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Dialnet CriticaAlConceptoDeCienciaYDeCienciaJuridica 3003632 PDF
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RESUMEN
Informes de investigación:
al estudio de lo que se denomina la ciencia o dogmática jurídica; para
Colaboradores Externos
ello se hace inicialmente un análisis histórico desde sus orígenes en
Roma y su ulterior desarrollo en el Medioevo y el mundo moderno, el
surgimiento del positivismo jurídico decimonónico y los giros operados
en los siglos XIX y XX, con el propósito de comprender, de manera in-
tegral y holística, lo que ha sido la búsqueda de un fundamento teórico
y metodológico para ella; seguidamente, se hace una conceptualización
respecto de los problemas que surgen de la existencia de una ciencia
del derecho, como son el de su conceptualizacion, el de su cientificidad
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y racionalidad, y el de los principios o reglas que rigen su actividad,
para concluir con una crítica a la cientificidad de la ciencia jurídica y a
Diálogos de Saberes
una nueva pregunta que es la que guía actualmente las investigaciones
Y CIENCIAS SOCIALES
del grupo y que tiene que ver con el puesto de la razón práctica en la
ciencia jurídica.
EN DERECHO
INVESTIGACIONES
Fecha de recepción del artículo: 15 de abril de 2008.
Fecha de aceptación del artículo: 30 de noviembre de 2008.
*
El presente artículo corresponde al resultado del proyecto de investigación realizado
en el marco de los grupos de investigación en teoría y filosofía del derecho de la Uni-
versidad de Cartagena y de la Universidad Libre Seccional Cartagena, el mismo responde
a la línea de investigación cuyo informe final se publicará bajo el título Problemas y
Paradigmas de la Ciencias Sociales y de la Ciencia Jurídica. Crítica a la Cientificidad de
la Dogmática Jurídica.
**
Docente investigador de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad de
Cartagena, y de la Facultad de Derecho de la Universidad Libre Seccional Cartagena. Director
del Grupo de Teoría y Filosofía del Derecho (Colciencias – categoría C) y del Grupo de Filosofía
del Derecho y Derecho Internacional de la Universidad de Cartagena (reconocido-Colciencias).
Doctorando en Derecho de la Universidad Externado de Colombia. Magíster en Derecho de la
Universidad Nacional de Colombia. Especialista en derecho Público de la Universidad Externado
de Colombia. Especialista en ética y filosofía política de la Universidad de Cartagena. Abogado
egresado de la U. Nacional de Colombia. Magíster en derecho, Universidad Nacional de Co-
lombia. Licenciado en filosofía y letras, egresado de la U. Santo Tomás; yezidcarrillo@hotmail.
com; yezidcarrillo@gmail.com.
Yezid Carrillo PALABRAS CLAVE guide the research group and that
de la Rosa has to do with the post of reason
Ciencia, tradición galileana, positi- practiced in legal science.
vismo, neokantismo, falsacionismo,
juegos del lenguaje, anarquismo KEY WORDS
epistemológico, positivismo jurí-
dico, ciencia jurídica, positivismo Science, galilena tradition, positi-
sociológico. vism, neokantismo, falsacionismo
games language, anarchism epis-
ABSTRACT temological, legal positivism, legal
science, sociological positivism.
The first part of this article tries to
carry out a search of the concept 1. INTRODUCCIÓN
of science and one of its most im-
portant problems in the history of El presente artículo es resultado
Informes de investigación:
1
Estas líneas vienen siendo desarrolladas por los grupos de investigación de Teoría y Filosofía
del Derecho (categoría C) avalados por la Universidad de Cartagena y la Universidad Libre Sec-
cional Cartagena, y de Filosofía del Derecho y Derecho internacional, avalado por la Universidad
de Cartagena.
