (10) días para presentar sus descargos, la cual fue concedida mediante la Resolución N° 0609-2018/STCEB-
INDECOPI del 3 de octubre de 2018.
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una contraprestación por el uso temporal del referido recurso natural y no
es un tributo.
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(vii) El pago del canon no ha constituido una carga desproporcional ni una
traba que afecte negativamente al sector telecomunicaciones, ya que este
ha demostrado un crecimiento y desarrollo significativo.
(ix) Los cobros cuestionados son las medidas menos gravosas para lograr el
objetivo planteado debido a que la metodología empleada constituye la
opción que menos costos genera al administrado. Debe tenerse en cuenta
que con la metodología empleada se exige a las empresas que presenten
información a efectos de que se les determine el monto del canon y no se
requiere que dicha información sea validada, por ejemplo, a través de
informes de empresas auditoras de reconocido prestigio internacional, ni
se exige el cumplimiento de requisitos innecesarios que generen
sobrecostos para el cumplimiento de la referida obligación.
D. Otros:
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Notificado el 22 de octubre de 2018.
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alguno, con la finalidad de verificar la imposición actual de las barreras
burocráticas objeto de denuncia.
II. ANÁLISIS:
10. Al respecto, cabe indicar que de conformidad con el inciso 3) del artículo 3° del
Decreto Legislativo N° 1256, constituye una barrera burocrática toda exigencia,
requisito, limitación, prohibición y/o cobro que imponga cualquier entidad, dirigido
a condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes
económicos en el mercado y/o que puedan afectar a administrados en la
tramitación de procedimientos administrativos sujetos a las normas y/o principios
que garantizan la simplificación administrativa.
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Publicado en el diario oficial «El Peruano» el 8 de diciembre de 2016.
9
Decreto Legislativo N° 1256, que aprueba la Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas.
Artículo 6°. - Atribuciones de las autoridades en materia de eliminación de barreras burocráticas.
6.1. De la Comisión y la Sala
La Comisión y la Sala en segunda instancia, son competentes para conocer los actos administrativos, disposiciones administrativas
y actuaciones materiales, incluso del ámbito municipal o regional, que impongan barreras burocráticas ilegales y/o carentes de
razonabilidad. Asimismo, son competentes para velar por el cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los
Decretos Legislativos N° 283, 668, 757 y el artículo 61 del Texto Único Ordenado de la Ley de Tributación Municipal, así como las
normas reglamentarias pertinentes, o las normas que las sustituyan. Ninguna otra entidad podrá arrogarse estas facultades. Sus
resoluciones son ejecutables cuando hayan quedado consentidas o sean confirmadas por la Sala, según corresponda de
conformidad con lo establecido en el artículo 32 de la presente Ley.
[…].
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administrados, con la finalidad de emitir un pronunciamiento en el que se
disponga la inaplicación o eliminación de aquellas barreras burocráticas que
sean detectadas como ilegales y/o carentes de razonabilidad. Así, al recibir un
pronunciamiento respecto a la solicitud formulada, los administrados ven
satisfecho su derecho de petición administrativa, contemplado en el artículo 115°
del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobado por el Decreto Supremo N° 006-2017-JUS10.
Segundo: disponer que no se aplique a Geo Supply Perú S.A.C. la barrera burocrática
declarada ilegal en el presente procedimiento y los actos que la materialicen, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 48º de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General.
10
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Artículo 115°.- Derecho de petición administrativa.
115.1 Cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por escrito el inicio de un procedimiento administrativo
ante todas y cualesquiera de las entidades, ejerciendo el derecho de petición reconocido en el Artículo 2 inciso 20) de la
Constitución Política del Estado.
115.2 El derecho de petición administrativa comprende las facultades de presentar solicitudes en interés particular del administrado,
de realizar solicitudes en interés general de la colectividad, de contradecir actos administrativos, las facultades de pedir
informaciones, de formular consultas y de presentar solicitudes de gracia.
115.3 Este derecho implica la obligación de dar al interesado una respuesta por escrito dentro del plazo legal.
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Ver las Resoluciones Nº 0211-2008/CEB-INDECOPI y Nº 0043-2009/CEB-INDECOPI.
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14. Al respecto, mediante la Resolución N° 0077-2018/SEL-INDECOPI, la Sala
Especializada en Eliminación de Barreras Burocráticas (en adelante, la Sala)
emitió pronunciamiento bajo los siguientes términos:
«PRIMERO: denegar el pedido de informe oral solicitado por Geo Supply Perú S.A.C.
