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CIJUF

TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL
EVASIÓN Y MECANISMOS ANTIELUSIÓN

GUSTAVO HUMBERTO COTE PEÑA


FEBRERO DE 2017
AGENDA

1. Precios de transferencia
2. Beneficiario efectivo e intercambio de
información
3. Entidades controladas del exterior –ECE-
4. Evasión y mecanismos anti-elusión:
limitaciones a pagos al exterior
AGENDA

1. Precios de transferencia
2. Beneficiario efectivo e intercambio de
información
3. Entidades controladas del exterior –ECE-
4. Evasión y mecanismos anti-elusión:
limitaciones a pagos al exterior
¿Que es el Principio de Plena Competencia
(PPC)?

Principio de Plena Competencia


(PPC) - Arm’s Length
Una operación vinculada debe
hacerse en las condiciones que
la realizaron partes
independientes
(Art. 9 del Modelo CDI –OCDE)

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PT obliga a contribuyentes ubicados en T.A.N.
por operaciones realizadas con…

vinculados del
exterior o en zonas
francas

ubicados en
JNC&BNI, o
entidades sometidas
a RTP

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¿Cuáles son las obligaciones formales en Precios
de Transferencia?

1. Presentar Declaración Informativa (DI)


2. Enviar a la DIAN Documentación
Comprobatoria (DC)
a. informe local

b. informe maestro
c. informe país por país

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¿Quiénes están obligados a DI o DC?
(Art. 260-5 y 260-7 E.T.)

▪ Activos
Operaciones con

exterior o en ZF
vinculados del

totales DC: Total


100.000+ anual tipo
UVT, o de
operación
▪ Ingresos
+45.000
brutos
UVT
61.000+
UVT
contribuyente

DC: Total
Cualquier

Si realizó anual tipo


operaciones de
con JNC&BNI operación
o RTP +10.000
UVT

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No se deben
documentar…
… operaciones de egreso que no se hayan
solicitado como costo o deducción en la
declaración de renta (de la vigencia analizada o
futura).

En todo caso se debe indicar en el informe local


tal situación.

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Cambios en la Documentación Comprobatoria
(Art. 260-5 E.T)

Se adoptan a la letra las


recomendaciones previstas
en el Informe Final de la
Acción 13 del Proyecto BEPS
(OCDE /G20)

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Documentación comprobatoria
(Art. 260-5 E.T)

Informe maestro

Informe local

Informe país por país

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Contenido del informe maestro
(Dec. 2120 de 2017)

▪ Estructura organizacional
▪ Descripción del negocio o negocios del
Grupo Multinacional
1. Factores generadores de la utilidad del negocio
2. Cadena de suministro de los 5 principales productos
o que represente +5% de las ventas del grupo
(puede ser un diagrama)
3. Principales acuerdos de servicios intragrupo y las
políticas de PT utilizadas.
4. Principales mercados geográficos de los productos
5. Creación de valor de cada entidad del grupo (análisis
funcional)
6. Reestructuraciones en el ejercicio fiscal
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Contenido del informe maestro
(Dec. 2120 de 2017)

▪ Intangibles del Grupo Multinacional


▪ Actividades financieras intercompañía del
Grupo Multinacional
1. estrategia global en intangibles e I&D
2. lista de intangibles y sus propietarios legales
3. acuerdos intragrupo sobre intangibles, costos
compartidos, investigación y licencias
4. políticas de PT sobre I&D e intangibles.
5. Transacciones intragrupo sobre intangibles

▪ Posiciones financieras y fiscales del Grupo


Multinacional (EE. FF. y APA)

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Contenido del informe país por país
(Dec. 2120 de 2017 -Artículo 1.2.2.2.3.1. DUR 1625 de 2016)

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Contenido del informe país por país
(Dec. 2120 de 2017 -Artículo 1.2.2.2.3.1. DUR 1625 de 2016)

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Contenido del informe país por país – Res. DIAN
(Dec. 2120 de 2017 -Artículo 1.2.2.2.3.1. DUR 1625 de 2016)

▪ TABLA 1 Igual a Tabla OCDE, salvo


✓ 2ª y 3ª columnas que se denominan: “Entidad no vinculada” y
“Entidad vinculada”
✓ 5ª columna: “Utilidades/ (pérdidas) antes del impuesto sobre la renta”
✓ 7a columna: “Utilidades retenidas“
✓ Ultia columna: “Activos tangibles distintos a efectivo y equivalentes a
efectivo”

▪ TABLA 2 Igual a Tabla OCDE

▪ TABLA 3 Informacion Adicional.