Crítica al concepto 2. PLANTEAMIENTO e histórico) sobre el objeto (de-
de ciencia y de
ciencia jurídica DEL PROBLEMA recho). Por lo tanto, la estrategia
metodológica no se orienta a la
El problema central que orien- contrastación o verificación de
tó nuestra investigación puede hipótesis, como es propio de los
enunciarse de forma general de la saberes que se guían por la racio-
siguiente manera: ¿en qué medida nalidad técnico-instrumental, sino
podemos hablar de una verdadera a la justificación de tesis mediante
ciencia del derecho y qué proble- argumentos dialécticos propios de
mas surgen de su constitución? Re- la racionalidad práctica que guía
solver este interrogante exigió dar la investigación y las discusiones
respuesta previa a otros, como: ¿a filosóficas e históricas.
qué podemos denominar o califi-
car de científico?, o más concre- 4. RESULTADOS
tamente, ¿a qué podemos llamar
Informes de investigación:
ciencia? Un segundo interrogante 4.1 Paradigmas y problemas
Colaboradores Externos
conexo con el anterior apunta alrededor del concepto
a la cuestión de la racionalidad de ciencia y de ciencias
de la ciencia, pues en últimas la sociales
discusión sobre la cientificidad
de los saberes es una cuestión Esta primera parte contiene un
en torno de los diversos modelos registro del concepto de ciencia y
de racionalidad. Estos problemas de alguno de sus problemas más
guiaron nuestra primera parte del relevantes en la historia del pen-
241
trabajo y son esencialmente de samiento científico y filosófico.
Diálogos de Saberes
orden epistemológico. Primeramente, se contrapone la
tradición aristotélica a la tradición
Y CIENCIAS SOCIALES
Un tercer tema consiste en saber galileana de la ciencia; seguida-
en qué medida podemos hablar mente nos situamos en el origen de
de una ciencia jurídica, lo que las ciencias sociales en el siglo XIX
EN DERECHO
exige plantearse problemas rela- y el desarrollo del debate ulterior
tivos a su desarrollo histórico y que se sucede hasta nuestros días
INVESTIGACIONES
los diversos modelos de la misma en relación con su estatuto episte-
que surgen en la modernidad, así mológico.
como aquellos que surgen de su
constitución. 4.1.1 La tradición aristotélica
y la tradición galileana de
3. METODOLOGÍA la ciencia
DEL PROYECTO
La teoría del conocimiento en la
Esta investigación corresponde Antigüedad estuvo influenciada
al área de la filosofía y la historia por el racionalismo absoluto de
del derecho y, de manera más los presocráticos, según el cual lo
específica, a la epistemología ju- real se hallaba subordinado a un
rídica; por ello presupone tanto orden (logos) que podía expresar-
a la filosofía y a la historia como se en leyes (nomos) o enunciados,
al derecho. No obstante, en este y, por la visión teleológica de
caso prima el método (filosófico Aristóteles, quien suponía que la
Yezid Carrillo naturaleza (physis) se orientaba moderna. Este será el modelo
de la Rosa por fines racionales, de suerte que que defenderá y profundizará
todo en el universo tenía un senti- Descartes.2
do o fin que constituía su natura-
leza. De lo anterior se infería que 4.1.2 El nacimiento de las
el mundo no se hallaba al arbitrio ciencias sociales y la nueva
o al azar, sino gobernado por un epistemología
orden racional absoluto que se
expresaba en leyes inexorables y El siglo XIX es la época del cien-
racionales. tificismo, actitud que va a nutrir
y a influir en el surgimiento de la
En contraposición al modelo aris- corriente positivista, que reduce la
totélico, la visión moderna, coper- racionalidad en general a la racio-
nicano-cartesiana, es mecánica, nalidad físico-matemática, o lógi-
pragmática y funcional. El mundo co-matemática, y el conocimiento
Informes de investigación:
2
El modelo cartesiano profundizará, en el ámbito de la teoría del conocimiento, el modelo
matemático; para ello partirá de dos premisas: la primera afirma que existe la res extensa y que
es totalmente racional, es decir, matematizable, ésta es algo que tiene extensión, y por tanto,
reducible a una medida, a una cantidad matemática; la segunda afirma que además de la res
extensa existe también la res pensante o razón humana que posee todo ser humano, y garantiza
la corrección del pensamiento. En Descartes la garantía de la verdad viene dada a priori por el
circulo homogéneo: extensión matematizable, pensamiento matemático, método matemático; la
idea de Descartes es la de matematizar todo el conocimiento, lo que exigiría una matemática
universal aplicable a cualquier objeto (Descartes, 1967, pp. 51 y ss).
