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Derecho Mercantil Guatemalteco Final
Derecho Mercantil Guatemalteco Final
1) Derecho Mercantil:
Aspectos históricos del derecho mercantil.
El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en
cuenta la antigüedad de otras disciplinas jurídicas. Ello obedece a circunstancias
históricas precisas en el desarrollo de la civilización. Ciencias como la Historia, la
Sociología o la Antropología, nos enseñan que el hombre, en los iniciales estadios
de su vida, satisfacía sus necesidades con los bienes que la naturaleza le
proporcionaba de manera espontánea; y si más tarde puso en práctica sus
facultades intelectuales y físicas para transformar lo que el ambiente le brindaba, el
producto de sus actos creadores no tenía más objeto que llenar necesidades de su
núcleo familiar o del reducido grupo al que pertenecía. En otras palabras, producía
para su consumo y sin ningún propósito de intercambio.
Conforme la organización social fue evolucionando y las necesidades se hicieron
más complejas, la actividad económica del hombre sufrió una transformación que
habría de inducir el desarrollo de la civilización: la progresiva división del trabajo.
Este fenómeno histórico, ampliamente planteado por Federico Engel en su obra “El
origen de la Familia, de la Propiedad y del Estado” va a condicionar relaciones
sociales que posteriormente hicieron surgir el derecho mercantil. Por esa división
apareció el “mercader”, que sin tomar parte directa en el proceso de la producción,
hace circular los objetos producidos llevándolos del productor al consumidor. Así
surge el profesional comerciante; y así también la riqueza que se produce
adquiriendo la categoría de “mercancía” o “mercadería”, en la medida en que es
elaborada para ser intercambiada; para ser vendida. Los satisfactores tienen
entonces, un valor de cambio y se producen con ese objeto. En principio, ese
intercambio era de producto por producto, por medio del trueque. Pero, cuando
apareció la moneda como representativa de un valor, se consolidaron las bases
para el ulterior desarrollo del comercio y del derecho que lo rige.
Concepción subjetiva y objetiva del derecho mercantil:
El concepto del derecho mercantil no tiene unidad en la doctrina, porque para
elaborarlo se han tomado en cuenta diferentes elementos que se encuentran en las
relaciones del comercio y que caracterizan la forma en que se desarrollan.
Concepción subjetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios
y normas de derecho sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su
función profesional. Se le conoce como subjetivo porque el elemento principal a
tomar en cuenta es el sujeto que interviene en el movimiento comercial.
Concepción objetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios
y normas de derecho sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. Se le
denomina concepción objetiva por el hecho de que toma en consideración los actos
objetivos del comercio o sea, la entrega o recepción de un objeto y no analiza a
quienes los intercambian. La ley mercantil ya no se refería exclusivamente a los
sujetos, sino que se refería a una serie de relaciones jurídicas tipificadas por el
código como “mercantiles”, cualquiera fuera el sujeto que resultara dentro de las
mismas. Los actos o negocios que la ley califica como mercantiles venían a ser la
materia jurídica mercantil.
Autonomía del derecho mercantil.
El derecho romano no generó el derecho mercantil autónomo, ellos crearon el Jus
Civile, que era un derecho destinado a normar la actividad privada de los
ciudadanos, fuera o no de carácter mercantil. En Roma no existió la división entre
derecho civil y derecho mercantil.
Es en la Edad Media donde surge la diferencia de las dos ramas de derecho privado,
fue en esa época donde nació la burguesía comerciante. La irrupción de esta clase
social en la composición de la sociedad marca una etapa transformadora en todo lo
que le rodea y su poder de inducir cambios radica en la riqueza comercial. La
monarquía estimula a los comerciantes en su función y allí es donde nace el derecho
mercantil. Algunos de los aportes importantes de esta etapa: letra de cambio, la
consolidación de diversos tipos de sociedades mercantiles, fomento del contrato de
seguro, inicio del registro mercantil, etcétera. Pero lo más importante es que el
derecho mercantil se transformó en un derecho autónomo del derecho civil.
Factores que ayudaron a separar el derecho civil del mercantil:
El origen de la codificación varía del derecho civil al mercantil. La ley mercantil
siempre deviene de lo empírico, de lo fáctico, de las prácticas comerciales que
preceden al concepto teórico. En cambio, el derecho civil postula exigencias de una
profunda cohesión en la sistematización de los conceptos más generales.