✓ Encabezado: • Nombre del Grupo Multinacional


• Año fiscal informado
✓ Casilla única: Incluir de manera sucinta la información o
explicaciones adicionales que se consideren necesarias o que
faciliten la comprensión de la información consignada en las
anteriores tablas.

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Quién debe presentar el informe país por país?
(Art. 260-5 E.T –Dec. 2120 de 2017)

La controlante última, residente en


Colombia, obligada a consolidar, si los
ingresos consolidados contables
81.000.000+ UVT ($2,4 BB, año 2016).

Vinculados en Colombia que:


-representen el 20% de los ingresos
Residente en Colombia designada del GM;
por la controlante del GM como
Entidad Sustituta -la matriz no haya presentado en su
país el informe; y
-ingresos del GM 81.000.000+ UVT

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Se debe notificar a la Dian quién debe presentar
el informe pxp (Art. 1.2.2.2.3.4 DUR 1625 de 2016)

Notificación - Informe País por País

Proceso: Fiscalización y Liquidación Versión 1


IDENTIFICACIÓN
Razón social
Número de Identificación Tributaria (NIT)
Se encuentra el Grupo
Pertenece a un Grupo Multinacional al cual pertenece,
SI NO SI NO
Multinacional? obligado a presentar el Informe
País por País?
Nombre del Grupo Multinacional
Es la Entidad Matriz o Ha sido designada
Controlante del Grupo SI NO como la Entidad SI NO
Multinacional? Sustituta?
Entidad Informante del Informe País por País
Jurisdicción de Residencia Fiscal de la Entidad

Fecha Notificación 19 de enero de 2018

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Sobre el informe país por país

▪ “Los ajustes de precios


de transferencia
realizados por la
Administración
Tributaria colombiana no
se basarán en el Informe
País por País” (art.
1.2.2.2.3.6)

▪ Sanciones relativas al
informe país por país:
Art. 651 ET (art. 260-11 ET)

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“Firmeza” de la Documentación Comprobatoria
(Art. 260-11 ET)

Corrección voluntaria:
art. 588 ET (2 años)

Se prohíbe modificarla luego de la


notificación de la liquidación oficial de
revisión o la resolución sanción

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Firmeza de la declaración de renta para
obligados en PT (Art. 714. Último inciso)

años
Factor de
incertidumbre
Una operación de
(riesgo) para
mínima cuantía obliga
la inversión
en PT
extranjera
aunque no haya
obligaciones formales
(DI/DC)

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Jurisdicciones no cooperantes y de baja o nula
imposición JNC&BNI –Art. 260-7

Fijadas por
reglamento

Iguales condiciones a las antes


previstas para paraísos fiscales: se
iguala expresamente el concepto

Basta que cumpla


UNO de los
criterios previstos
en la ley

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Jurisdicciones no cooperantes y de baja o nula
imposición – Criterios

tipos nominales sobre la


Carencia de un efectivo
renta bajos, con respecto
intercambio de
a los que se aplicarían en
información
Colombia

Falta de transparencia a No se requiere presencia


nivel legal o local sustantiva de una
administrativo actividad

Además, el Gobierno tendrá


como referencia los criterios
mundiales para calificar PF

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Lista Paraísos Fiscales (JNC&BNI)
Artículo 1.2.2.5.1 D.U.R. 1625 de 2016