Crítica al concepto que distingue entre el erklären pero negó que la individualidad
de ciencia y de
ciencia jurídica (explicar) de la ciencia natural y del objeto histórico pertenezca
el verstehen (comprender) de las a la sustancia del objeto que se
ciencias históricas. Dilthey, por investiga; para él, ello es más bien
ejemplo, resalta en el proceso el resultado de la elección que
de comprensión (verstehen) la realiza el investigador, cuando
identificación que se da entre el aísla el objeto de los demás que
sujeto y el objeto, esto es, entre el no son considerados significativos
investigador y su mundo histórico (Weber, 1986,52).
y social, por ello la comprensión
se hace desde dentro de los fe- Para Weber la tarea de la ciencia
nómenos (Dilthey, 1986:48 y ss.). es describir y explicar, labor que no
Rickert, en lugar de distinguir en- es ajena a las ciencias histórico-
tre naturaleza y espíritu, lo hace sociales, cuyo propósito debe ser,
entre naturaleza y cultura (Rickert, entonces, la de describir y ex-
Informes de investigación:
1965:38-39); las primeras emplean plicar configuraciones históricas
Colaboradores Externos
un método generalizador y tienen individuales; cuantificar y medir
como finalidad la formulación no es un objetivo de la ciencia
de leyes generales; las segundas, sino meros instrumentos en la
ciencias de la cultura, a las que construcción de la verdad. Las
no identifica con las ciencias del ciencias histórico-sociales, al igual
espíritu (Rickert, 1965:41-42), que las ciencias naturales, deben
tienen como objeto el estudio de producir explicaciones causales
las singularidades y los valores (Weber, 1986:52 y ss.), que son,
243
culturales (Rickert, 1965:46). a su vez, explicaciones fragmen-
Diálogos de Saberes
tarias y parciales, esto es, finitas,
Weber, igualmente, admite que las de una realidad infinita3.
Y CIENCIAS SOCIALES
ciencias culturales estudian obje-
tos que representan una relación Al finalizar el siglo XIX encontra-
de valor, esto es, una significati- mos, por una parte, a Durkhein4
EN DERECHO
vidad que es ajena a los objetos instalado en la tradición galileana,
de las ciencias naturales (Weber, para quien la sociología (en ese
INVESTIGACIONES
1986:48); como Ricker, aceptó la entonces paradigma de la investi-
distinción entre el método gene- gación social) debía partir de los
ralizante y el individualizador, hechos observables y medibles, y
3
En el pensamiento de Weber hallamos huellas del pensamiento kantiano, una de esas huellas
hace referencia a los límites de nuestro conocimiento cuya condición primera es su finitud,
frente a un universo infinito (Weber, 1986, pp. 42 y 50).
4
“Y sin embargo los fenómenos sociales son cosas y deben ser tratados como tales (...) En efecto,
es cosa todo lo que está dado, todo lo que se ofrece, o más bien se impone a la observación. Tratar
los fenómenos como cosas, es tratarlos en calidad de data que constituyen el punto de partida
de la ciencia. (...) es posible que la vida social no sea más que el desarrollo de ciertas ideas; pero
aun suponiendo que esto último sea válido, estas ideas no están dadas inmediatamente, sino
sólo a través de la realidad fenomenal que las expresa. (...) Por consiguiente debemos considerar
los fenómenos sociales en sí mismos, separados de los sujetos conscientes que los representan; es
necesario estudiarlos desde afuera, como a cosas exteriores, pues con este carácter se presentan
a nosotros”. (Durkeim, 1979, p. 51).
Yezid Carrillo por otra parte a Weber en la defen- que permita verificarlos o falsarlos
de la Rosa sa de la sociología comprensiva. (Popper, 1996,39-40); sin embar-
go, la pretensión de verificar todas
El siglo XX se iniciará con el re- las proposiciones conduce a la ex-
surgimiento del positivismo bajo tinción de la ciencia. El principio
la forma del positivismo lógico. El de inducción se vuelve innecesa-
primer positivismo persiguió el rio cuando se es consciente de la
saber absoluto; el neopositivismo, falibilidad del conocimiento hu-
la formalización absoluta, ello es, mano, esto es, cuando se acepta
un sistema de enunciados exactos, el carácter conjetural del mismo;
precisos y formalizados, en donde cuando se admite que la ciencia
no exista ambigüedad, vaguedad, no es acumulación de verdades
y en donde cada signo representa demostradas sino más bien una
unívocamente la realidad. Sólo un labor de corrección, de refutación
sistema de enunciados como este de hipótesis existente a través de
Informes de investigación:
Informes de investigación:
fue evidenciada en el ámbito del tersubjetividad (Schutz. 1974:71).