15. Al respecto, cabe precisar que si bien la segunda instancia declaró la nulidad de
la Resolución N° 0178-2017/CEB-INDECOPI por cuanto la Comisión evaluó y se
pronunció respecto de una medida distinta a la denunciada y admitida a
trámite12, en vía de integración resolvió y declaró la sustracción de la materia
respecto de la aplicación del método de cálculo y cobro del canon por el uso
del espectro radioeléctrico para la prestación del servicio móvil por satélite, en
función de los MHZ asignados; es decir, la segunda instancia consideró que la
barrera burocrática denunciada había sido superada al haberse dejado sin efecto
el literal d) del numeral 2) del artículo 231° del Texto Único Ordenado del
Reglamento de la Ley de Telecomunicaciones, aprobado por Decreto Supremo
N° 020-2007-MTC, que sirvió de sustento para la emisión de los Oficios N° 3143-
2009-MTC/27 y N° 5778-2010-MTC/27, conforme se advierte de los
considerando siguientes considerandos:
«[…]
56. Como se ha señalado precedentemente, Geo Supply denunció al MTC por la presunta
imposición una barrera burocrática ilegal y/o carente de razonabilidad consistente en
la aplicación del método de cálculo y cobro del canon por uso del espectro
12
De acuerdo con lo señalado por la segunda instancia, la denunciante cuestionó el método de cálculo y cobro del canon por el uso
del espectro radioeléctrico para la prestación del servicio público móvil por satélite, en función de los megahertz asignados,
materializado en el literal d) del inciso 2 del artículo 231 del Texto Único Ordenado del Reglamento General de la Ley de
Telecomunicaciones, aprobado por Decreto Supremo 020-2007-MTC. Por lo tanto, la Comisión incurrió en un vicio de nulidad
en cuanto al contenido del acto al pronunciarse respecto de la imposición de dicha medida únicamente a través de los Oficios N°
3143-2009-MTC/27 y N° 5778-2010-MTC/27.
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radioeléctrico a las empresas operadoras de los servicios móviles por satélite, en
función de los MHZ, de acuerdo con la metodología de cálculo contenida en el
literal d) del inciso 2 del artículo 231 del Decreto Supremo 020-2007-MTC. […]
57. Sin embargo, el 29 de octubre de 2010, se publicó en el diario oficial “El Peruano” el
Decreto Supremo 052-2010-MTC, mediante el cual se derogó el literal d) del inciso 2
del artículo 231 del Decreto Supremo 020-2007-MTC25, estableciéndose una nueva
metodología de cálculo para el pago del canon por el uso de espectro radioeléctrico
respecto del servicio telefónico móvil por satélite, conforme se muestra a continuación:
[…]
17. Por otro lado, si bien el Ministerio aprobó el fraccionamiento de los montos
adeudados por la denunciante al año 2016 por concepto de canon por el uso del
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espectro radioeléctrico para la prestación de los servicios móviles por satélite
mediante la Resolución Directoral N° 195-2016-MTC/27, dentro de los cuales se
encuentran las deudas de los años 2008, 2009 y 2010 cuestionadas en el
presente procedimiento, esta Comisión considera que no podría evaluar dicho
acto debido a que ello implicaría pronunciarse respecto de la aplicación de
metodología de cálculo que ya ha sido evaluada anteriormente bajo el
Expediente N° 000155-2009/CEB, conforme ha sido señalado en los párrafos
anteriores.
18. El artículo 427º del Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil, aprobado
por la Resolución Ministerial N° 010-93-JUS (en adelante, el TUO del Código
Procesal Civil)13, de aplicación supletoria en el presente procedimiento
administrativo14, establece que las demandas (entiéndase, denuncias) deberán
declararse improcedentes cuando el demandante (entiéndase, denunciante)
carezca evidentemente de interés para obrar, el cual debe ser entendido como el
13
Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil.
Artículo 427°. - Improcedencia de la demanda.
El Juez declarará improcedente la demanda cuando:
[…]
2. El demandante carezca manifiestamente de interés para obrar.
[…].
14
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Título Preliminar.
[…]
Artículo IV°. Principios del procedimiento administrativo.
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros
principios generales del Derecho Administrativo:
[…]
1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos al debido procedimiento
administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a
acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a
producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho,
emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten.
La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho Administrativo. La regulación propia del
Derecho Procesal es aplicable solo en cuanto sea compatible con el régimen administrativo.
1.3. Principio de impulso de oficio.- Las autoridades deben dirigir e impulsar de oficio el procedimiento y ordenar la realización o
práctica de los actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolución de las cuestiones necesarias.
[…]
Artículo VIII°.- Deficiencia de fuentes.
1. Las autoridades administrativas no podrán dejar de resolver las cuestiones que se les proponga, por deficiencia de sus fuentes;
en tales casos, acudirán a los principios del procedimiento administrativo previstos en esta Ley; en su defecto, a otras fuentes
supletorias del derecho administrativo, y sólo subsidiariamente a éstas, a las normas de otros ordenamientos que sean compatibles
con su naturaleza y finalidad.
[…]
Decreto Legislativo N° 1256, que aprueba la Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas.
Artículo 27°.- Improcedencia de la denuncia de parte.
27.1. La Comisión, su Secretaría Técnica o la Sala, de ser el caso, declara la improcedencia de la denuncia de parte de acuerdo
con los supuestos establecidos en el Código Procesal Civil.
[…].
Decreto Legislativo N° 1256, Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas.
Artículo 27°. - Improcedencia de la denuncia de parte.
27.1. La Comisión, su Secretaría Técnica o la Sala, de ser el caso, declara la improcedencia de la denuncia de parte de acuerdo
con los supuestos establecidos en el Código Procesal Civil.
[…].
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estado de necesidad de tutela jurisdiccional efectiva que requiere una persona
jurídica o natural cuando alguno de sus derechos es violado, desconocido o
incumplido.
19. En ese sentido, la denunciante carece de interés para obrar en el presente caso,
toda vez que cuenta con un pronunciamiento expreso del Indecopi sobre la
materia cuestionada en este procedimiento, por lo que corresponde declarar
improcedente la denuncia al amparo de lo dispuesto en el numeral 2) del artículo
del artículo 427º del Código Procesal Civil.
POR LO EXPUESTO:
RESUELVE:
Primero: declarar improcedente la denuncia presentada por Geo Supply Perú S.A.C.
contra el Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
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