1. Antigua y Barbuda 20.República Cooperativa de Guyana


2. Archipiélago de Svalbard 21.República de Angola
3. Colectividad Territorial de San Pedro y 22.República de Cabo Verde
Miguelón 23.República de las Islas Marshall
4. Estado de Brunei Darussalam 24.República de Liberia
5. Estado de Kuwait 25.República de Maldivas
6. Estado de Qatar 26.República de Mauricio
7. Estado Indep. de Samoa Occidental 27.República de Nauru
8. Granada República de Panamá
9. Hong Kong 28.República de Seychelles
10.lsla Queshm 29.República de Trinidad y Tobago
11.lslas Cook 30.República de Vanuatu
12.lslas Pitcairn, Henderson, Ducie y Oeno 31.República del Yemen
13.lslas Salomón 32.República Libanesa
14.Labuán 33.San Kitts y Nevis
15.Macao 34.San Vicente y las Granadinas
16.Mancomunidad de Dominica 35.Santa Elena, Ascensión y Tristan
17.Mancomunidad de las Bahamas de Cunha
18.Reino de Bahrein 36.Santa Lucía
19.Reino Hachemí de Jordania 37.Sultanía de Omán

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Regímenes tributarios preferenciales
-RTP- Criterios

Aquéllos que cumplan dos de los


criterios para PF, o uno de ellos
más:
“Aquellos regímenes a los que sólo
pueden tener acceso personas o
entidades consideradas como no
residentes de la jurisdicción en la
que opera el RTP correspondiente
(ring fencing)”.

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Regímenes tributarios preferenciales
-RTP- Criterios

“Adicionalmente, el Gobierno
Nacional, con base en los
anteriores criterios y en aquellos
internacionalmente aceptados
podrá, mediante reglamento,
listar regímenes que se
consideran como RTP”.
(Art. 207 ET. Último inciso)

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¿Están las empresas no operativas de Panamá
bajo un RTP?

Criterio Evaluación
Inexistencia de tipos Rentas de fuente extranjera exentas.
impositivos o bajos con Tipo impositivo: 0%
respecto a los que se
aplicarían en Colombia (art. 10 del Dec. Ejec. 170 de 1993)

Colombia ha requerido 50
Carencia de un efectivo
jurisdicciones para el intercambio de
intercambio de información
información. A Panamá NO.

No se requiere presencia local Se constituyen empresas sin


sustantiva de una actividad actividad sustantiva local

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Deducciones limitadas entre vinculados que
no aplican para obligados en PT

Art. 35. Intereses presuntos Art. 90. Venta activos. Precio


mercado +/- 25% (acciones:
Art. 124-1. Gastos valor intrínseco + 15%)
financieros con vinculados
Art. 124-2. Pagos a
Art. 143 par. 2. No amortizar JNC&BNI y RTP
intangibles adquiridos en
operaciones sometidas a PT Art. 151. Pérdidas por enajenación
o vinculados en Colombia de activos - PN vinculada

Art. 152. Pérdidas por Art. 312, num. 2 y 3.


enajenación de activos -sociedad Pérdida Ocasional (igual
Ltda. y socios PN o parientes que art. 151 y 152)
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Inequidad en operaciones entre vinculados en
T.A.N. (no están obligados en PT)

Art. 90. Venta activos. Precio


Art. 143 par. 2. No amortizar mercado +/- 25% (acciones:
intangibles adquiridos en valor intrínseco + 15%)
operaciones sometidas a PT
o vinculados en Colombia Art. 151. Pérdidas por
enajenación de activos - PN
vinculada
Art. 152. Pérdidas por
enajenación de activos -sociedad Art. 312, num. 2 y 3.
Ltda. y socios PN o parientes Pérdida Ocasional (igual
que art. 151 y 152)

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¿Cuáles son los métodos básicos para
evaluar operaciones? (Art. 260-3 ET)

Precio comparable
Precio de reventa
no controlado

Márgenes de
Costo adicionado utilidad de
operación

Partición de
utilidades

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“Métodos” adicionales previstos en
Colombia
Compraventa de acciones y otro tipo de
activos difícilmente comparables (Par. Art.
260-3)

Compra de activos usados (Art. 260-3.1)

Precio de exportación de petróleo (Art.