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pensamiento filosófico alemán.
La Escuela de Frankfurt criticará En el ámbito alemán, también
duramente la reducción que el habría que rescatar los aportes
positivismo hizo de la razón a de la hermenéutica de Gadamer
mera racionalidad instrumental. y la teoría de la acción comuni-
Para ella lo empírico no puede cativa de Habermas. La primera
ser el criterio último y justificador considera la comprensión o la
del conocimiento verdadero, pues interpretación como un acto
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la percepción de los hechos está mediado por el lenguaje, pues la
Diálogos de Saberes
mediada por la sociedad en la que interpretación tiene siempre lugar
el sujeto despliega su cotidiani- en el marco de un diálogo y el
Y CIENCIAS SOCIALES
dad; por consiguiente, la percep- diálogo nos remite al lenguaje
ción, para que sea real y no mera pero el lenguaje, a su vez, sólo
apariencia, no puede renunciar es comprensible en el marco de
EN DERECHO
a percibir la totalidad social del la tradición (Grondin, 1999:157
momento histórico en que vive y ss.). La hermenéutica no sólo
INVESTIGACIONES
(Horkheimer, 1974:223-272). reconsidera el papel de la racio-
nalidad analítica y técnico-instru-
Husserl considerará que la crisis mental, replantea las exigencias
del positivismo debe verse como de neutralidad e imparcialidad y
la crisis de la cultura moderna la pretendida separación sujeto-
y de la ciencia europea; no es objeto (Berti, 1994:31 y ss.). Para
por tanto una crisis referida a los esta corriente ello no es posible
aspectos teóricos, metodológicos debido a que el sujeto está invo-
o prácticos de la ciencia, es una lucrado en el acto de comprender
crisis de sentido de la mismas que y su papel es más bien produc-
5
“...hay innumerables géneros: innumerables géneros diferentes de empleo de todo lo que
llamamos ‘signos’, ‘palabras’, ‘oraciones’. Y esta multiplicidad no es algo fijo, dado de una vez
por todas; sino que nuevos tipos de lenguaje, nuevos juegos de lenguaje nacen, y otros se enve-
jecen y se olvidan....” (Wittgenstein, 1998, p. 39).
Yezid Carrillo tivo y creativo en el proceso de Según Kuhn, la ciencia debe
de la Rosa interpretación. La idea de círculo entenderse desde la noción de
hermenéutico, al borrar los límites paradigma y de ciencia normal. El
entre productor, intérprete y texto, paradigma constituye el modelo
señala la imposibilidad de separar que provee a la comunidad cien-
el objeto y el sujeto. tífica los criterios para seleccionar
problemas o excluirlos y para
La importancia de los estudios darles respuesta (Kuhn, 1998:71).
de Habermas radica en que ellos Establecido un paradigma, la
conducen a redefinir el concepto investigación se orienta a la re-
de razón y de verdad propuesto, solución de problemas definidos
hasta el momento, por lo que él por él (Kuhn, 1998:73); el para-
considera las teorías metafísicas y digma envuelve la promesa de
positivistas de la verdad. En opo- solución del problema, de suerte
sición a estos modelos Habermas que cuando no se puede resolver
Informes de investigación:
6
“El siguiente ensayo ha sido escrito desde la convicción de que el anarquismo –que no es quizás
la filosofía política más atractiva– puede procurar, sin duda una base excelente a la epistemología
y a la filosofía de la ciencia” (Feyerabend, 1989, p. 7).