El derecho mercantil tiende a ser internacional.
La existencia de los llamados títulos de crédito: sólo pueden funcionar dentro de un
derecho flexible, rápido y poco formalista como el derecho mercantil.
Los negocios a distancia provocan problemas que el derecho civil no resuelve. La
apertura de crédito que los facilita, sí está prevista en lo mercantil.
Los negocios mercantiles se desarrollan en masa, a diferencia de los civiles que
generalmente son aislados.
1.1) Definición de Derecho Mercantil:
El derecho mercantil guatemalteco es el conjunto de normas jurídicas, codificadas
o no, que rigen la actividad profesional de los comerciantes, las cosas o bienes
mercantiles y la negociación jurídica mercantil.
Es el conjunto de normas jurídicas que se aplican a los comerciantes en su actividad
profesional, a los negocios jurídicos mercantiles y a las cosas mercantiles.
1.2) Características del Derecho Mercantil
a. Poco formalista: los negocios mercantiles se concretan con simples formalidades,
con algunas excepciones: sociedades mercantiles y fideicomisos por ejemplo.
b. Rapidez: el comerciante debe negociar en cantidad y en el menor tiempo posible.
c. Adaptabilidad: el comercio es una función humana que cambia día a día, es por
eso que las formas de comerciar se desenvuelven progresivamente debiendo
adaptarse a las condiciones reales.
d. Tiende a ser internacional: La producción de bienes y servicios es para el
mercado interno e internacional.
e. Seguridad Jurídica: basada en la observancia estricta de que la negociación
mercantil está basada en la verdad sabida y en la buena fe guardada, de manera
que ningún acto posterior pueda desvirtuar lo que las partes han querido al momento
de obligarse.
1.3) Principios del Derecho Mercantil
1. Buena fe.
2. Verdad sabida.
3. Toda prestación se presume onerosa.
4. Intención de lucro.
5. Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan más segura la
circulación.
1.4) Fuentes del Derecho Mercantil
Fuentes del derecho mercantil.
La palabra fuente del derecho significa origen, fenómeno de donde proviene.
1. La costumbre: se le conoce como “usos mercantiles”; la costumbre interpretativa
sirve para clarificar o interpretar el sentido de una norma contractual o de derecho
vigente, no produce derecho.
2. La jurisprudencia: la función de la jurisprudencia es adecuar correctamente la
norma al caso concreto; es interpretar el derecho vigente y preexistente.
3. La ley: es la principal fuente del derecho mercantil.
4. La doctrina: es una fuente coadyuvante en la interpretación del contexto legal.
5. El contrato: el contrato es fuente del derecho mercantil en la medida en que
recoge convenciones de los particulares, provenientes de la esfera de la autonomía
de la voluntad. El contrato es “ley entre las partes”.
* Relaciones del derecho mercantil con otras disciplinas:
Derecho Constitucional. Es el derecho fundante del mercantil.
Derecho Civil: Este se aplica supletoriamente.
Derecho Administrativo: El comerciante está controlado por el Estado.
Derecho Procesal. Este es el instrumento para aplicar aquel.
Derecho Tributario: El Estado impone tributos al comerciante.
Derecho Internacional: La actividad comercial traspasa las fronteras.
1.5) Estructura del Código de Comercio Guatemalteco
Decreto número 2-70 del Congreso de la República, tiene cuatro libros:
a- De los comerciantes y sus auxiliares,
b- De las obligaciones profesionales de los comerciantes,
c- De las cosas mercantiles,
d- Obligaciones y contratos mercantiles;
Y cuenta con un título único. Tiene 1039 artículos. Aprobado en el organismo
legislativo el 28 de enero de 1970 y promulgado por el ejecutivo el nueve de abril de
1970.
6.5) De la administración
6.6) De la fiscalización
Características de la Sociedad Anónima:
* Es de carácter capitalista, pues lo que importa es lo que cada socio aporta a la
sociedad no sus características personales.
* Se identifica con denominación, la que podrá formarse libremente con el agregado
obligatorio de la leyenda: “ Sociedad Anónima”, que podrá abreviarse: “ S.A. “ La
denominación podrá contener el nombre de un socio fundador o los apellidos de dos
o más de ellos, pero en este caso deberá igualmente incluirse la designación del
objeto principal.
* El capital de la sociedad anónima esta dividido y representado en títulos llamados
acciones, las que servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio.
* hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las
acciones.
* Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene
delimitadas sus funciones.