3.18. Dec. 714 de 2012)

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Precio Comparable No Controlado

Comparación directa del precio

operaciones comparables entre la parte


examinada e independientes. Aplica en:

▪ comparables internos
▪ commodities (obligatorio –con excepciones)
(Análisis Por referencia a transacciones
comparables no controladas o a $ de cotización)

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¿Definición? de commodities
(Art.1.2.2.2.4.1)

“… la referencia a ‘commodities’ abarca


productos físicos para los que un precio
cotizado es utilizado como referencia por
partes independientes en la industria para
fijar los precios en transacciones no
controladas…” (art. 260-3 ET)

metales, minerales, hidrocarburos,


energéticos, agrícolas → bienes con precios
cotizados utilizados como referencia (Dec.
2120 de 2016)

¿productos estandarizados?
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Se debe registrar el acuerdo (contrato, oferta y
aceptación) sobre fechas y/o períodos para fijar $

▪ En sistema informático de la Dian (Dec.


2120/17) –pendiente resolución
Dentro del mes siguiente a la suscripción o antes
de la realización de la primera entrega del
commodity, lo que ocurra primero

▪ Consecuencias de omisión o
extemporaneidad:
▪ “la fecha para la fijación del precio indicada en el
acuerdo, no constituirá prueba fiable”
▪ “… para demostrar la correcta aplicación del
PPC, el contribuyente además de registrar el
acuerdo Analisis Económico e Inf. Del Informe
Local Nal2. Art.1.2.2.2.1.5.. ”

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AGENDA

1. Precios de transferencia
2. Beneficiario efectivo e intercambio de
información
3. Entidades controladas del exterior –ECE-
4. Evasión y mecanismos anti-elusión:
limitaciones a pagos al exterior
El Beneficiario Efectivo en el Modelo de CDI de
la OCDE

La expresión
beneficiario
efectivo (B.E.):
se menciona en
art. 10, 11 y 12
(dividendos,
intereses y
regalías)

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El Beneficiario Efectivo en el Modelo de CDI de
la OCDE

No está definido en el CDI, así que debe


leerse según la legislación local (art. 3.1 Modelo
de CDI-OCDE):

“El concepto ‘beneficiario efectivo’ no se


utiliza en su sentido técnico más estricto,
sino que debe más bien interpretarse en su
contexto y a la luz de los objetivos e
intenciones del Convenio, incluyendo la
voluntad de evitar la doble imposición y de
prevenir la evasión y la elusión fiscales”
(Comentarios art. 12, num. 12)

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Definición de Beneficiario Efectivo
Efectos art. 631 ET (art. 631-5)

Persona natural

Control efectivo de Beneficiaria directa o


-sociedad nacional indirecta de las
-mandatario, operaciones y
-fideicomiso, o actividades del ente
-EP de sociedad del ext. controlado

Una de las dos


condiciones
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Definición de Beneficiario Efectivo
Efectos art. 631-4 ET –Intercambio Inf. (art. 631-6)

Persona natural

Tenga ≥ 25% de la
Requisitos aplicables sociedad nacional, el
para efectos del art. 631 fideicomiso, o la
ET sociedad del exterior
con EP en Colombia

Una de las tres


condiciones
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Artículos del ET en los que aplica el concepto de
Beneficiario Efectivo

631 –beneficiarios de pagos


631.n –B.E. de sociedades subordinadas,
patrimonio autónomos y fondos de valores

631-4 –intercambio automático de información

771-6.1 –desconocimiento de deducciones si el


B.E. es el mismo contribuyente

869 par. 3 –abuso tributario

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Intercambio del informe país por país
(al 15-dic-2017)

No.
Acuerdo países Colombia
firmantes
Convención sobre 1-jul-2014
Asistencia 116
Administrativa Mutua Ley 1661
en Materia Fiscal de 2013

Acuerdo Multilateral
entre Autoridades para 68 21-jun-
el Intercambio de 2017
Informes País por País

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AGENDA

1. Precios de transferencia
2. Beneficiario efectivo e intercambio de
información
3. Entidades controladas del exterior –ECE-
4. Evasión y mecanismos anti-elusión:
limitaciones a pagos al exterior
Entidades controladas del exterior –ECE-
(art. 882 ET)