Crítica al concepto ción del criterio de demarcación mitir un solo principio que, según
de ciencia y de
ciencia jurídica entre lo científico y lo no científi- Feyerabend, puede ser defendido
co; para él, la ciencia coexiste con bajo cualquier circunstancia y en
otras formas de pensamiento sobre todas las etapas del desarrollo
la realidad que tienen el mismo humano y que él denomina todo
estatus, hasta tal punto que en oca- vale (Feyerabend, 1989:20).
siones los mitos, las cosmogonías y
las especulaciones metafísicas pro- 4.2 Paradigmas y problemas
porcionan mejores explicaciones de la ciencia jurídica
que las propias teorías científicas.
Según él, cada cultura tiene una ¿A qué llamamos ciencia o dogmá-
racionalidad específica o estilo tica jurídica? A la dogmática jurídi-
cognitivo que es históricamente ca también se le denomina ciencia
identificable y al interior de la cual jurídica, ciencia del derecho,
se definen supuestos, noción de ciencia dogmática del derecho o
Informes de investigación:
verdad, realidad, conocimientos jurisprudencia. Ella hace referen-
Colaboradores Externos
posibles, criterios de validación, cia a un procedimiento reflexivo,
mecanismos de adquisición y sistemático y crítico que permite
procesamiento de la información; a los operadores jurídicos resol-
por ello se hace necesario una ver una hipótesis posible o real
teoría del error, cuya finalidad no dentro del marco de referencia de
sea la de prescribir un conjunto de reglas y principios propuestos por
reglas generales o procedimientos el ordenamiento jurídico.
ya preparados e inalterables, sino
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reglas extraídas de experiencias La ciencia del derecho no ha sido
Diálogos de Saberes
anteriores, sugerencias heurísticas, siempre la misma. A pesar de la
disparates metafísicos, historias, existencia de elementos comunes,
Y CIENCIAS SOCIALES
fragmentos de teorías abandona- existen diferencias básicas entre
das, que contribuyan al desarrollo la actividad intelectiva que desa-
de la imaginación y los carac- rrollaron los juristas romanos, los
EN DERECHO
teres individuales (Feyerabend, glosadores en la Edad Media y la
1989:9). investigación jurídica moderna;
INVESTIGACIONES
conviene además distinguir entre
Este reconocimiento del error las pretensiones cognitivas de la
como parte de la historia de la actividad desplegada por los estu-
ciencia conduce a Feyerabend a diosos del derecho en el sistema
la pregunta por el método en la continental europeo, de la tarea
ciencia y a criticar la idea de un llevada a cabo por los juristas en
método fijo o una teoría fija de la los países del sistema del common
racionalidad (hija de una visión law. Sin embargo, es un lugar
reductiva y simple del ser humano común admitir que lo que enten-
y de su historicidad). Si se contem- demos por ciencia del derecho,
plan la multiplicidad y variedad de en tanto elaboración racional y
material proporcionado por la His- sistemática de conocimientos y
toria, y se renuncia a la necesidad argumentos sobre las normas
de seguridad intelectual que se que se consideran jurídicamente
expresa en la claridad, precisión, obligantes, tuvo su origen en el
objetividad o verdad, se debe ad- mundo romano.
Yezid Carrillo 4.2.1 Panorámica histórica cientificidad de la jurisprudencia
de la Rosa de la ciencia del derecho o ciencia del derecho constituyó
hasta el siglo XIX un problema a resolver. El asunto
de si la actividad que desarrolla
Lo que hoy denominamos ciencia el jurista puede concebirse como
del derecho tiene su origen en la ju- científica o no, es una discusión
risprudencia romana con la idea de propia del siglo XIX y guarda re-
iurisprudentia, locución compuesta lación con la propuesta teórica de
de los vocablos iuris y prudentia las corrientes jurídicopositivistas
(prudencia), término este último de ese siglo.