* Se gobierna democráticamente, porque la voluntad de la mayoría (de acciones)
es la que da fundamento a los acuerdos sociales.
* El capital social tiene tres formas: autorizado, suscrito y pagado.
7) Las Sociedades Especiales:
Banca, afianzadora, aseguradora, almacenes Generales de depósito, financieras
reguladas, bolsa de Comercio y bolsa de valores.
Los bancos, aseguradoras, re-aseguradoras, afianzadoras, re-afianzadoras,
financieras, almacenes generales de depósito, bolsas de valores, entidades
mutualistas y demás análogas se regirán en cuanto a su forma, organización y
funcionamiento, por lo que dispone el código de comercio. La autorización para
constituirse y operar se regirá por las leyes especiales. (Art. 12 del código de
comercio); nota: leer las leyes respectivas.
Bolsa de valores: Es el establecimiento público autor izado, en el que comerciantes
o sus agentes se reúnen para concertar transacciones o cumplir determinadas
operaciones mercantiles.
¿Qué funciones presta la Bolsa de Valores?
- Centro de reunión de comerciantes para concluir contratos.
- Es un centro de publicidad comercial.
- Centro donde se fijan valores a mercancías y títulos valores, de acuerdo a las leyes
del mercado.
- Centro donde se fomentan nuevos usos mercantiles.
¿Cómo se constituye la bolsa de valores? Se constituye como Sociedad Anónima y
está sujeta para su autorización, funcionamiento y fiscalización, al Registro de
Mercado de Valores y Mercancías, como lo establece el Decreto 34-96 del
Congreso de la República.
7.1) La afianzadora
7.2) Aseguradoras
7.3) Almacenes Generales de Depósito
7.4) Financieras
7.5) Bolsa de Comercio
7.6) Sociedades de inversión
Organización en la cual los fondos combinados de múltiples participantes son
invertidos en una diversidad de valores, a fin de obtener seguridad del capital por
medio de la distribución de los riesgos.
En nuestro país está regulado en el artículo 73 de la Ley del mercado de valores y
mercancías, en donde encontramos su definición: “las sociedades de inversión son
aquellas que tienen por objeto exclusivo la inversión de sus recursos en valores (ver
Art. 2 ley del mercado de valores) y están sujetas a las siguientes disposiciones:
a. se constituyen como sociedad anónima con un capital pagado mínimo, en
efectivo, de cincuenta mil unidades (ver Art. 90 de la ley del mercado de valores).
b. Su capital es variable.
c. Las acciones que emitan podrán re-comprarse sin necesidad de reducir el capital
social, y en tal caso pasarán a figurar como acciones de tesorería.
d. Su escritura podrá disponer que la administración de la sociedad se encomiende
a una sociedad gestora.
e. Si su escritura lo permite podrá invertir recursos en cuentas de ahorro, certificados
de depósito u otros instrumentos financieros.
f. Deberán inscribir en el registro la oferta pública de sus valores.
g. Solo podrán cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
h. Deberán anunciar el valor neto de sus activos por acción, en la forma y con la
periodicidad que para el efecto dispongan el registro.
i. No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripción
en la emisión de nuevas acciones.
* Sociedades de capital variable:
Son aquellas en las que le capital social es susceptible de aumento, por
aportaciones posteriores de los socios o por admisión de nuevos socios, y de
disminución por retiro parcial o total de las aportaciones, sin modificar la escritura
constitutiva.
7.7) Las sociedades extranjeras
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio
de la República la sede de su administración o el objeto principal de la empresa,
están sujetas, incluso en lo que se refiere a los requisitos de validez de la escritura
constitutiva, a todas las disposiciones del código de comercio. La forma del
documento de constitución se regirá por las leyes de su país de origen. Queda
prohibido el funcionamiento de sociedades extranjeras que se dediquen a la
prestación de servicios profesionales. Deben tener permanentemente en el país,
cuando menos, un mandatario.
Para establecerse legalmente en el país deberá presentar la siguiente
documentación al registro mercantil: comprobar que está debidamente constituida,
presentar copia certificada de su escritura constitutiva y de los estatutos, comprobar
que ha sido debidamente adoptada una resolución por su órgano competente para
estos fines, constituir en la República un mandatario con representación con amplias
facultades para realizar todos los actos y negocios jurídicos de su giro y para,
representar legalmente a la sociedad en juicio y fuera de él, constituir un capital
asignado para sus operaciones en la república y una fianza a favor de terceros por
una cantidad no menor al equivalente en quetzales de US$ 50,000.00, someterse a
la jurisdicción de los tribunales del país, declaración de que no podrán invocar
derechos de extranjería, y copia certificada de su último balance general y estado
de pérdidas y ganancias.