Entidades del exterior


controladas/subordinadas/vinculadas
(art. 260-1 ET -PT) de un residente fiscal
en Colombia, salvo EP, e incluye:

negocios participación
contratos de fiduciarios en PF o
colaboración controlados por JNC&BNI
empresarial el contribuyente (presunción)

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Entidades controladas del exterior –ECE-
Libro Séptimo ET

Las ECE (o Controlled Foreing


Corporations –CFC-) son objeto
de la Acción 3 de BEPS
Según OCDE, se busca “disuadir a
los contribuyentes de trasladar
sus rentas” a otras jurisdicciones
Previene elusión y diferimiento

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Entidades controladas del exterior –ECE-
(art. 882 ET)

Col Co P.N.
60% Colombia 100% Colombia

Esp ETVE Pan Co


51% España 100% Panamá

Mex Farma Col SAS


México Colombia

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Recomendación de la Ocde para la aplicación de
régimen de ECE

Informe final de la Acción 3 del


proyecto BEPS:
Se “recomienda que se apliquen las
normas CFC exclusivamente a CFC
sometidas a tipos impositivos efectivos
considerablemente más bajos que los
aplicados en la jurisdicción en que se
halla la matriz”
➢ La Ley 1819 no acoge esta premisa

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ECE vs. Sede efectiva de administración
(art. 12-1 ET)

Sede efectiva de
Entidad
administración
nacional
en Colombia

ECE

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Ingresos pasivos (art. 884)

dividendos
intereses
pasivos

enajenación de
arrendamiento o
activos que generen
venta de inmuebles
rentas pasivas

operaciones vinculadas
regalías llevadas a cabo fuera de
la jurisdicción de la ECE

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Ingresos pasivos (art. 885)

Presunción de
derecho:
Si ≥ 80% de las
rentas de la ECE
son pasivas,
todas son
pasivas

adelgado@globbal.co – gcote@globbal.co 48
Sujetos al régimen de las ECE
(art. 883)

Cuando la ECE es controlada por


residentes colombianos, deben
cumplir con el régimen ECE:
“todos aquellos residentes (PN y
PJ ?) fiscales colombianos que
tengan, directa o indirectamente,
una participación > al 10% en el
capital de la ECE o en los
resultados de la misma”
adelgado@globbal.co – gcote@globbal.co 49
Transparencia fiscal de las ECE
(art. 886-891)

ingresos, costos,
deducciones y rentas
pasivas de la ECE se
entienden realizados en
cabeza del controlante
residente en Colombia
(proporcional)

adelgado@globbal.co – gcote@globbal.co 50
Realización de las deducciones de las ECE
(art. 888 ET)

Las expensas en las que incurra la


ECE para la obtención de los
ingresos pasivos serán deducibles
[…] siempre que cumplan con los
requisitos previstos en este estatuto
para su procedencia
Si son aplicables (parafiscales,
retenciones, factura… ¿?)

adelgado@globbal.co – gcote@globbal.co 51
Rentas pasivas
(art. 889 ET)

Las rentas pasivas


atribuibles a los
contribuyentes […] son
aquellas que resulten de
sumar la totalidad de los
ingresos pasivos realizados
por la ECE en el año o
período gravable, y restar
los costos y las deducciones
asociados a esos ingresos
pasivos
adelgado@globbal.co – gcote@globbal.co 52
Para que proceda la transparencia fiscal de las
ECE

Tener
participación
Según los accionaria del
art. 883 y 10%+
886-889 ET,
el residente y
colombiano
debe: controlar la
ECE

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Rentas pasivas
(art. 889 y 890 ET)

Se registran en la
declaración de renta…
▪ ¿los ingresos, costos y
deducciones? (art. 886-888)
▪ ¿las rentas atribuibles
(netas)? (art. 889-890)

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Personas naturales y rentas de ECE

¿En cuál cédula se registran las


rentas atribuibles a las P.N.?

Intereses, regalías, arrendamientos

ocasionales
Ganancias
participaciones
Dividendos y
No laborales
Pensiones
Trabajo

Capital

dividendos
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Personas naturales y rentas de ECE

¿En cuál cédula se registran las


rentas atribuibles a las P.N.?