con el que los romanos tradujeron
la noción de phronesis, originaria De suerte que la idea de la ciencia
del mundo griego y que puede del derecho tal como la enten-
interpretarse como el arte que nos demos hoy se forma en Europa
lleva a alcanzar algunas cosas y a en los albores del siglo XIX. En
Informes de investigación:
Informes de investigación:
como un sistema incompleto (la- las ciencias experimentales que se
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gunas), incoherente (antinomias) apoyan en la causalidad (ciencias
y ambiguo (con inconsistencias y naturales y sociales), y por otra,
ambigüedades). a la lógica y la matemática, que
analizan las formas puras de los
El siglo XIX culminará con un cuerpos y de los números; en la
giro hacia las tendencias socioló- medida en que el derecho no
gicas, algunas de ellas radicales, tiene que ver con la conducta
como fueron la Escuela Libre del efectiva de los hombres o con
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Derecho y el realismo rurídico fenómenos psíquicos sino con
Diálogos de Saberes
estadounidense. En todo caso el normas jurídicas, sólo podía ser
hecho es que al finalizar el siglo ciencia si se asume como doctrina
Y CIENCIAS SOCIALES
XIX la sociología del derecho será de las formas puras del derecho.
considerada la ciencia jurídica por Por consiguiente, para Kelsen una
excelencia. ciencia del derecho sólo debe
EN DERECHO
considerar las formas de cuyo
4.2.2 La teoría pura del contenido se han de ocupar la
INVESTIGACIONES
derecho: el modelo de sociología y las disciplinas histó-
ciencia jurídica del siglo XX ricas (Larenz, 1994:95).
Informes de investigación:
El tercero y último problema tiene que por lo general no concuerdan
Colaboradores Externos
que ver con los principios o reglas con lo que es el legislador en la
que rigen la actividad de la cien- realidad. La ficción del legislador
cia jurídica. El primero de ellos se racional es un recurso al que
ha enunciado como la aceptación apela la dogmática jurídica, ya
dogmática del derecho positivo. sea para adecuar y legitimar la
Ello se traduce en el asentimiento solución propuesta con respecto
dogmático de la fuerza obligatoria de ciertos estándares axiológicos
del derecho positivo. Este su- vigentes, ya para eliminar lagu-
251
puesto implícitamente presupone nas, antinomias, ambigüedades,
Diálogos de Saberes
que el derecho está contenido etcétera.
únicamente en la ley y que por
Y CIENCIAS SOCIALES
consiguiente el papel de la doctri- 4.3 Conclusiones: crítica
na, y los precedentes y principios a la cientificidad
generales del derecho son mera- de la dogmática jurídica
EN DERECHO
mente subsidiarios (Calsamiglia,
1994:99-100). Gran parte de los problemas que
INVESTIGACIONES
se tienen para comprender la
Para otros, además, la tarea del ju- ciencia jurídica tiene que ver con
rista también exige la abdicación la confusión que suscita su califi-
valorativa; que pide distinguir cativo de ciencia, pues a pesar de
entre las opiniones personales y su importancia social y cultural,
la labor de descripción respecto al confrontarla con los saberes
del ordenamiento jurídico (Calsa- reputados como científicos se des-
miglia, 1994:93-96). La abdicación cubre que la actividad del jurista
valorativa impone al jurista la no encaja. Ello ha influido para
7
“En otras palabras, la ciencia jurídica es ciencia si es neutral. La ciencia jurídica, si quiere
ser ciencia, debe tratar hechos o tomarse las normas como si fueran hechos. No debe tener fun-
ciones valorativas o prescriptivas porque no trata de representar cómo debe ser el mundo sino
cómo es” (Calsamiglia, 1994, p. 95).
Yezid Carrillo que los teóricos del derecho, en el más legítimo (Feyerabend), y ni
de la Rosa su afán de encontrarle un estatuto siquiera un saber objetivo (Heis-
epistemológico, hayan apelado, emberg), por lo menos no lo es
como ya lo vimos, inicialmente al a la manera como se entendió en
modelo de las ciencias formales el siglo del positivismo, y que al
(exégesis, conceptualismo, teoría lado de la ciencia se hallan otros
general del derecho), o al de las saberes fundamentales para el
ciencias sociales (sociología del funcionamiento de la sociedad
derecho). Sin embargo, ninguno que gozan de igual legitimidad;
de estos modelos da cuenta de entre ellos es fundamental seña-
lo que realmente hace y produce lar el saber práctico o phronético
el jurista teórico y práctico, y no (phronesis), que permitía delibe-
pueden hacerlo porque parten de rar sobre problemas fundamenta-
un presupuesto que no es cierto, les de la vida cotidiana y pública
la idea de que la ciencia del jurista griega, los relacionados con la
Informes de investigación:
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