Antes de retirarse del país o de suspender sus operaciones en Guatemala, las
sociedades extranjeras autorizadas deberán obtener autorización para hacerlo, la
que les será extendida por el Registro Mercantil.
No necesitan autorización ni registrarse en el país cuando realicen las siguientes
operaciones: ser parte en cualquier gestión o juicio, abrir o mantener cuentas
bancarias, efectuar ventas o compras a agentes de comercio, gestionar pedidos por
medio de agentes, otorgar préstamos, abrir créditos, emitir, endosar o protestar
títulos de crédito; adquirir bienes muebles, derechos reales o bienes inmuebles.
Las sociedades extranjeras que tengan el propósito de operar temporalmente en el
país por un plazo no mayor de dos años, deberán obtener previamente autorización
especial del registro mercantil.
7.8) Sociedades off shore
El término “off-shore” nació en los Estados Un idos para designar a las personas
jurídicas de tipo financiero con domicilio legal fuera de las fronteras de un país.
Muchos bancos estadounidenses tienen subsidiarias Off-shore para llevar a cabo
actividades que están excesivamente reguladas, soportan una excesiva carga fiscal
o están prohibidas bajo las leyes estadounidenses. Lo que podríamos llamar
“Industria financiera Off-shore” (principalmente bancos, aseguradores y
administradoras de fideicomisos) comenzó a desarrollarse a partir de los años 50
de este siglo en pequeñas jurisdicciones autónomas, cercanas a las costas de los
Estados Unidos, por lo general, colonias o ex colonias inglesas. Además de las
sociedades off-shore de tipo financiero, es hoy frecuente la creación de otras
sociedades off-shore para ayudar a disminuir la carga fiscal que soportan las
empresas en América Latina o para asegurar la propiedad individual frente a la
inestabilidad política.
Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados “paraísos
fiscales”, que se caracterizan por la ausencia total de impuestos directos
(inexistencia de impuesto sobre la renta, impuesto a las ganancias de capital,
retenciones de cualquier clase, impuestos sobre herencias o legados, etc.) y por
tasas muy moderadas de impuestos indirectos (casi únicamente derechos arancel
arios). Prácticamente la única carga que soportan las sociedades off-shore consiste
en un impuesto anual por mantener actualizada la incorporación o registro de la
sociedad off-shore en el país sede.
Los criterios para escoger el país sede de una sociedad off-shore son muy variados
y dependen en gran medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa
sociedad. Actualmente, se reconocen internacionalmente como países o territorios
útiles para este tipo de sociedades, entre otros, a los siguientes: Anguilla, Antigua,
Aruba, Bahamas, Bermuda, Islas Vírgenes Británicas, Islas Cayman, Islas Cook,
Chipre, Dubai, Guernsey, Gibraltar, Hong Kong, Isla de Man, Jersey, Liechtenstein,
Luxemburgo, Madeira, Malta, Mauricio, Mónaco, Panamá, Samoa Occidental,
principalmente.:
8) Las sociedades Irregulares y de Hecho:
8.1) Sociedades con fin ilícito
8.2) Sociedades irregulares
8.3) Sociedades de hecho
29.3) Procedimiento
El juez competente por razón de domicilio es el de primera instancia civil del lugar
donde el principal obligado deba cumplir las obligaciones que el título consigna.
a) El memorial de cancelación y reposición debe cumplir los requisitos del Art. 61
del código procesal civil y mercantil, asimismo debe incluir los datos esenciales del
título.
b) El juez al darle trámite a las diligencias ordenará la publicación de un extracto de
la solicitud en el diario oficial y en otro de los de mayor circulación, dará audiencia
por 3 días a las personas que el interesado señale como signatarios del título.
c) En caso que el gestionante hubiese solicitado la suspensión del cumplimiento de
las obligaciones cambiarias, el juez, previo otorgamiento de la garantía que le fije,
lo podrá facultar para que pueda ejercitar los derechos que podría hacer valer
durante el procedimiento de cancelación.
d) La resolución deberá ser dictada transcurridos 30 días de la fecha de la
publicación de la solicitud, si no se presentare oposición, decretando la cancelación
del título.
e) La resolución de cancelación causará ejecutoria 30 días después de la fecha de
su notificación a los signatarios del título que ya hubiere vencido. Y 30 días después
de la fecha de vencimiento, en los casos de los títulos que aún no hubieren vencido.