“Artículo 1.2.1.20.8. Las rentas pasivas


[…] deberán ser declaradas en la
correspondiente cédula, según el origen
de la renta.” (Dec. 2250 de 2017)

Debió incluirse en
rentas no laborales

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Prevención de la doble imposición
(art. 892 ET)

El contribuyente puede
descontar los impuestos
pagados en el exterior por la
ECE (proporcional), según art.
254 ET.
Límite deducciones (art. 259)…

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Prevención de la doble imposición
(art. 893 ET)

Los dividendos de la ECE (ya


gravados en cabeza de la
controlante) son INCRGO, y el
beneficio es trasladable a los
socios de la empresa colombiana
controlante

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AGENDA

1. Precios de transferencia
2. Beneficiario efectivo e intercambio de
información
3. Entidades controladas del exterior –ECE-
4. Evasión y mecanismos anti-elusión:
limitaciones a pagos al exterior
Limitaciones por pagos a B.E. y JNC&BNI o RTP
(art. 771-6 ET)

La Dian podrá rechazar costos


y gastos cuando:

1. El B.E. (art. 635-1) es, en el 50% o más, el


mismo contribuyente

2. (i) El pago se efectúa a un PF o RTP

2. (ii) no se allegue certificado de residencia


fiscal del beneficiario del pago

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Problemas con la redacción del Art. 771-6

Num. 1 inaplicable:
Inciso 1: ¿Potestad
Salvo en el caso de
de la Dian? fideicomisos

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Problemas con la redacción del Art. 771-6

Num. 2(i): Habla de Num. 2(ii): ¿Certificado


de residencia fiscal
“pagos a PF…”
requerido cuándo…?

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Problemas con la redacción del Art. 771-6

El art. 124-2 dispone


que los pagos a
JNC&BNI y RTP son
deducibles sólo si se
practica retención en
la fuente.
Num. 2(i) vs. Art. 124-2
Art. 121 ET: los pagos al
¿antinomia? exterior son deducibles
“si lo pagado constituye
para su beneficiario renta
gravable en Colombia”

adelgado@globbal.co – gcote@globbal.co 63
No se aplicará el Art. 771-6…

“… cuando el
contribuyente demuestre
que la estructura
jurídica obedece a un ¿el régimen de
propósito principal de
PT es adecuado
negocios, diferente al
ahorro tributario, lo cual para
podrá hacerse a través demostrarlo?
de la aplicación del
régimen de PT”

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Pago de regalías por intangibles (Art. 120 ET)

No es deducible el pago de regalías:


▪ a vinculados por explotación de un
intangible formado en el territorio
nacional
▪ cuando dichas regalías estén
asociadas a la adquisición de
productos terminados

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Pago de regalías por intangibles (Art. 120 ET)

▪ Subroga la posibilidad de deducir de regalías


pagadas a casa matriz (art. 124)
▪ Conceptos Dian:
23270 del 28-ago-2017 –Confirma
27794 del 10-nov-2017:
“… es menester comprender que [el valor de
las regalías] se encuentra inmerso en el costo
[del producto], independientemente de que
tales regalías se pacten por separado o se
paguen a un tercero diferente del vendedor del
bien”.

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Pago de regalías por intangibles (Art. 120 ET)

Comentarios:
▪ Intangibles formados:
• PT / retenciones / renta en
enajenación / inversión extranjera
▪ Regalías en “productos terminados”
• Recomponer los acuerdos
• PT / en operaciones
independientes se pacta pago de
regalías
En ambos casos, cabe aplicar la norma
antiabuso
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Intangibles adquiridos a vinculados no son
amortizables (Art. 143, par. 2 ET)

Comentarios:
▪ Norma antiabuso
No son
amortizables los ▪ Limitación exceptuada
activos intangibles si el contribuyente está
adquiridos obligado en PT y
(numerales 1 y 2 del cumple PPC (Art. 260-8
artículo 74 ET) entre ET)
vinculados ➢ Inequidad para
vinculados en T.A.N.:
doble tributación
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