El título que ya estuviere vencido o venciere durante el procedimiento, el interesado
puede solicitar al juez que ordene a los signatarios que depositen a disposición del
juzgado, el importe del título.
Cuando se decreta la cancelación de un título de crédito que no hubiere vencido, el
juez ordenará a los signatarios que suscriban el título substituto. Si no lo hicieren, el
juez lo firmará en su rebeldía.
Los títulos al portador no son cancelables, el tenedor podrá notificar judicialmente
al emisor, el extravío o el robo. Transcurrido el término de prescripción de los
derechos incorporados en el título, si no se hubiere presentado a cobrarlo un
tenedor de buena fe, el obligado deberá pagar el principal y los accesorios al
denunciante.
29.4) Efectos de la cancelación y la reposición
Efectos de la cancelación y la reposición:
Los efectos que genera el procedimiento de cancelación, es la interrupción de la
prescripción, porque no se están en posesión del documento y la suspensión de los
términos de que depende la caducidad que se produce, por no ser posible pedir su
aceptación por medio de la presentación, ni su pago, ni efectuar el protesto.
El objeto de la cancelación no es, en realidad, el título mismo, sino las obligaciones
y derechos en él incorporados. Estas obligaciones y derechos, por virtud de la
sentencia de cancelación, se desincorporan del título antiguo, para reincorporarse
en el título sustituto.
29.5) Reivindicación de los títulos de crédito
En caso de ilícita apropiación de un título de crédito se da la acción de reivindicación.
La acción de reivindicadora procederá contra el primer adquiriente y contra quienes
lo hayan adquirido conociendo o debiendo conocer los vicios de la posesión de
quien los transmitió. Mediante la acción reivindicatoria, el propietario que se ha visto
desposeído de la cosa pretende que se le reconozca su derecho y se le reintegre
en la posesión de la cosa. Por lo tanto corresponde la acción reivindicatoria al
propietario que no posee, contra el poseedor que niega su derecho. De aquí que el
ejercicio de la acción requiere un doble requisito de carácter subjetivo: que el actor
pruebe ser el propietario y que el demandado posea la cosa.
La reivindicación tiene que ser dentro de un juicio de cognición en el que debe
probar el derecho a reivindicar; por lo mismo su trámite sería en la vía sumaria.
Los títulos al portador no son reivindicables.
29.6) Procedimientos judiciales y extrajudiciales
Los procedimientos judiciales ya los describimos anteriormente dentro de este
apartado. El único procedimiento extrajudicial es la reposición o cancelación de un
título nominativo, ya que el tenedor podrá dirigirse directamente a quien tenga a su
cargo el registro de los títulos para solicitar el trámite respectivo.
33.2.1) Personales
33.2.2) Reales
33.3) Plazo
El plazo se pacta en interés de ambas partes.
33.4) Suspensión y terminación
33.5) Modalidades
44.3) Objetivos
44.4) Formales
44.5) Características
* Negocio consensual;
* Formal;
* Accesorio,
* Oneroso;
* Garantía;
* Tracto Sucesivo.
- Derechos y obligaciones de los sujetos del contrato de fianza mercantil:
El fiador responderá del incumplimiento de la obligación del fiado.
El fiado tiene la obligación de pagar la prima.
Beneficiario, tiene derecho a cobrar la obligación accesoria.
44.6) Modalidades
- Clases de contratos de fianza: se pueden dar en la ley guatemalteca:
Fianza Civil y
Fianza Mercantil.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas
pueden ser:
De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, según los
términos del contrato, las sumas que ésta haya pagado al acreedor del contrato de
fianza reafianzado. De acuerdo con el decreto 470 del Presidente de la República,
la Superintendencia de Bancos, obliga a toda afianzadora a presentar un contrato
de reafianzamiento. La reafianzadora está obligada a proveer de fondos a la
afianzadora, tan pronto como ésta le comunique que ha sido requerida de pago por
el beneficiario de la fianza, y que va a proceder a realizarlo.
- Extinción del Contrato de Fianza: Se extingue con la extinción de la obligación
garantizada, por ser accesorio.
44.7) Efectos